Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2020 г. N 13АП-35888/19

Санкт-Петербург

25 февраля 2020 г.

Дело N А26-8931/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17 февраля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 февраля 2020 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Герасимовой Е.А.,

судей Барминой И.Н., Юркова И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Куулар Ш.А.,

при неявке участвующих в деле лиц,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-35888/2019) конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "НЕМАН" Санкт-Петербург" Матвеевой Екатерины Николаевны на определение Арбитражного суда Республики Карелия от 05.11.2019 по делу N А26-8931/2014 (судья Николенко А.В.), принятое по заявлению Козлова К.Э. о признании недействительными решений комитета кредиторов, и по жалобе на действия конкурсного управляющего,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Кондопожский шунгитовый завод",

установил:

открытое акционерное общество "Карельская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Карельская энергосбытовая компания") 05.11.2014 обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Кондопожский шунгитовый завод" (далее - ООО "Кондопожский шунгитовый завод") несостоятельным (банкротом).

Определением суда первой инстанции от 12.11.2014 заявление ОАО "Карельская энергосбытовая компания" принято к производству.

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС, уполномоченный орган) 19.12.2014 обратилось в суд первой инстанции с заявлением о признании ООО "Кондопожский шунгитовый завод" несостоятельным (банкротом).

Определением суда первой инстанции от 26.01.2015 заявление уполномоченного органа принято к производству как заявление о вступлении в дело о банкротстве.

Определением суда первой инстанции от 29.04.2015 заявление ОАО "Карельская энергосбытовая компания" оставлено без рассмотрения.

Определением суда первой инстанции от 25.06.2015 заявление ФНС признано обоснованным, в отношении ООО "Кондопожский шунгитовый завод" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Идельчик Елена Аркадьевна.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 04.07.2015 N 117.

Решением суда первой инстанции от 17.02.2017 ООО "Кондопожский шунгитовый завод" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Сальников Анатолий Николаевич.

Названные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 04.03.2017 N 38.

Козлов Константин Эдуардович 16.07.2015 обратился с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 160 904 333 руб.

Определением суда первой инстанции от 13.11.2015 заявление Козлова К.Э. включено в реестр требований кредиторов в размере 159 401 657 руб. 30 коп.

Постановлением суда апелляционной инстанции (с учетом изменений, внесенных в него постановлением суда кассационной инстанции от 25.01.2017) требование Козлова К.Э. установлено в размере 1 559 706 руб. 22 коп., как обеспеченное залогом имущества.

Кроме того, определением суда первой инстанции от 17.06.2018 требование Козлова К.Э. в размере 6 730 438 руб. 77 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов.

Козлов К.Э. 25.03.2019 обратился в суд первой инстанции с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Кондопожский шунгитовый завод" Сальникова А.Н., в которой (с учетом принятых судом уточнений от 19.04.2019) просил признать незаконным бездействие конкурсного управляющего по оценке и государственной регистрации объектов основных средств должника, по обеспечению сохранности имущества должника, по невключению в представленное для утверждения комитету кредиторов предложение о порядке продажи имущества должника выданной должнику лицензии ПТЗ N 01161 ТЭ на добычу шунгитосодержащих пород. Жалоба содержала требование об отстранении Сальникова А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Также Козлов К.Э. 08.04.2019 обратился в суд первой инстанции с заявлением о признании недействительными решений комитета кредиторов ООО "Кондопожский шунгитовый завод", состоявшегося 26.03.2019, об утверждении Положения о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества, принадлежащего ООО Кондопожский шунгитовый завод", находящегося в залоге у ПАО "Банк СГБ", и не находящегося в залоге (далее - Положение о порядке продажи залогового и незалогового имущества) и Положения о порядке и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО "Кондопожский шунгитовый завод", без проведения торгов (далее - Положение о порядке продажи имущества без проведения торгов).

В обоснование своих доводов Козлов К.Э. указал следующее:

1) нарушен порядок созыва и проведения комитета кредиторов 26.03.2019, который выразился в неизвещении Козлова К.Э. о проведении заседания комитета кредиторов, вследствие чего Козлов К.Э. не имел возможности принять участие в его работе и проинформировать членов комитета кредиторов о незаконности внесенных в повестку для комитета положений о порядке продажи имущества должника.

2) в утвержденном комитетом кредиторов 26.03.2019 Положении о порядке продажи залогового и незалогового имущества необоснованно отнесено к числу находящегося в залоге у ПАО "Банк СГБ" следующее имущество должника:

- автодорога от карьера до промышленной площадки (инв. N 00000084);

- автодорога от шоссе до промышленной площадки (инв. N 00000035);

- автодорожные площадки, тротуары (инв. N 00000036);

- подштабельная галерея N 1 с подачей готовой продукции и распределительным устройством для загрузки в вагоны, 2-х этажное (инв. N 2323);

- подштабельная галерея N 2 с подачей готовой продукции и распределительным устройством для загрузки в вагоны, 2-х этажное (инв. N 2324);

- прирельсовый склад N 1 готовой продукции, габариты (400х25) м, S=10 000 кв.м.(инв. N 001053);

- прирельсовый склад N 1 готовой продукции, габариты (50х20) м, S=1 000 кв.м. (инв. N 001051);

- кабельные высоковольтные сети (инв. N 00000087);

- сети хозфекальные и производственная канализация (инв. N 00000082);

- грязеотстойник (инв. N 00000033).

3) в утвержденном комитетом кредиторов 26.03.2019 Положении о порядке продажи залогового и незалогового имущества необоснованно исключено из конкурсной массы следующее имущество должника не являющееся залоговым:

- надштабельная галерея с сортировочным комплексом - ориентировочная площадь 2500 кв.м., габариты 100х25х45 м, этажность - 3 этажа, инв. N 001044;

- подштабельная галерея N 1 с подачей готовой продукции и распределительным устройством для загрузки ж/д вагонов и автотранспорта - площадь 1500 кв.м., габариты 50х30х20 м, этажность - 2 этажа, инв. N 2323;

- подштабельная галерея N 2 с подачей готовой продукции и распределительным устройством для загрузки ж/д вагонов и автотранспорта - площадь 1500 кв.м., габариты 50х30х20 м, этажность - 2 этажа, инв. N 2324;

- прирельсовый склад N 2 готовой продукции - площадь 10 000 кв.м., габариты 400х25 м, этажность - отсутствует, инв. N 001053;

- прирельсовый склад N 1 готовой продукции - площадь 1000 кв.м., габариты 50х20 м, этажность - отсутствует, инв. N 001051;

- прирельсовый склад готовой продукции с подштабельными и надштабельными галереями - площадь 2500 кв.м., габариты 100х25м, этажность - отсутствует, инв. N 001052;

- пультовая погрузочного автобункера N 1 - площадь 8 кв.м., габариты 4х2х2,5 м, этажность - 1 этаж, инв. N 000936;

- пультовая погрузочного автобункера N 2 - площадь 8 кв.м., габариты 4х2х2,5 м, этажность - 1 этаж, инв. N 001045;

- здание гаражно-складского комплекса - площадь 1000 кв.м., габариты 50х20х8м, этажность - 2 этажа, инв. N 001046;

- здание технического и технологического контроля дробильно-сортировочного цеха - площадь 200 кв.м., габариты 20х10х8, этажность - 2 этажа, инв. N 001046 (заявителем в инвентарном номере, вероятно, допущена описка; согласно представленной Козловым К.Э. оборотно-сальдовой ведомости по счету: 01, инвентарный номер здания технического и технологического контроля - 001047);

- склад горной массы с подпорными стенками - площадь 6 000 кв.м., габариты 100х60 м, этажность - отсутствует, инв. N 001049;

- здание кислородной станции - площадь 10 кв.м., габариты 5х2х3 м, этажность - 1 этаж, инв. N 001050;

- здание горного цеха - 600 кв.м., габариты - 30х20х10, этажность - 2 этажа, инв. N 001048.

4) утвержденное комитетом кредиторов 26.03.2019 года Положение о порядке продажи залогового и незалогового имущества не предусматривает реализацию выданной должнику лицензии ПТЗ N 01161 ТЭ на право пользования недрами. Заявитель ссылается на то, что утверждение комитетом кредиторов Положения о порядке продажи залогового и незалогового имущества без учета наличия у должника указанной лицензии уменьшает стоимость реализуемого имущества, и, как следствие, уменьшает размер удовлетворения требований Козлова К.Э. к должнику.

Определение суда первой инстанции от 26.05.2019 жалоба Козлова К.Э. и его заявление о признании недействительными решений комитета кредиторов приняты к производству суда и назначены к рассмотрению.

Определением суда первой инстанции от 05.11.2019 в удовлетворении заявления Козлова К.Э. о признании недействительными решений комитета кредиторов ООО "Кондопожский шунгитовый завод" от 26.03.2019 отказано. При этом суд отложил рассмотрение жалобы Козлова К.Э. на действия (бездействие) конкурсного управляющего Сальникова А.Н., содержащей требование об отстранении Сальникова А.Н. от исполнения обязательств конкурсного управляющего, на более позднюю дату.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ООО "НЕМАН" Санкт-Петербург" Матвеева Е.Н., ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит определение суда первой инстанции 05.11.2019 по делу N А26-8931/2014 изменить, исключить из мотивировочной части определения вывод о том, что выданная должнику лицензия ПТЗ N 01161 ТЭ на добычу шунгитосодержащих пород является имуществом должника, которое могло быть включено в состав реализуемого предприятия в порядке статьи 110 Закона о банкротстве, либо в состав имущества, которым может быть оплачен уставный капитал акционерного общества, создаваемого в порядке статьи 141 Закона о банкротстве (замещение активов должника). В обоснование жалобы указывает, что само по себе право пользования недрами не может являться предметом торгов (то есть не может включаться в состав имущества).

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в их отсутствие.

Принимая во внимание, что в порядке апелляционного производства обжалуется только часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в силу части 5 статьи 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения суда первой инстанции только в обжалуемой части при отсутствии возражений.

Как следует из материалов дела, согласно публикации на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве от 02.12.2016 N 1455539, собранием кредиторов ООО "Кондопожский шунгитовый завод" 29.11.2016 образован комитет кредиторов, в составе трех человек (Матвеевой Е.Н., Кожевниковой А.М. и Войтюка А.А.), которому переданы полномочия по принятию любых решений, не отнесенных к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Согласно протоколу заседания комитета кредиторов ООО "Кондоопожский шунгитовый завод" от 26.03.2019 в заседании комитета кредиторов приняли участие двое членов комитета кредиторов, единогласно проголосовавшие "за" утверждение Положения о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества, принадлежащего ООО "Кондопожский шунгитовый завод", находящегося в залоге у ПАО "Банк СГБ" и не находящегося в залоге (далее - Положение о порядке продажи залогового и незалогового имущества) и Положения о порядке и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО "Кондопожский шунгитовый завод", без проведения торгов (Положение о порядке продажи имущества без проведения торгов).

Козлов К.Э. обратился в суд первой инстанции с заявлением о признании недействительными решений комитета кредиторов ООО "Кондопожский шунитовый завод" от 26.03.2019.

Суд первой инстанции, рассмотрев названное заявление, в мотивировочной части определения сделал следующий вывод: "_выданная должнику лицензия ПТЗ N 01161 ТЭ на добычу шунгитосодержащих пород является имуществом должника, которое могло быть включено в состав реализуемого предприятия в порядке статьи 110 Закона о банкротстве, либо в состав имущества, которым может быть оплачен уставный капитал акционерного общества, создаваемого в порядке статьи 141 Закона о банкротстве (замещения активов должника)".

Не согласившись с данным конкретным выводом суда первой инстанции как нарушающим права конкурсного кредитора ООО "НЕМАН" Санкт-Петербург", конкурсный управляющий Матвеева Е.Н. обратилась в суд апелляционной инстанции с настоящей жалобой.

Исследовав и оценив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Судом первой инстанции установлено, ООО "Кондопожский шунгитовый завод" была выдана лицензия ПТЗ N 01161 ТЭ на добычу шунгитосодержащих пород (сланцев) на месторождении "Нигозерское" с целью производства вспучивающегося щебня, срок действия лицензии - до 30.05.2029.

Как следует из представленных по запросу суда пояснений Министерства природных ресурсов и экологии Республики Карелия, в отношении указанной лицензии ПТЗ N 01161 ТЭ инициирована процедура досрочного прекращения посредством направления в адрес недропользователя Уведомления от 30.04.2019 о возможном досрочном прекращении права пользования недрами, в связи с чем согласно подпункту 5 пункта 10 постановления Правительства Республики Карелия от 14.07.2010 N 138-П переоформление указанной лицензии на другое лицо невозможно.

Министерство в письменных пояснениях уведомило о том, что основаниями инициирования процедуры досрочного прекращения права пользования недрам явились следующие: неоформление должником документов на право пользование земельным участком для использования в целях недропользования, несоблюдение минимального согласованного уровня добычи полезного ископаемого, а также то, что должник с 2012 года не ведет добычные работы на месторождении Нигозерское.

Основными условиями прекращения процедуры досрочного прекращения права пользования недрами на основании лицензии ПТЗ 01161 ТЭ являются: оформление земельного участка для использования в целях недропользования, согласование плана развития горных работ на 2019 год, начало добычных работ в объемах, предусмотренных техническим проектом разработки месторождения.

Утвержденное комитетом кредиторов 26.03.2019 Положение о порядке продажи залогового и незалогового имущества не предусматривало реализацию в составе имущества должника указанной лицензии, поскольку в соответствии с действующим законодательством лицензия не может быть предметом торгов.

Исходя из пункта 1 статьи 131 Закона о банкротстве, все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу, за счет которой удовлетворяются требования кредиторов.

В силу пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, а также иное предусмотренное Законом о банкротстве имущество.

Согласно статье 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии. При переходе права пользования участком недр лицензия на пользование участком недр подлежит переоформлению.

В силу статьи 17.1 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" право пользования участками недр переходит к другому субъекту предпринимательской деятельности в случае приобретения субъектом предпринимательской деятельности в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", имущества (имущественного комплекса) предприятия-банкрота (пользователя недр) при условии, что приобретатель имущества является юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством Российской Федерации, отвечает квалификационным требованиям, предъявляемым к недропользователю законодательством Российской Федерации о недрах. При переходе права пользования участком недр лицензия на пользование участком недр подлежит переоформлению. В этом случае условия пользования участком недр, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что право на лицензию не подлежит включению в конкурсную массу как самостоятельное имущество.

В силу положений статей 110 и 139 Закона о банкротстве в процедуре конкурсного производства собранием кредиторов может быть принято решение о продаже предприятия должника.

Пунктом 1 статьи 110 Закона о банкротстве установлено, что под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

В ходе конкурсного производства также возможно замещение активов должника, порядок такого замещения закреплен в статье 141 Закона о банкротстве.

Замещение активов должника является одним из способов восстановления платежеспособности должника. Смысл замещения активов в конкурсном производстве заключается в достижении максимальной выгоды от реализации имущества должника.

Право на лицензию может быть переоформлено на создаваемое в результате замещения активов акционерное общество (абзац 2 пункта 3 статьи 141 Закона о банкротстве); стоимость акций нового общества, созданного на базе материального и нематериальных активов должника, может, при наличии спроса, превысить стоимость реализации одного лишь материального актива.

Суд первой инстанции указал, что выданная должнику лицензия ПТЗ N 01161 ТЭ на добычу шунгитосодержащих пород могла быть включена в состав реализуемого предприятия в порядке статьи 110 Закона о банкротстве, либо в состав имущества, которым может быть оплачен уставный капитал акционерного общества, создаваемого в порядке статьи 141 Закона о банкротстве (замещения активов должника).

Данный вывод суда соответствует правовой позиции, приведенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 21.03.2018 N 303-ЭС18-1050 по делу N А04-855/2014.

Вместе с тем, судом первой инстанции установлено, что в рамках настоящего дела о банкротстве ООО "Кондопожский шунгитовый завод" решения о продаже предприятия как имущественного комплекса либо о проведении процедуры замещения активов не принимались.

Суд также указал, что реализация залогового и незалогового имущества ООО "Кондопожский шунгитовый завод" одним лотом в соответствии с Положением о порядке продажи залогового и незалогового имущества не является продажей предприятия как имущественного комплекса по смыслу статьи 110 Закона о банкротстве, так как часть имущества должника была реализована конкурсным управляющим ранее. Так, ранее уже реализовано значительное количество принадлежавшего должнику оборудования, в том числе: шесть грохотов ГИЛ 52-а, девять конвейеров, четыре трансформаторных подстанции, две транспортерные галереи, прирельсовый склад, два автобункера, два погрузочных пультовых автобункера и т.д.

Таким образом, в рамках дела о банкротстве ООО "Кондопожский шунгитовый завод" решение о продаже предприятия должника и решение о проведении процедуры замещения активов не принимались, а проводимые в настоящее время торги не являются продажей предприятия по смыслу статьи 110 Закона о банкротстве, следовательно, включение выданной должнику лицензии ПТЗ N 01161 ТЭ на добычу шунгитосодержащих пород в состав реализуемого имущества должника невозможно.

Кроме того, не представляется возможным и переоформление указанной лицензии, поскольку приказом Министерства природных ресурсов и экологии Республики Карелия от 10.10.2019 N 1886 досрочно прекращено право пользования недрами по лицензии ПТЗ N 01161 ТЭ, предоставленной ООО "Кондопожский шунгитовый завод" для добычи шунгитосодержащих пород (сланцев) на месторождении Нигозерское с целью производства строительного щебня (Кондопожский муниципальный район" 29.07.2004 со сроком действия до 30.05.2029. Согласно абзацу третьему пункта 2 названного приказа ООО "Кондопожский шунгитовый завод" обязано в течение трех месяцев со дня регистрации приказа сдать лицензию на право пользования недрами ПТЗ N 01161 ТЭ в Карельский филиал федерального бюджетного учреждения "Территориальный фонд геологической информации по Северо-Западному федеральному округу".

Таким образом, во-первых, изначально выданная должнику лицензия не подлежала включению в конкурсную массу как самостоятельное имущество (на что правильно указал суд), во-вторых, она могла быть переоформлена только при условии реализации предприятия как имущественного комплекса или в случае замещения активов должника, однако соответствующих решений комитетом кредиторов не принималось, в-третьих, в настоящее время исключена возможность переоформления права пользования недрами по указанной лицензии, поскольку ее действие досрочно прекращено.

Вопреки позиции подателя жалобы, суд первой инстанции не указывал на то, что лицензия может быть предметом торгов. Напротив, суд сослался на невозможность включения лицензии в конкурсную массу как самостоятельного актива. Суд лишь указал на возможность переоформления лицензии при условии реализации предприятия как имущественного комплекса или в случае замещения активов должника (в соответствии со статьей 141 Закона о банкротстве), чего в данном деле не установлено.

Притом, что в настоящее время лицензия досрочно отозвана и ее переоформление невозможно ни при каких условиях, обжалуемый вывод суда, неверно истолкованный подателем апелляционной жалобы, не может нарушить права ООО "НЕМАН" Санкт-Петербург" как кредитора, поскольку не влияет на установление будущего порядка продажи имущества должника.

При таких условиях оснований для отмены судебного акта в обжалуемой части не имеется.

Руководствуясь статьями 223, 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Карелия от 05.11.2019 по делу N А26-8931/2014 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в течение одного месяца со дня принятия.

Председательствующий

Е.А. Герасимова

Судьи

И.Н. Бармина И.В. Юрков