Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2020 г. N 09АП-72335/19

г. Москва

31 января 2020 г.

Дело N А40-49848/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей В.В. Лапшиной, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банк "ТРАСТ" (ПАО) на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.11.2019

по делу N А40-49848/19, вынесенное судьей Г.А. Амбадыковой,

о признании обоснованным и включении в третью очередь реестр требований кредиторов должника ООО "ИнвестСтройПроект" требование ООО "ДАНАЛИТ" в размере 133 250 352,37 руб., из них: 109 840 000 руб. - основной долг, 19 371 617, 58 руб. - проценты по кредиту, 3 869 237,63 руб. - комиссии, 169 497,16 руб. - пени,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИнвестСтройПроект"

(ОГРН 1067746136160, ИНН 7728570810) при участии в судебном заседании:

от Банк "ТРАСТ" (ПАО) - Теплова С.Ю. по дов. от 22.01.2019

от к/у ООО "ДАНАЛИТ" - Фомина Н.А. по дов. от 20.06.2019, Чернявский И.В. по дов. от 10.12.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2019 в отношении ООО "ИнвестСтройПроект" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Коновалов Александр Юрьевич, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 66 от 13.04.2019.

В Арбитражный суд города Москвы через канцелярию 13.05.2019 поступило заявление ООО "ДАНАЛИТ" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 133 250 352,37 руб. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.10.2019 суд привлек ПАО "Промсвязьбанк" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к рассмотрению обособленного спора по заявлению ООО "ДАНАЛИТ" о включении требований в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ИнвестСтройПроект".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.11.2019 в удовлетворении ходатайства временного управляющего об отложении судебного заседания отказано. Признано обоснованным и включено в третью очередь реестр требований кредиторов должника ООО "ИнвестСтройПроект" требование ООО "ДАНАЛИТ" в размере 133 250 352,37 руб., из них: 109 840 000 руб. - основной долг, 19 371 617, 58 руб. - проценты по кредиту, 3 869 237,63 руб. - комиссии, 169 497,16 руб. - пени, с учетом п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве.

Не согласившись с вынесенным определением, Банк "ТРАСТ" (ПАО) обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2019 по делу N А40-49848/19 и принять новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления ООО "Даналит" о включении в реестр требований кредиторов ООО "ИнвестстройПроект" отказать в полном объеме.

Заявитель считает, что при принятии судебного акта судом первой инстанции, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, полагает выводы суда неправомерными, нарушены нормы материального и процессуального права.

В судебном заседании представитель от Банк "ТРАСТ" (ПАО) поддержал доводы апелляционной жалобы.

В судебном заседании ООО "ДАНАЛИТ" возражал на доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит основания для отмены определения арбитражного суда, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в пункте 26 даны разъяснения, согласно которым в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Как видно из материалов дела, между ПАО "Промсвязьбанк" и должником был заключен кредитный договор от 29.11.2012 N 0878-12-2-0, в обеспечение которого был заключен договор поручительства от 06.02.2015 N 3П/0878-12-2-0, в связи с неисполнением должником кредитного договора ООО "ДАНАЛИТ" в период со 02.12.2016 по 16.01.2017 погасило задолженность перед третьим лицом за должника в размере 133 250 352,37 руб., из них: 109 840 000 руб. - основной долг, 19 371 617, 58 руб. - проценты по кредиту, 3 869 237,63 руб. - комиссии, 169 497,16 руб. - пени.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что предоставление поручительства ООО "Даналит" объяснимо наличием общих экономических целей.

ООО "ИнвестСтройПроект" (поручитель) по договору поручительства от 11.01.2017 N 1П/0803-16-2-0 обязалось солидарно отвечать перед ПАО "Промсвязьбанк" за исполнение ООО "ДАНАЛИТ" обязательств по кредитному договору об открытии кредитной линии N 0803-16-2-0 от 11.01.2017 (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 11.01.2017 к кредитному договору).

Погашение задолженности по кредитному договору было произведено поручителем задолго до возбуждения процедуры банкротства в отношении ООО "ИнвестСтройПроект" в период с 02.12.2016 по 16.01.2017, денежные средства были списаны банком в безакцептном порядке по банковским ордерам.

Суд апелляционной инстанции вынужден не согласиться с выводами суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что ООО "Даналит" и ООО "ИнвестСтройПроект" являются аффилированными лицами, у указанных юридических лиц один участник - Компания ХИМБАДЖИЛ ПРОПЕРТИЗ ЛТД. (HIMBAJ1L PROPERTIES LTD.).

Первоначально кредитный договор N 0878-12-2-0 от 29.11.2012 г. был заключен между Банком и ООО "ИнвестСтройПроект", а ООО "Даналит" выступало поручителем за Заемщика.

Договором поручительства N ЗП/0878-12-2-0 от 06.02.2015 г. обеспечивалось надлежащее исполнение обязательств заемщика 000 "ИнвестСтройПроект" по Кредитному договору об открытии кредитной линии N 0878-12-2-0 от 29.11.2012 г.

При этом, денежные средства на погашение указанной задолженности заемщика поручитель ООО "Даналит" получил от Банка на основании Кредитного договора об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0803-16-2-0 от 11.01.2017 г. с ООО "ДАНАЛИТ" (копия прилагается).

В соответствии с п. 2.4 Кредитного договора об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) N 0803-16-2-0 от 11.01.2017 г. Кредитор открывает Заемщику Кредитную линию с Лимитом выдачи в размере 120 000 000,00 рублей РФ на срок по "29" декабря 2017 года, включительно, на следующие цели: Погашение задолженности по Кредитному договору N 0878-12-2-0 об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) от "29" ноября 2012 г., заключенному между ООО "ИнвестСтройПроект" и Кредитором. Финансирование инвестиционного проекта по строительству жилого квартала "Брёхово" в сумме остатка от погашения задолженности по Кредитному договору N0878-12-2-0, в совокупности с ограничениями использования Кредита, указанными в п. 5.5 настоящего Договора, применяемыми в случае, если они прямо не противоречат указанной цели использования Кредита.

В обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору N 0803-16-2-0 от 11.01.2017 г. между Банком и ООО "ИнвестСтройПроект" был заключен договор поручительства N1П/0803-16-2-0 от "11" января 2017 г.

Учитывая изложенное, первоначальным Заемщиком являлось ООО "ИнвестСтройПроект", а поручителем ООО Даналит", но впоследствии фактически произошла перемена лица в обязательстве с заемщика ООО "ИнвестСтройПроект" на ООО "Даналит", а также поручителя ООО "Даналит" на поручителя ООО "ИнвестСтройПроект".

При этом, поскольку указанные лица являются аффилированными кредитные денежные средства остались внутри группы лиц, у которых один участник - Компания ХИМБАДЖИЛ ПРОПЕРТИЗ ЛТД.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 11.07.2017 N 305-ЭС17-2110 по делу N А40-201077/2015, при рассмотрении обособленного спора о включении в реестр требований кредиторов должника суду следует проверить доводы об аффилированности и недобросовестности сторон заемных отношений, дать им правовую оценку, а также оценить сделку, на которой основано требование.

В соответствии с п. 1 ст. 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Правила, установленные данной статьей, применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Предоставившие совместное обеспечение лица являются солидарными должниками по отношению к кредитору. При исполнении одним из таких солидарных должников обязательства перед кредитором к нему в порядке суброгации переходит требование к основному должнику (абзац четвертый статьи 387 Гражданского кодекса).

по смыслу пункта 2 статьи 325 ГК РФ, если иное не установлено соглашением между солидарными должниками, предоставившими совместное обеспечение, и не вытекает из отношений между ними, право регрессного требования к остальным должникам в обеспечительном обязательстве имеет не любой исполнивший обязательство, а лишь тот, кто исполнил обязательство в размере, превышающем его долю, и только в приходящейся на каждого из остальных должников части (абзац первый пункта 53 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении").

Таким образом, в случае предоставления совместного обеспечения судам при проверке обоснованности спорного требования следует выяснить, исполнено ли должником обязательство перед банком в размере, превышающем долю данного общества, имея в виду, что при совместном обеспечении компания вправе получить с остальных солидарных должников, выдавших обеспечение, компенсацию в размере того, что компания уплатила сверх падающей на него доли. При этом ответственность перед компанией любого другого солидарного должника в обеспечительном обязательстве определяется исходя из той части превышения, которая приходится на него.

Если обязательство перед кредитором будет исполнено одним из лиц, совместно давших поручительство, к нему переходит требование к должнику. Сопоручитель, исполнивший обязательство по договору поручительства, может предъявить к должнику требование об исполнении обязательства, права по которому перешли к сопоручителю в соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 387 ГК РФ. До исполнения должником обязательства поручитель, исполнивший договор поручительства, вправе предъявить регрессные требования к каждому из других сопоручителей в сумме, соответствующей их доле в обеспечении обязательства. Названные доли предполагаются равными (подп. 1 п. 2 ст. 325 ГК РФ), иное может быть предусмотрено договором о выдаче поручительства или соглашением сопоручителей. К сопоручителям, уплатившим свои доли полностью или в части, переходит требование к должнику в соответствующей части.

Однако, судом не было учтено отсутствие со стороны ООО "Даналит" мероприятий по взысканию указанной задолженности до введения процедуры банкротства в отношении должника, что не может признаваться как добросовестное поведение и свидетельствует о цели кредитора влиять на процедуру банкротства.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 1 статьи 65, часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно частям 1 - 3 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

При таких обстоятельствах заявленные ООО "ДАНАЛИТ" требования удовлетворению не подлежали.

В связи с чем, определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2019 по делу N А40-49848/19 подлежит отмене, заявленное требование ООО "ДАНАЛИТ" в размере 133 250 352,37 руб., из них: 109 840 000 руб. - основной долг, 19 371 617, 58 руб. - проценты по кредиту, 3 869 237,63 руб. - комиссии, 169 497,16 руб. - пени отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при обжаловании данного определения не предусмотрена.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2019 по делу N А40-49848/19 отменить.

Признать требование ООО "ДАНАЛИТ" необоснованным.

Отказать во включении в реестр требований кредиторов ООО "ИнвестСтройПроект" требования ООО "ДАНАЛИТ" в размере 133 250 352,37 руб., из них: 109 840 000 руб. - основной долг, 19 371 617, 58 руб. - проценты по кредиту, 3 869 237,63 руб. - комиссии, 169 497,16 руб. - пени.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

В.В. Лапшина А.Н. Григорьев