Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2020 г. N 09АП-73070/19

г. Москва

19 февраля 2020 г.

Дело N А40-157998/19

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е.,

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шайхетдиновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Коросташовой Елены Анатольевны на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 октября 2019 года по делу N А40-157998/19,

по иску ООО "Фестиваль" (ИНН 7722586370, ОГРН 5067746343528) к бывшему генеральному директору Коросташовой Елене Анатольевне (с учетом принятых судом 15.08.2019 в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений исковых требований) об обязании ответчика в течение десяти дней со дня вступления решения в законную силу передать документы в оригинале,

при участии в судебном заседании:

от истца - Лукьяненко Е.Е. (ген. директор); Степанян А.Ж., Малыгина О.А. по доверенности от 26.03.2019 б/н.;

от ответчика - Коросташева Е.А. лично, по паспорту,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Фестиваль" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к бывшему генеральному директору Коросташовой Елене Анатольевне (с учетом принятых судом 15.08.2019 в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений исковых требований) об обязании ответчика в течение десяти дней со дня вступления решения в законную силу передать документы в оригинале.

Решением от 11 октября 2019 года Арбитражный суд города Москвы частично удовлетворил исковые требования, а именно: обязал ответчика передать истцу в течение десяти дней со дня вступления решения суда в законную силу документы в оригиналах: договор аренды от 04.04.2007 N Д-30/173 между Территориальным управлением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по городу Москве, Государственным предприятием Хользуновской квартирноэксплуатационной частью района квартирно-эксплуатационного управления города Москвы Минобороны России и ООО "Фестиваль" и с приложениями; дополнительное соглашение от 04.04.2007 N Д-30/174 к договору аренды от 04.04.2007 N Д-30/173; договоры купли-продажи (поставки), заключенные между Истцом и ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия", ООО "Русминводы", ООО "Нефтемашсервис-С", ООО "ГК АВАНГАРД", ИП Громовым К.И., филиал АО "РЭУ" "Южный", ООО "МЕРКАТУС НОВА КОМПАНИ", ООО "АТАЛ", ООО "ТД Ангел М", ООО "Вендинг Солюшенс", ООО "Абат-Центр", ООО "Лаборатория технологий", ИП Федотовой Т.В., ООО "Северторг", АО "Артпласт", ООО "МОСПОСУДА-1"; договоры оказания услуг (выполнения работ), заключенные между Истцом и ООО "Мое дело", АО ГУ "ЖКХ", ООО "КАССЦЕНТР", ООО "Компания Спецтранс", ООО "Электронные решения"; договор страхования, заключенный между истцом и ПАО СК "Росгосстрах"; договор N 7772/Экон от 03.10.2018, заключенный между истцом и ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве"; Первичные учетные документы, а именно: счета, счета-фактуры, товарные накладные, акты о приемке товаров, акты о списании товаров, акты выполненных работ, акты оказания услуг - за период 2013,2014,2015,2016,2017,2018 года; Регистры бухгалтерского учета, а именно: база в формате программы 1С, база в формате программы БИТ.АППЕТИТ, ведомость аналитического учета расчетов с поставщиками, ведомость учета реализации продукции, приход оплаты товара, ведомость учета заработной платы, ведомость учета оплаты услуг - за период 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018; бухгалтерская (финансовая) отчетность в составе: бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах и приложения к ним - за периоды 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018; документы кассового учета, отражающие применение контрольно-кассовой техники, приход и расход наличных денежных средств, а именно: кассовые чеки, бланки строгой отчетности, приходные кассовые ордера, расходные кассовые ордера - за период 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018; протокол о результатах конкурса, уведомление о признании участника конкурса победителем, подтверждающие участие истца в конкурсе на право заключения договора аренды помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Волочаевская, д. 3/4, стр. 1; устав ООО "Фестиваль" (утв. решением N 1 от 23.08.2006); изменение в устав ООО "Фестиваль" от 12.09.2018 об увеличении уставного капитала; приказ N 1 от 23.06.2006 о создании ООО "Фестиваль"; решение N 1 о создании ООО "Фестиваль" от 23.08.2006; решение N 2 от 15.11.2018 о прекращении полномочий Коросташовой Е.А. и назначении Лукьяненко Е.Е.; документы кадрового учета всех работников Общества; трудовые договоры с работниками общества. Взыскал с ответчика в случае не исполнения решения суда 500 руб. за каждый день просрочки с даты вступления в законную силу судебного акта до даты фактического исполнения решения суда, а также судебные расходы по госпошлине понесенные стороной при подаче иска в размере 6 000 руб. В остальной части иска отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы указал, что судом первой инстанции неправильно определён предмет доказывания по данной категории дел, а также неправильно распределено бремя доказывания соответствующих обстоятельств, в том числе отрицательного факта (отсувствия испрашиваемых документов у ответчика), что привело к принятию неправильного решения противоречащего сложившейся судебной практике при рассмотрении исков об истребовании у бывших директоров документации. Считает что в удовлетворении исковых требований следовало отказать поскольку истец не доказал, что истребуемые документы были изъяты ответчиком и находятся у ответчика, поскольку возложение на ответчика обязанности передать отсувствующие у него документы приведет к принятию неисполнимого судебного акта. Указал что истцом не было представлено доказательств того, что спорные документы находились у ответчика в период исполнения им полномочий директора общества, а также того что, после прекращения полномочий ответчика как генерального директора общества истребуемые документы отсувствовали по месту нахождения единоличного органа юридического лица или в ином месте известном и доступном участникам общества. Считает вывод суда первой инстанции, о том, что ответчик удерживает документы противоречит требованиям федерального закона об "ООО" не основан на каких-либо доказательствах по делу. Пояснил, что ненадлежащее исполнение обязанности по сохранению акта приема-передачи документов, об изъятии документов ответчиком свидетельствовать не может, признаков противоправных действий со стороны ответчика правоохранительными органами не установлено. Судом не установлен мотив, цели по каким бы причинам ответчик мог удерживать документацию и какие неблагоприятные последствия этого повлекло для общества. Суд первой инстанции не исследовал вопрос о том, какие документы были переданы ответчику на момент назначения ее на должность генерального директора в 2016 году, какие документы хранились в обществе. В отсутствие доказательств передачи ответчику каких-либо документов до 2016 года подлежали отказу. Отсутствие документов надлежало установить на момент прекращения полномочий ответчика, то есть на 15.11.2018, в то время как иск подан 19.06.2019, проведенная впоследствии односторонняя инвентаризация имущества общества после утраты ответчиком доступа к документам не может подтвердить факт выбытия документов из владения общества по вине ответчика. Доказательств создания комиссии по расследованию причин пропажи, гибели (отсутствия документации), а также наличие соответствующего акта с указанием причин их утраты не представлено. Вывод суда о том, что сам факт отсувствия акта приема-передачи документов является основанием для их виндикации противоречит судебной практике (в условиях недоказанности факта нахождения и неправомерного удержания ответчиком истребуемой документации иск о понуждении ответчика передать документацию не может быть удовлетворен). Более подробно доводы изложены в тексте жалобы.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель истца возражал против удовлетворения иска, по доводам изложенным в отзыве приобщенном к материалам дела (т. 3 л.д. 55-63).

Определением от 13.01.2020 апелляционный суд отложил судебное заседание до 10.02.2020 для предоставления сторонами письменных правовых позиций в порядке ст. 81 АПК РФ.

В силу части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Представитель истца в судебном заседании заявил частичный отказ от исковых требований, а именно, просил принять отказ от исковых требований в части обязания ответчика передать истцу: первичные учетные документы, а именно: счета, счета-фактуры, товарные накладные, акты о приемке товаров, акты о списании товаров, акты выполненных работ, акты оказания услуг - за период 2013, 2014, 2015; регистры бухгалтерского учета - за период 2013, 2014, 2015; бухгалтерская (финансовая) отчетность в составе: бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах и приложения к ним - за периоды 2013, 2014, 2015; документы кассового учета, отражающие применение контрольно-кассовой техники, приход и расход наличных денежных средств, а именно: кассовые чеки, бланки строгой отчетности, приходные кассовые ордера, расходные кассовые ордера - за период 2013, 2014, 2015.

Частичный отказ от иска в письменном виде приобщен к материалам дела. Полномочия проверены апелляционной коллегией.

Просил читать просительную часть искового заявления в следующем виде:

1. Обязать Коросташову Е.А. передать ООО "Фестиваль" в течение десяти

дней со дня вступления решения суда в законную силу документы в оригиналах по перечню:

- Договоры, заключенные с контрагентами истца:

1) договор аренды от 04.04.2007 N Д-30/173 между Территориальным управлением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по городу Москве, Государственным предприятием Хользуновской квартирно-эксплуатационной частью района квартирно-эксплуатационного управления города Москвы Минобороны России и ООО "Фестиваль" и с приложениями;

2) дополнительное соглашение N Д-30/174 от 04.04.2007 к Договору аренды от 04.04.2007 N Д-30/173;

3) договоры купли-продажи (поставки), заключенные между Истцом и ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия", ООО "Русминводы", ООО "Нефтемашсервис-С", ООО "ГК АВАНГАРД", ИП Громовым К.И., Филиал АО "РЭУ" "Южный", ООО "МЕРКАТУС НОВА КОМПАНИ", ООО "АТАЛ", ООО "ТД Ангел М", ООО "Вендинг Солюшенс", ООО "Абат-Центр", ООО "Лаборатория технологий", ИП Федотовой Т.В., ООО "Северторг", АО "Артпласт", ООО "МОСПОСУДА-1";

4) договоры оказания услуг (выполнения работ), заключенные между Истцом и ООО "Мое дело", АО ГУ "ЖКХ", ООО "КАССЦЕНТР", ООО "Компания Спецтранс", ООО "Электронные решения";

5) договор страхования, заключенный между Истцом и ПАО СК "Росгосстрах";

6) договор N 7772/Экон от 03.10.2018, заключенный между Истцом и ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве";

Первичные учетные документы, а именно: счета, счета-фактуры, товарные накладные, акты о приемке товаров, акты о списании товаров, акты выполненных работ, акты оказания услуг - за период 2016, 2017, 2018 года;

Регистры бухгалтерского учета, а именно: база в формате программы 1С, база в формате программы БИТ.АППЕТИТ, ведомость аналитического учета расчетов с поставщиками, ведомость учета реализации продукции, приход оплаты товара, ведомость учета заработной платы, ведомость учета оплаты услуг - за период 2016,2017,2018;

Бухгалтерская (финансовая) отчетность в составе: бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах и приложения к ним - за периоды 2016, 2017, 2018 годы;

Документы кассового учета, отражающие применение контрольно-кассовой техники, приход и расход наличных денежных средств, а именно: кассовые чеки, бланки строгой отчетности, приходные кассовые ордера, расходные кассовые ордера - за период 2016, 2017, 2018 года;

Протокол о результатах конкурса, уведомление о признании участника конкурса победителем, подтверждающие участие истца в конкурсе на право заключения договора аренды помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Волочаевская, д. 3/4, стр. 1;

Устав ООО "Фестиваль" (утв. решением N 1 от 23.08.2006);

Изменение в устав ООО "Фестиваль" от 12.09.2018 об увеличении уставного капитала;

Приказ N 1 от 23.06.2006 о создании ООО "Фестиваль";

Решение N 1 о создании ООО "Фестиваль" от 23.08.2006;

Решение N 2 от 15.11.2018 о прекращении полномочий Коросташовой Е.А. и назначении Лукьяненко Е.Е.;

Документы кадрового учета всех работников Общества;

Трудовые договоры с работниками Общества.

Взыскать с ответчика в пользу истца денежные средства в размере 5 000 руб. 00 коп. за каждый день неисполнения полностью судебного акта с даты вступления в законную силу решения суда по настоящему заявлению до даты фактического исполнения решения суда.

Принимая во внимание, что заявленный в настоящем случае частичный отказ от заявленных требований не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, апелляционный суд принимает отказ сторон от заявленных требований.

Принять отказ ООО "ФЕСТИВАЛЬ" от иска в части обязания Коросташовой Е.А. передать в течение десяти дней со дня вступления решения в законную силу документы в оригиналах, а именно:

Первичные учетные документы, а именно: счета, счета-фактуры, товарные накладные, акты о приемке товаров, акты о списании товаров, акты выполненных работ, акты оказания услуг - за период 2013,2014,2015.

Регистры бухгалтерского учета - за период 2013,2014,2015;

Бухгалтерская (финансовая) отчетность в составе: бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах и приложения к ним - за периоды 2013,2014, 2015 г.

Документы кассового учета, отражающие применение контрольно-кассовой техники, приход и расход наличных денежных средств, а именно: кассовые чеки, бланки строгой отчетности, приходные кассовые ордера, расходные кассовые ордера за период 2013, 2014, 2015.

Производство по делу N А40-157998/19 в указанной части прекратить.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, считает что имеются основания для отмены решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как указывает истец, при увольнении с должности генерального директора общества ответчик не передал вновь назначенному генеральному директору финансово-хозяйственные документы и, поскольку он являлся лицом, ответственным за их хранение, они должны быть истребованы у него в судебном порядке.

В соответствии со ст. 50 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" обеспечение хранения документов общества осуществляется по месту нахождения его исполнительного органа.

В соответствии с п. 4 ст. 29 ФЗ "О бухгалтерском учете", при смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации.

Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно. Порядок хранения первичных документов и учетных регистров установлен в разделе 6 действующего Положения о документах и документообороте в бухгалтерском учете, утвержденного Минфином СССР 29.07.1983 г. N 105.

Так, в соответствии с п. 6.2 названного положения первичные документы, учетные регистры, бухгалтерские отчеты и балансы до передачи их в архив должны храниться в бухгалтерии в специальных помещениях или закрывающихся шкафах под ответственностью лиц, уполномоченных главным бухгалтером.

При этом согласно п. 6.6 Положения сохранность первичных учетных документов, бухгалтерских отчетов и балансов, оформление и передача их в архив обеспечивает главный бухгалтер предприятия. В соответствии с п. 6.8 названного положения, в случае пропажи или гибели первичных документов руководитель предприятия, учреждения назначает приказом комиссию по расследованию причин пропажи, гибели.

Созданная комиссия должна не только выявить, но и документально подтвердить причину утраты документов. В необходимых случаях для участия в работе комиссии приглашаются представители следственных органов, охраны и государственного пожарного надзора. Результаты работы комиссии оформляются актом, который утверждается руководителем общества. После завершения мероприятий по фиксированию факта утраты (гибели) документов проводится работа, направленная на восстановление документов. Для восстановления документации должно быть назначено ответственное лицо, которое может получить дубликаты (копии) документов от клиентов, контрагентов, обслуживающего банка, налоговой инспекции. Если восстановить все документы не представляется возможным, ответственное лицо составляет соответствующий акт, в котором излагаются причины невозможности либо нецелесообразности продолжать дальнейшие действия по восстановлению документов. Вся документация по восстановлению (запросы, переписка, справки из банка, восстановленные копии первичных документов) подшивается и хранится на предприятии. Руководитель организации должен уведомить налоговую инспекцию об утрате бухгалтерских документов и о невозможности их полного восстановления, приложив к уведомлению акт комиссии, установившей факт утраты (гибели) документов, а также акт о прекращении работ по восстановлению утраченных документов. На основе восстановленной документации организация должна заново сформировать регистры бухгалтерского учета и финансовую отчетность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности организации обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка. Порядок и сроки проведения инвентаризации определяются руководителем организации, за исключением случаев, когда проведение инвентаризации обязательно.

В соответствии с пунктом 2 этой же статьи проведение инвентаризации обязательно, в том числе, при смене материально ответственных лиц.

В соответствии с пунктом 2.4 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49, до начала проверки фактического наличия имущества инвентаризационной комиссии надлежит получить последние на момент инвентаризации приходные и расходные документы или отчеты о движении материальных ценностей и денежных средств. В соответствии с пунктом 2.8 этих же Методических указаний проверка фактического наличия имущества производится при обязательном участии материально ответственных лиц.

Доказательств создания комиссии по расследованию причин пропажи, гибели, то есть отсутствия документации, а также наличие соответствующего акта с указанием причин их утраты, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено

Истцом доказательств того, что запрашиваемые документы находятся у ответчика или доказательств создания комиссии по расследованию причин пропажи, гибели документации, а также наличие соответствующего акта с указанием причин их отсутствия не представлено. При этом, сам по себе факт того, что ответчик являлась исполнительным органом общества, не свидетельствует о том, что истребуемая документация находится в его личном владении.

Доводы о возникновении у ООО "Фестиваль" негативных последствий в результате утраты документации ответчиком, выразившихся в получении налогового требования, являются необоснованными.

Как следует из содержания требования ФНС N 22 от 05.07.2019 N 5645, на которое истец ссылается в качестве доказательств наличия у него нарушенного права, налогоплательщику необходимо представить пояснения доходов и расходов организации по итогам 2018 г. с подтверждающими документами произведенных расходов за 2018 г. на заявленную сумму, согласно ст.346.16 НК РФ. В противном случае, необоснованные и документально не подтвержденные расходы будут исключены из суммы расходов организации и будет доначислен налог за 2018 год.

Только изготовив и сдав в ФНС N 22 бухгалтерский баланс за 2018 г., ООО "Фестиваль" письмом от 10.04.2019 впервые заявило о якобы непереданных Обществу первичных документах, в целях уклонения от ответственности за нарушение налогового законодательства. Все хранившиеся в Обществе документы имелись в распоряжении лица, составившего бухгалтерский баланс за 2018 г., однако в ФНС была заявлена сумма, действительности не соответствующая.

ООО "Фестиваль" указывает на то, что сумма расходов была заявлена им согласно выписке по счету. Однако в материалы настоящего дела за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 истцом представлены светокопии страниц выписки ПАО Сбербанк России в соответствии с запросом N 1 от 17.05.2019 о расходах на сумму 364 544 руб. 73 коп. (за 2018 год), в то время как в налоговую инспекцию ООО "Фестиваль" сдало баланс, в котором было заявлено 1 868 000 руб. расходов.

Исходя из представленных самим истцом доказательств, ответчик, не имевший отношения к изготовлению бухгалтерского баланса за 2018 год, не может знать, каким образом, на основании каких сведений ООО "Фестиваль" были представлены в налоговый орган соответствующие сведения о расходах.

Учитывая изложенное, следует признать, что требование ФНС N 22 от 05.07.2019 N 5645 возникло вследствие неправомерных действий самого ООО "Фестиваль" и никак не связано с исполнением обязанностей предыдущего генерального директора.

Вопреки утверждению истца, ответчик не оспаривал факта приобретения Обществом программ 1С и БИТ.АППЕТИТ до назначения ответчика на должность директора.

Между тем ответчик указывал на то, что фактически данные программы ему не передавались и не использовались в деятельности общества, в том числе по техническим причинам (невозможность установления выделенного канала связи "Интернет" в связи с нахождением арендуемого помещения на территории Министерства обороны РФ), а использовались программы "Мое дело" и СБИС.

Вся отчетность изготавливалась и сдавалась с использованием программ "Мое дело" и СБИС, что подтверждается представленной самим Истцом выпиской по счету, где 17.02.2017 произведена оплата права пользования "Мое дело" на 12 месяцев, а 26.07.2018 - оплата ООО "Электронные решения" за право регистрации в СБИС.

При этом Истец истребует не само программное обеспечение 1С и БИТ.АППАТИТ, которое находится в его фактическом владении, а якобы выполненные в программе 1С и БИТ.АППЕТИТ регистры бухгалтерского учета.

Решение никаким образом не исполнимо, поскольку такие регистры в данных Программах не велись, а утверждение истца об обратном ничем не обоснованно.

В соответствии со сложившимся порядком учёт работников осуществлялся в составе бухгалтерского учета в качестве расходов на заработную плату и соответствующих отчислений. То обстоятельство, что в отчетах имеется указание на сотрудника Захарову, не свидетельствует о том, что с ней, а равно с кем-либо еще был в установленном порядке заключен трудовой договор.

Доводы Истца о том, что им неоднократно направлялись письма Ответчику с требованием о возврате поименованных в иске документов, а равно о том, что Ответчик приглашалась на инвентаризацию, документально не подтвержен.

Ответчик не отрицает, что 14.01.2019 было получено письмо от Лукьяненко Е.Е. о возврате оставшихся документов (учредительные документы, договоры), а также компьютера с ПО 1С. Каких-либо иных требований, в том числе о передаче первичных документов, бухгалтерских и кассовых документов и иных указанных в иске документов заявлено не было.

Лукьяненко Е.Е. обратилась в различные правоохранительные органы (военный следственный отдел, полицию). Однако признаков противоправных действий Коросташовой Е.А., в том числе по изъятию каких-либо документов, в рамках рассмотрения заявлений нового директора Общества правоохранительными органами установлено не было (и ответчиком таких действий не совершалось).

На то, что Обществом в разумные сроки и вплоть до сдачи бухгалтерского баланса в апреле 2019 года не заявлялось об утрате всех поименованных в иске документов, было последовательно указано в апелляционной жалобе.

На вопрос суда ответчик пояснил в судебном заседании что инвентаризация не проводилась, а соответствующий акт очевидно является сфальсифицированным, поскольку, будучи датированным 04.12.2018, появился в материалах арбитражного дела исключительно после раскрытия ответчиком правовой позиции относительно обязанности Общества провести инвентаризацию документации, изложенной в отзыве на иск (сентябрь 2019 года). Ни исковое заявление, ни иные досудебные письма не содержали упоминания о факте инвентаризации, что должно быть оценено судом. Отсутствие в Обществе как по состоянию на 15.11.2018, так и на 19.11.2018 нового генерального директора подтверждается, в том числе содержанием акта приема-передачи документов от 19.11.2018 единственному участнику Общества Пензиной Н.А., а не Лукьяненко Е.Е., появившейся в Обществе впоследствии.Таким образом, решение N 2 от 15.11.2018 об избрании нового генерального директора, если такое и существует, было сфальсифицировано самим Обществом и вероятно представлено им в налоговый орган после увольнения ответчика взамен решения, представленного в материалы дела Ответчиком, а также переданного по акту приема-передачи от 19.11.2018. Либо в налоговый орган передано какое-либо иное решение об избрании нового генерального директора, на основании которого внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ. В любом случае к изготовлению указанных решений, в том числе N 2 от 15.11.2018 об избрании нового генерального директора Ответчик отношения не имеет и они у него быть не могут.

Иные доводы отзыва не подтверждены документально и основаны на ином толковании норм действующего законодательства.

Как установлено статьей 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Согласно статье 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права, а выводы, содержащиеся в судебном акте не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, не может быть признано законным и в соответствии со ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 49, 110, п. 4 ч. 1 ст. 150, 258, 266-268, п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 октября 2019 года по делу N А40-157998/19 отменить, в удовлетворении иска отказать.

Принять отказ ООО "ФЕСТИВАЛЬ" от иска в части обязания Коросташовой Е.А. передать в течение десяти дней со дня вступления решения в законную силу документы в оригиналах, а именно:

Первичные учетные документы, а именно: счета, счета-фактуры, товарные накладные, акты о приемке товаров, акты о списании товаров, акты выполненных работ, акты оказания услуг - за период 2013,2014,2015.

Регистры бухгалтерского учета - за период 2013,2014,2015;

Бухгалтерская (финансовая) отчетность в составе: бухгалтерские балансы, отчеты о финансовых результатах и приложения к ним - за периоды 2013,2014, 2015 г.

Документы кассового учета, отражающие применение контрольно-кассовой техники, приход и расход наличных денежных средств, а именно: кассовые чеки, бланки строгой отчетности, приходные кассовые ордера, расходные кассовые ордера за период 2013, 2014, 2015.

Производство по делу N А40-157998/19 в указанной части прекратить.

Взыскать с ООО "Фестиваль" (ИНН 7722586370, ОГРН 5067746343528) в пользу Коросташовой Елены Анатольевны госпошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3000 (трех тысяч) руб. 00 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

М.Е. Верстова Е.Ю. Башлакова-Николаева