Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2020 г. N 08АП-17816/19

город Омск

11 февраля 2020 г.

Дело N А46-15629/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 февраля 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Брежневой О.Ю.

судей Зориной О.В., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Титовой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-17816/2019) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" на определение Арбитражного суда Омской области от 08 декабря 2019 года по делу N А46-15629/2016 (судья Бацман Н.В.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления Туголукова Алексея Алексеевича, Туголуковой Натальи Олеговны, Елизаровой Юлии Михайловны, Елизарова Александра Евгеньевича, Доценко Татьяны Ивановны, Бойцовой Натальи Валерьевны о включении в реестр требований кредиторов должника, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" (ИНН 5503239299, ОГРН 1125543061687),

при участии в судебном заседании:

представителя Фонда "Жилище" - Гусева Д.В. по доверенности от 25.10.2019;

представителя Туголуковой Н.О. - Баянова А.Я. по доверенности от 03.06.2019;

представителя Туголукова А.А. - Баянова А.Я. по доверенности от 03.06.2019;

представителя Бойцовой Н.В. - Баянова А.Я. по доверенности от 05.07.2019;

представителя Доценко Т.И. - Баянова А.Я. по доверенности от 01.06.2019;

представителя административного управляющего Гапонова М.В. - Осадчук А.В. по доверенности от 18.07.2018,

установил:

Гузей Юрий 02.11.2016 обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" (далее - Фонд "Жилище", должник).

Определением Арбитражного суда Омской области от 05.12.2016 указанное заявление принято к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению его обоснованности на 27.12.2016.

Определением Арбитражного суда Омской области от 19.06.2017 в отношении Фонда "Жилище" введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим утвержден Заякин Александр Сергеевич, к рассмотрению дела N А46- 15629/2016 о несостоятельности (банкротстве) Фонда "Жилище" применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX "Особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц" Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Публикация сообщения в соответствии со статьей 28 Закона о банкротстве о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" от 01.07.2017 N 117.

Определением Арбитражного суда Омской области от 19.10.2017 процедура наблюдения в отношении Фонда "Жилище" продлена сроком на три месяца.

Определением Арбитражного суда Омской области от 30.01.2018 (резолютивная часть определения объявлена 23.01.2018) в отношении Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" (далее по тексту - Фонд "Жилище", должник) введено финансовое оздоровление на 24 месяца (до 23.01.2020), административным управляющим утвержден Гапонов Максим Владимирович.

В Арбитражный суд Омской области поступили заявления о признании требования обоснованным и включении в реестр требований кредиторов убытков в виде реального ущерба (с учетом уточнений): Туголукова Алексея Алексеевича, Туголуковой Натальи Олеговны - 592 280 руб.; Елизаровой Юлии Михайловны, Елизарова Александра Евгеньевича - 67 725 руб. Доценко Татьяны Ивановны в сумме 488 585 руб.; Бойцовой Натальи Валерьевны - 196 840 руб. (далее - Туголуков А.А., Туголукова Н.О., Елизарова Ю.М., Елизарова А.Е., Доценко Т.И., Бойцова Н.В., заявители).

Определением Арбитражного суда Омской области от 02.09.2019 указанные требования кредиторов объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Омской области от 08.12.2019 включены в третью очередь реестра требований кредиторов Фонда "Жилище" требования Туголукова А.А., Туголуковой Н.О. в сумме 592 280,00 руб. - убытки в виде реального ущерба; Елизаровой Ю.М., Елизарова А.Е. в сумме 67 725,00 руб. - убытки в виде реального ущерба; Доценко Т.И. в сумме 488 585,00 руб. - убытки в виде реального ущерба; Бойцовой Н.В. в сумме 196 840,00 руб. - убытки в виде реального ущерба.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, Фонд "Жилище" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы податель указывает, что заявителями не доказано наличие убытков и их размер, вина причинителя вреда, противоправность поведения причинителя вреда и причинно-следственная связь между действием (бездействием) причинителя вреда и возникшими убытками. Утверждение суда о том, что у БУ "АЖС" и Фонда "Жилище" один и тот же учредитель не имеет правового значения. Фонд "Жилище" вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с Уставом. Граждане заключали договоры цессии и платили не застройщику (БУ "АЖС"), а цеденту, не могли и не должны были предполагать дальнейшую судьбу уплаченных ими денег - данный вопрос, по мнению апеллянта, не относится к существу спора. При этом должником представлены договоры подряда на строительство жилых домов, для исполнения обязательств по которым Фонд "Жилище" осуществлял расходование денежных средств. Судом не учтено, что договоры цессии заключались с гражданами на конкретные квартиры, которые являются индивидуально-определенными вещами, т.е. обладающими индивидуально-определенными (разными) характеристиками, в связи с чем сумма по всем четырем эпизодам не могла быть одинаковой. Граждане добровольно заключали договоры цессии, Фонд действовал в рамках закона. Само по себе предъявление требований лишь на том основании, что цена товара (работы, услуги) завышена, не является основанием для удовлетворения таких требований.

Подробнее доводы Фонда "Жилище" изложены в апелляционной жалобе.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Фонда "Жилище" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считал определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель административного управляющего Гапонова М.В. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе Фонда "Жилище", так же считал определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель заявителей просил оставить определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 266 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся представителей участвующих в деле лиц.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 08.12.2019 по делу N А46-15629/2016 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно исследовав материалы обособленного спора в пределах доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 5 статьи 81 Закона о банкротстве предусмотрено, что в процедуре финансового оздоровления требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Таким образом, в деле о банкротстве включение в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими доказательствами. При этом суд осуществляет проверку обоснованности требований кредитора вне зависимости от наличия или отсутствия возражений против данных требований иных лиц, участвующих в деле.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

На основании требований части 1 статьи 64, статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Таким образом, бремя доказывания своих доводов в силу закона возлагается на самого заявителя путем представления соответствующих доказательств.

В настоящем случае требования заявителей к Фонду "Жилище" заявлено в качестве убытков, вытекающих из заключенных договоров цессии, при этом по отношению к заявителям должник застройщиком не является.

Так, 08.08.2014 между Бюджетным учреждением Омской области "Агентство жилищного строительства Омской области" (далее - БУ "АЖС", Застройщик) и Фондом "Жилище" (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N М-8/31 в соответствии с пунктом 1.1 которого Застройщик обязуется в предусмотренный Договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить в соответствии с проектной документацией девятиэтажный многоквартирный жилой дом N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенный в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска (далее - Многоквартирный дом) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома передать Участнику долевого строительства Объект долевого строительства, указанный в п. 1.2. настоящего Договора, а Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную Договором цену и принять Объект долевого строительства - при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома.

В соответствии с пунктом 1.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/31 от 08.08.2014 объектом долевого строительства является входящее в состав Многоквартирного дома жилое помещение (квартира N 31) общей (проектной) площадью 44,2 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 2 на 1 этаже Многоквартирного дома согласно Плану Объекта долевого строительства.

Планируемый срок ввода в эксплуатацию Многоквартирного дома (в соответствии с проектной декларацией): 4-й квартал 2014 года (пункт 1.4 договора участия в долевом строительстве N М-8/31 от 08.08.2014).

Цена по договору участия в долевом строительстве N М-8/31 от 08.08.2014 составляет 1 286 220 руб. (пункт 3.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/31 от 08.08.2014).

18.11.2014 Фонд "Жилище" (Цедент) и Туголуков А.А., Туголукова Н.О. (Цессионарии) заключили договор уступки требования (цессии) N М-8/31/Ц, в соответствии с которым Цедент уступает Цессионарию, а Цессионарий принимает за плату права, возникшие из Договора участия в долевом строительстве от 08.08.2014 N М8/31, зарегистрированного 25.08.2014 Управлением Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Омской области за N 55-55-01/181/2014-765, заключенного между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище", в том числе право требования к Застройщику, передать в собственность Цедента, как участника долевого строительства, жилое помещение (квартиру) N 31 общей (проектной) площадью 44,2 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 2 на 1 этаже Многоквартирного дома N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенного в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска.

Согласно пункту 1.1 договора уступки требования (цессии) N М-8/31/Ц от 18.11.2014 в счет оплаты уступаемого права Цессионарий обязуется оплатить Цеденту сумму в размере 1 878 500 руб., при этом указанная сумма является фиксированной и изменению не подлежит.

Туголуковым А.А. и Туголуковой Н.О. обязательства по оплате уступаемого права по договору уступки требования (цессии) N М-8/31/Ц от 18.11.2014 исполнены полностью, в качестве доказательства оплаты по договору уступки требования (цессии) N М-8/31/Ц от 18.11.2014 в материалы дела представлено письмо Фонда "Жилище" N1436 от 19.12.2014 в соответствии с которым Фонд "Жилище" подтверждает, что оплата по договору уступки требования (цессии) N М-8/31/Ц от 18.11.2014 в сумме 1 878 500 руб. произведена полностью.

06.11.2013 между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище" (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N М-8/12 в соответствии с пунктом 1.1 которого Застройщик обязуется в предусмотренный Договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить в соответствии с проектной документацией девятиэтажный многоквартирный жилой дом N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенный в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска (далее - Многоквартирный дом) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома передать Участнику долевого строительства Объект долевого строительства, указанный в п. 1.2. настоящего Договора, а Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную Договором цену и принять Объект долевого строительства - при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома.

В соответствии с пунктом 1.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/12 от 06.11.2013 объектом долевого строительства является входящее в состав Многоквартирного дома жилое помещение (квартира N 12) общей (проектной) площадью 75,25 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 1 на 4 этаже Многоквартирного дома согласно Плану Объекта долевого строительства.

Планируемый срок ввода в эксплуатацию Многоквартирного дома (в соответствии с проектной декларацией): 4-й квартал 2014 года (пункт 1.4 договора участия в долевом строительстве N М-8/12 от 06.11.2013).

Цена по договору участия в долевом строительстве N М-8/12 от 06.11.2013 составляет 2 189 775 руб. (пункт 3.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/12 от 06.11.2013).

26.03.2014 Фонд "Жилище" (Цедент) и Елизарова Ю.М., Елизаров А.Е. (Цессионарии) заключили договор уступки требования (цессии) N М-8/12/Ц, в соответствии с которым Цедент уступает Цессионарию, а Цессионарий принимает за плату права, возникшие из Договора участия в долевом строительстве от N М-8/12 от 06.11.2013, зарегистрированного 27.11.2013 Управлением Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Омской области за N 55-55-01/298/2013-214, заключенного между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище", в том числе право требования к Застройщику, передать в собственность Цедента, как участника долевого строительства, жилое помещение (квартиру) N 12 общей (проектной) площадью 75,25 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 1 на 4 этаже Многоквартирного дома N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенного в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г.Омска.

Согласно пункту 1.1 договора уступки требования (цессии) N М-8/12/Ц от 26.03.2014 в счет оплаты уступаемого права Цессионарий обязуется оплатить Цеденту сумму в размере 2 257 500 руб., при этом указанная сумма является фиксированной и изменению не подлежит.

Елизаровой Ю.М. и Елизаровым А.Е. обязательства по оплате уступаемого права по договору уступки требования (цессии) N М-8/12/Ц от 26.03.2014 исполнены полностью, в качестве доказательства оплаты по договору уступки требования (цессии) N М-8/12/Ц от 26.03.2014 в материалы дела представлено письмо Фонда "Жилище" N 324 от 23.05.2014 в соответствии с которым Фонд "Жилище" подтверждает, что оплата по договору уступки требования (цессии) N М-8/12/Ц от 26.03.2014 в сумме 2 257 500 руб. произведена полностью.

15.08.2013 между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище" (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N М-8/90 в соответствии с пунктом 1.1 которого Застройщик обязуется в предусмотренный Договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить в соответствии с проектной документацией девятиэтажный многоквартирный жилой дом N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенный в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска (далее - Многоквартирный дом) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома передать Участнику долевого строительства Объект долевого строительства, указанный в п. 1.2. настоящего Договора, а Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную Договором цену и принять Объект долевого строительства - при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома.

В соответствии с пунктом 1.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/90 от 15.08.2013 объектом долевого строительства является входящее в состав Многоквартирного дома жилое помещение (квартира N 90) общей (проектной) площадью 35,15 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 3 на 5 этаже Многоквартирного дома согласно Плану Объекта долевого строительства.

Планируемый срок ввода в эксплуатацию Многоквартирного дома (в соответствии с проектной декларацией): 4-й квартал 2014 года (пункт 1.4 договора участия в долевом строительстве N М-8/90 от 15.08.2013).

Цена по договору участия в долевом строительстве N М-8/90 от 15.08.2013 составляет 1 022 865 руб. (пункт 3.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/90 от 15.08.2013).

22.10.2013 Фонд "Жилище" (Цедент) и Бойцова Н.В. (Цессионарий) заключили договор уступки требования (цессии) N М-8/90/Ц, в соответствии с которым Цедент уступает Цессионарию, а Цессионарий принимает за плату права, возникшие из Договора участия в долевом строительстве N М-8/90 от 15.08.2013, зарегистрированного 03.09.2013 Управлением Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Омской области за N 55-55-01/200/2013-332, заключенного между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище", в том числе право требования к Застройщику, передать в собственность Цедента, как участника долевого строительства, жилое помещение (квартиру) N 90 общей (проектной) площадью 35,15 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 3 на 5 этаже Многоквартирного дома N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенного в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска.

Согласно пункту 1.1 договора уступки требования (цессии) N М-8/90/Ц от 22.10.2013 в счет оплаты уступаемого права Цессионарий обязуется оплатить Цеденту сумму в размере 1 219 705 руб., при этом указанная сумма является фиксированной и изменению не подлежит.

Бойцовой Н.В. обязательства по оплате уступаемого права по договору уступки требования (цессии) N М-8/90/Ц от 22.10.2013 исполнены полностью, в качестве доказательства оплаты по договору уступки требования (цессии) N М-8/90/Ц от 22.10.2013 в материалы дела представлены: письмо Фонда "Жилище" в соответствии с которым Фонд "Жилище" подтверждает, что оплата по договору уступки требования (цессии) N М-8/90/Ц от 22.10.2013 произведена полностью; копия платежного поручения N 518 от 26.09.2013 на сумму 1 219 705 руб. назначение платежа - перечисление денежных средств по договору уступки права требования (цессии) N М8/90/Ц от 22.10.2013.

08.08.2014 между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище" (Участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N М-8/74, в соответствии с пунктом 1.1 которого Застройщик обязуется в предусмотренный Договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить в соответствии с проектной документацией девятиэтажный многоквартирный жилой дом N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенный в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска (далее - Многоквартирный дом) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома передать Участнику долевого строительства Объект долевого строительства, указанный в п. 1.2. настоящего Договора, а Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную Договором цену и принять Объект долевого строительства - при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию Многоквартирного дома.

В соответствии с пунктом 1.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/74 от 08.08.2014 объектом долевого строительства является входящее в состав Многоквартирного дома жилое помещение (квартира N 74) общей (проектной) площадью 35,15 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 3 на 1 этаже Многоквартирного дома согласно Плану Объекта долевого строительства.

Планируемый срок ввода в эксплуатацию Многоквартирного дома (в соответствии с проектной декларацией): 4-й квартал 2014 года (пункт 1.4 договора участия в долевом строительстве N М-8/74 от 08.08.2014).

Цена по договору участия в долевом строительстве N М-8/74 от 08.08.2014 составляет 1 022 865 руб. (пункт 3.2 договора участия в долевом строительстве N М-8/74 от 08.08.2014).

19.09.2014 Фонд "Жилище" (Цедент) и Доценко Т.И. (Цессионарий) заключили договор уступки требования (цессии) N М-8/74/Ц, в соответствии с которым Цедент уступает Цессионарию, а Цессионарий принимает за плату права, возникшие из Договора участия в долевом строительстве от N М-8/74 от 08.08.2014, зарегистрированного 25.08.2014 Управлением Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Омской области за N 55-55-01/181/2014-773, заключенного между БУ "АЖС" (Застройщик) и Фондом "Жилище", в том числе право требования к Застройщику, передать в собственность Цедента, как участника долевого строительства, жилое помещение (квартиру) N 74 общей (проектной) площадью 35,15 кв. м (с учетом балконов и лоджий), состоящее из одной комнаты и расположенное в подъезде N 3 на 1 этаже Многоквартирного дома N 8 (строительный), 1-я очередь, расположенного в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска.

Согласно пункту 1.1 договора уступки требования (цессии) N М-8/74/Ц от 19.09.2014 в счет оплаты уступаемого права Цессионарий обязуется оплатить Цеденту сумму в размере 1 511 450 руб., при этом указанная сумма является фиксированной и изменению не подлежит.

Доценко Т.И. обязательства по оплате уступаемого права по договору уступки требования (цессии) N М-8/74/Ц от 19.09.2014 исполнены полностью, в качестве доказательства оплаты по договору уступки требования (цессии) N М-8/74 от 08.08.2014 в материалы дела представлены копии платежного поручения N 8746802 от 08.10.2014 на сумму 1 314 450,00 руб. назначение платежа - перечисление денежных средств по договору уступки права требования (цессии) N М-8/74/Ц от 19.09.2014; чека - ордера от 19.09.2019 на сумму 197 000 руб.

Полагая, что Фондом "Жилище" причинен реальный ущерб в виде разницы между ценой договора цессии и ценой договора участия в долевом строительстве, заявители обратились с настоящими требованиями о включении в реестр требований должника убытков в виде реального ущерба.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из доказанности совокупности обстоятельств, необходимых для возложения на Фонд "Жилище" ответственности в виде возмещения убытков.

Суд апелляционной инстанции находит указанные выводы суда первой инстанции ошибочными.

В соответствии со статьей 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (часть 1).

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ.

Согласно части 2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Применение такой меры гражданско-правовой ответственности как возмещение убытков возможно при доказанности совокупности условий: противоправности действий причинителя убытков, причинной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, наличия и размера понесенных убытков.

При этом для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов.

Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения требований.

Согласно пункту 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25) по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (часть 2 статьи 15 ГК РФ).

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

В силу частей 4, 5 статьи 71 АПК РФ каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами, никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Между тем, из представленных в материалы дела доказательств не следует, что разница между ценой договора цессии и ценой договора участи в долевом строительстве является убытками, причиненными Фондом "Жилище", в результате виновных действий должника заявителям.

Как указано судом первой инстанции, заявители вступили в спорные правоотношения, имея конечной целью получение жилых помещений - квартир.

Заявители заключили с должником договоры уступки прав (цессии), а не договоры участия в долевом строительстве или купли-продажи недвижимости.

Согласно части 1 статьи 8 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его участником долевого строительства осуществляются по подписываемым сторонами передаточному акту или иному документу о передаче.

Применительно к договору участия в долевом строительстве его участник вправе уступить новому кредитору принадлежащие ему права требования к застройщику о передаче объекта долевого строительства в соответствии с требованиями статьи 11 Закона N 214-ФЗ и в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

Об иных правах, которые могут быть переданы по договору уступки участником долевого строительства, разъяснено в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2015), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.11.2015.

Из указанного Обзора следует, что если законом или договором не предусмотрено иное, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права.

В соответствии с частью 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

В силу пункта 2 статьи 11 Закона N 214-ФЗ уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается с момента государственной регистрации договора до момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Согласно статье 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Заключенные с заявителями договоры уступки прав (цессии) на дату рассмотрения требования заявителей, а также на момент рассмотрения настоящей апелляционной жалобы недействительными не признаны, в судебном порядке не расторгнуты.

Доказательств наличия виновных противоправных действий со стороны Фонда "Жилище" при заключении договоров уступки, в результате которых заявителям причинены убытки, материалы спора не содержат, должник действовал в пределах объема имеющихся у него гражданских прав.

Согласно пункту статьи 7 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" Фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

Согласно пункту 3.2 Устава Фонд является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права, нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В соответствии с пунктом 2.3 Устава Фонд осуществляет виды деятельности:

- участие в реализации федеральных, региональных, муниципальных и межмуниципальных программ в сфере жилищного строительства и иных сферах;

- привлечение, аккумулирование и инвестирование бюджетных средств, средств граждан и организаций в сферу строительства объектов жилищного, социального и культурно-бытового назначения, инженерной и транспортной инфраструктуры, благоустройства территории;

- покупка и продажа собственного недвижимого имущества;

- инвестирование в строительство, приобретение недвижимости;

- строительство зданий и сооружений, в том числе выполнение функций заказчика (застройщика) по строительству объектов жилищного, социального и культурно-бытового назначения, инженерной и транспортной инфраструктуры, благоустройства;

- капиталовложения в собственность, в том числе приобретение, управление, сдача в аренду, в наем, отчуждение движимого и/или недвижимого имущества, распоряжение им, и другие.

Из пункта 8.4 Устава следует, что Фонд "Жилище" не имеет целью своей деятельности извлечение прибыли. Поступления от деятельности Фонда остаются в его распоряжении и направляются на достижение целей, предусмотренных настоящим Уставом.

Следовательно, приобретение прав долевого участия и их реализация прямо следует из уставной деятельности Фонда.

Обстоятельство наличия у застройщика и Фонда единого учредителя, а также наличия статей в прессе не свидетельствуют о совершении при заключении договоров уступки прав противоправных действий Фондом, влекущих за собой причинение убытков.

Как указано судом первой инстанции, заявители, чей интерес в заключении договоров цессии был в приобретении квартир (которые должны были быть им переданы с учетом планового срока ввода в эксплуатацию - 4 квартал 2014 года), по состоянию на конец 2019 года квартиры не получили.

В указанной части судом первой инстанции не учтено, что в результате спорных правоотношений заявители получили не объекты недвижимости, а право требования к застройщику - БУ "АЖС" передать в собственность участника долевого строительства жилые помещения (квартиры).

На момент заключения договоров уступки прав требования (цессии) БУ "АЖС" являлось функционирующим застройщиком, активно ведущим хозяйственную деятельности, запись о нахождении застройщика в стадии ликвидации внесена в ЕГРЮЛ только 16.03.2016.

Согласно не оспоренным сведениям информация о том, что многоквартирный дом N 8 (строительный), расположенный в квартале "Б" жилищного комплекса "Московка-2" в Ленинском АО г. Омска, не будет достроен, стало известно только в 2018 году.

При этом из материалов дела не усматривается прямых либо косвенных признаков наличия вины Фонда "Жилище" в незавершении строительства многоквартирного дома, на жилые помещения, в котором заявителями получены права требования об их передаче; не определены конкретно виновные действия Фонда.

Сама по себе уступка прав требования по договорам участия в долевом строительстве не противоречит действующему законодательству, ни уставной деятельности Фонда "Жилище". По уступке прав требования передано полностью оплаченное право по договорам долевого участия.

Кроме того судом установлено, что в настоящее время БУ "АЖС" производит расчеты с дольщиками, участвующими в деле лицами подтверждено, что в пределах денежных средств по договорам долевого участия осуществлен расчет с заявителями в полном объеме.

Разница между стоимостью по договору долевого участия и договору уступки прав (цессии) не может быть отнесена к реальному ущербу, подлежащему включению в реестр требований кредиторов должника.

Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения). В случае, если обязательство по оплате жилого помещения участником строительства исполнено не в полном объеме, размер указанного реального ущерба учитывается в размере, пропорциональном исполненной части обязательства.

Превышение суммы денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимости переданного застройщику имущества над стоимостью жилого помещения (определенной на дату введения первой процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику), которое должно было быть передано участнику строительства, не может являться основанием для снижения размера денежных требований участника строительства или повлечь за собой иные негативные последствия для такого участника строительства.

Стоимость переданного застройщику имущества и стоимость жилого помещения, которое должно было быть передано участнику строительства, определяются оценщиком, привлекаемым конкурсным управляющим за счет застройщика. Стоимость жилого помещения рассчитывается исходя из общей площади жилого помещения, подлежащего передаче участнику строительства, и показателя рыночной стоимости одного квадратного метра в соответствующем объекте строительства. Соответствующий отчет об оценке направляется конкурсным управляющим участнику строительства и в арбитражный суд. Участник строительства вправе при установлении его требования доказывать в порядке, предусмотренном статьей 60 настоящего Федерального закона, иной размер стоимости переданного застройщику имущества и стоимости жилого помещения, в том числе на основании иного отчета об оценке.

Сама по себе не передача должником денежных средств, составляющих разницу между ценой договоров цессии и договоров долевого участия, БУ "АЖС" и самостоятельное распоряжение указанными денежными средства Фондом, по смыслу статьи 15 ГК РФ не образует состав убытков, причиненных заявителям, и признана таковыми быть не может.

В силу статьи 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора и его условия определяют по своему усмотрению. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иным правовым актам (императивным нормам), действующим в момент его заключения (часть 1 статьи 422 ГК РФ).

Стороны сделки, будучи полностью дееспособными, должны осознавать все обстоятельства заключаемых соглашений и принятые на себя обязательства, в том числе последствия, которые могут наступить в случае их ненадлежащего исполнения.

Применительно к рассматриваемому случаю, материалами спора не подтверждено, что заявители при заключении с должником договоров уступки приобрели неликвидные активы, обратного суду не доказано.

Также не содержится доказательств виновных действий должника при заключении договоров уступки прав требования, в результате совершения которых имело бы место причинение заявителям убытков (реального ущерба).

Положительная динамика стоимости прав требования передачи объектов недвижимости - жилых помещений (квартир) с течением времени и с учетом увеличения процента готовности (достройки) многоквартирного дома является типичным фактором рыночных отношений, зависящим от множества условий, как внутренних, так и внешних по отношению к застройщику, а также микро- и макроэкономических показателей в целом.

В данном случае заявители с учетом совокупности представленных доказательств и наличия не устранимых противоречий не подтвердили суду соответствующими доказательствами того, что заявленные ими суммы являются убытками, причиненными в результате виновных действий со стороны должника.

В соответствии с частью 2 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Омской области от 08.12.2019 по делу N А46-15629/2016 подлежит отмене.

Апелляционная жалоба Фонда "Жилище" подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-17816/2019) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" удовлетворить. Определение Арбитражного суда Омской области от 08 декабря 2019 года по делу N А46-15629/2016 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления Туголукова Алексея Алексеевича, Туголуковой Натальи Олеговны, Елизаровой Юлии Михайловны, Елизарова Александра Евгеньевича, Доценко Татьяны Ивановны, Бойцовой Натальи Валерьевны о включении в реестр требований кредиторов Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" убытков в виде реального ущерба отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Брежнева

Судьи

О.В. Зорина Н.А. Шарова