Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2020 г. N 15АП-295/20

город Ростов-на-Дону

10 февраля 2020 г.

дело N А53-30117/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей В.Л. Новик, Б.Т. Чотчаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Дудо В.А.,

при участии:

от истца: представитель Дудкина О. А. по доверенности от 30.12.2019;

от ответчика: представитель Калашник С.В. по доверенности от 30.07.2018;

от третьего лица: представитель Лузянин К.Д. по доверенности от 10.11.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Азовский хлеб" (ИНН 6140000192, ОГРН 1026101794641)

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.11.2019 по делу N А53-30117/2019

по иску акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890)

к акционерному обществу "Азовский хлеб" (ИНН 6140000192, ОГРН 1026101794641)

при участии третьего лица: публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ИНН 6168002922, ОГРН 105616400023)

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Донэнерго" (далее - АО "Донэнерго") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу "Азовский хлеб" (далее - АО "Азовский хлеб") о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 2 229 488,43 руб. (с учетом принятых судом первой инстанции уточнений первоначально заявленных исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону").

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 26.11.2019 с акционерного общества "Азовский хлеб" в пользу акционерного общества "Донэнерго" взыскана задолженность в размере 2 162 514,64 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 33 122,59 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Азовский хлеб" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что о расторжении договора с энергосбытовой организацией ему стало известно в декабре 2018 года. Вывод суда об утрате права на распоряжение электрической энергией с 07.07.2018 опровергается действиями сторон - начисления производились, оплаты принимались, акты сверки подписывались без претензий.

В отзывах на апелляционную жалобу АО "Донэнерго" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" указали на законность и обоснованность принятого арбитражным судом первой инстанции решения, просили в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представитель АО "Азовский хлеб" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представители АО "Донэнерго" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" не согласились с доводами апелляционной жалобы, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01.09.2018 в связи с ненадлежащим исполнением энергосбытовой организацией ООО "Донэнергосбыт" обязательств по оплате электрической энергии и мощности гарантирующий поставщик электрической энергии ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в одностороннем порядке отказался от исполнения договора купли-продажи электрической энергии, заключенного с ООО "Донэнергосбыт" в отношении точек поставки потребителя АО "Азовский хлеб".

Поскольку договор энергоснабжения, заключенный между ООО "Донэнергосбыт" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону", был расторгнут гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке по причине наличия неисполненной задолженности по основанию абзаца пятого пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ, постольку обязательным условием заключения нового договора являлось предоставление ООО "Донэнергосбыт" соответствующего обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), подлежащей поставке по договору, за заключением которого обратилась энергосбытовая организация, что ООО "Донэнергосбыт" сделано не было.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 11.02.2019 по делу N А53-33363/2018, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2019, ООО "Донэнергосбыт" отказано в заключении с 01.09.2018 нового договора купли-продажи электроэнергии с ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.12.2018 по делу N А53-20607/2018, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2019, с 07.07.2018 договор энергоснабжения N 0160 от 09.10.2016, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" и акционерным обществом "Азовский хлеб", признан расторгнутым.

24.05.2019 АО "Донэнерго" направило в адрес АО "Азовский хлеб" письмо с указанием на необходимость предоставления заключенного договора энергоснабжения за период с 07.07.2018 по 31.12.2018 и предварительно уведомило о составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии за период бездоговорного потребления.

Договор купли-продажи N 2820 был заключен между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и АО "Азовский хлеб" 01.01.2019.

Оплата за потребленную электроэнергию за период 07.07.2018 по 31.12.2018 в адрес гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" не производилась.

28.05.2019 сотрудниками АО "Донэнерго" был установлен факт бездоговорного потребления электрической энергии АО "Азовский хлеб" по адресу: г. Азов, ул. Дружбы, 22. По данному факту составлен акт N 63 от 28.05.2019, произведен расчет объема и стоимости бездоговорного пользования электроэнергией. Указанный акт был подписан представителем АО "Азовский хлеб", о чем имеется соответствующая отметка в акте.

28.05.2019 указанный акт был направлен ответчику с приложением расчета объема бездоговорного потребления и счета на оплату.

Расчет стоимости бездоговорного потребления произведен по показаниям пяти приборов учета электрической энергии, установленных у потребителя АО "Азовский хлеб" за период с 07.07.2018 по 31.12.2018, а именно: Меркурий 230 ART 00 HCIGN N 230283; Меркурий 230 ART 00 HCIGN DN N 5381263; Меркурий 230 ART-1 N 73391; Меркурий 230 ART 03 PQCSIDN N 13190358; Меркурий 230 ART 03 PCIGN N 206300.

Потребление по прибору учета Меркурий 230 ART 00 HCIGN N 230283 составило 200611кВтч, на сумму 1 423 587,82 руб. Потребление по прибору учета Меркурий 230 ART 00 HCIGN DN N 5381263 составило 232 092 кВтч, на сумму 1 646 985,18 руб. Потребление по прибору учета Меркурий 230 ART-1 N 73391 составило 872 045,20кВтч, на сумму 872 045,20 руб. Потребление по прибору учета Меркурий 230 ART 03 PQCSIDN N 13190358 составило 0 кВтч. Потребление по прибору учета Меркурий 230 ART 03 PCIGN N 206300 составило 10 666 кВтч, что составило 75 688,70 руб.

Истцом в адрес ответчика направлялась претензия с требованием оплатить сумму бездоговорного потребления электрической энергии, которая была оставлена без финансового удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно части 1 пункта 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X данного документа.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Из системного толкования статей 3 и 37 Закона об электроэнергетике и пункта 6 Основных положений N 442 следует, что поставка электрической энергии покупателям осуществляется гарантирующими поставщиками, энергосбытовыми (энергоснабжающими) организациями на основании договоров энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии, условием заключения которых является наличие технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, произведенного в установленном законом порядке (статья 26 Закона об электроэнергетике, пункты 27, 28, 29 и 34 Основных положений N 442).

В пункте 56 Основных положений N 442 установлено, что факт наличия у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией (мощностью) считается подтвержденным на дату начала продажи электрической энергии (мощности) по договору, заключенному с потребителем (покупателем), если таким договором установлено, что дата и время начала продажи электрической энергии (мощности) в точках поставки по договору определены не ранее чем дата и время, с которых энергосбытовая (энергоснабжающая) организация начинает приобретать электрическую энергию (мощность):

на оптовом рынке в группах точек поставки, соответствующих точкам поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности) на розничном рынке, и это подтверждено заключенными на оптовом рынке договорами, предусмотренными договором о присоединении к торговой системе оптового рынка;

по договору с производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, заключенному в соответствии с требованиями пункта 64 настоящего документа, с гарантирующим поставщиком или с энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности).

Факт наличия у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией (мощностью) считается подтвержденным в течение срока действия договора, если энергосбытовая (энергоснабжающая) организация продолжает приобретать электрическую энергию (мощность) по указанным договорам в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности).

Право распоряжения электрической энергией (мощностью) считается прекращенным с даты и времени, когда энергосбытовая (энергоснабжающая) организация прекратила приобретение электрической энергии (мощности) по указанным договорам в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности).

Поскольку факт и дата расторжения договора энергоснабжения между АО "Азовским хлебом" и энергосбытовой организацией - ООО "Донэнергосбыт" установлена вступившим в законную силу судебным актом по делу N А53-20607/18, энергосбытовая организация утратила право на распоряжение электрической энергии по данной точке поставки 07.07.2018.

Таким образом, АО "Азовский хлеб" обязано было заключить договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком либо с иной энергосбытовой организацией, так как потребление электрической энергии без договора энергоснабжения неправомерно.

В связи с отказом от исполнения договора между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ООО "Донэнергосбыт" (односторонний отказ признан законным в рамках дела N А53-27809/2018), гарантирующий поставщик 04.09.2019 направил в адрес АО "Азовский хлеб" предложение о заключении договора на поставку электроэнергии. На необходимость не позднее 01.11.2018 ответчику заключить договор, обеспечивающий продажу электрической энергии, указано и в информационном письме РСТ РО от 31.08.2018 N 40.5/4562.

В пункте 57 Основных положений N 442 установлено, что если у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации отсутствует или прекратилось право распоряжения электрической энергией (мощностью), поставляемой в точках поставки по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), то для владельца энергопринимающих устройств, в целях снабжения электрической энергией которых был заключен такой договор, наступают предусмотренные настоящим документом и иными нормативными правовыми актами последствия бездоговорного потребления электрической энергии в определяемом в соответствии с настоящим пунктом объеме потребления, которое не обеспечено продажей по договору с такой энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией.

Сетевая организация, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены указанные энергопринимающие устройства, в течение одного дня со дня, когда ей стало известно о факте бездоговорного потребления, направляет владельцу указанных энергопринимающих устройств уведомление, содержащее указание на отсутствие у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией в соответствующих точках поставки по договору, с требованием: заключить в соответствии с настоящим документом в течение 30 дней со дня получения уведомления договор, обеспечивающий продажу электрической энергии (мощности); оплатить электрическую энергию (мощность), потребленную указанными энергопринимающими устройствами за весь период, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии.

Доводы ответчика о том, что ему стало известно о расторжении договора с энергосбытовой организацией в декабре 2018 года опровергаются решением Арбитражного суда Ростовской области по делу N А53-20607/2018, которым договор энергоснабжения N 0160 от 09.10.2016, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" и акционерным обществом "Азовский хлеб" признан расторгнутым с 07.07.2018. При этом именно АО "Азовский хлеб" являлось истцом по делу и формулировало исковые требования.

Ответчик не был лишен возможности обратиться к гарантирующему поставщику и заключить договор текущей датой, но с распространением его действия на предыдущий период и тем самым избежать факта наступления последствий бездоговорного потребления. Однако АО "Азовский хлеб", заведомо зная о сложившейся ситуации, указанные действия не предприняло.

При таких обстоятельствах факт бездоговорного пользования ответчиком электрической энергией в период с 07.07.2018 по 31.12.2018 является доказанным.

Факт оплаты стоимости услуг за передачу электрической энергии по договору А-11 от 18.10.201, в отсутствие заключенного договора между гарантирующим поставщиком (сбытовой организацией) и потребителем, не свидетельствует об отсутствии бездоговорного потребления.

Апелляционный суд соглашается с позицией суда первой инстанции о необходимости применении ставки НДС, равной 18%, поскольку примененная истцом ставка 20% действует с января 2019 года, в то время как истец взыскивает стоимость потребленного коммунального ресурса за период с 07.07.2018 по 31.12.2018. Применение ставки, актуальной в 2019 году, ухудшает положение ответчика.

С учетом изложенного судом первой инстанции обоснованно удовлетворены требования о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 2 162 514,64 руб. В удовлетворении остальной части требований правомерно отказано.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции оценке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Согласно статье 10 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.11.2019 по делу N А53-30117/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

В.Л. Новик Б.Т. Чотчаев