Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2020 г. N 19АП-20/20 по делу N А64-1139/2019

г. Воронеж

06 марта 2020 г.

Дело N А64-1139/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 марта 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ореховой Т.И.,

судей Серегиной Л.А.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Дербичевой Е.А.,

при участии в судебном заседании:

от акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" - Романовская Е.А., представитель по доверенности N 12 от 31.12.2019, паспорт гражданина РФ;

от общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроХимОборудование" - Пантелеев Е.Ф., генеральный директор, приказ N 6к от 09.08.2019, выписка из ЕГРЮЛ, паспорт гражданина РФ;

от акционерного общества "ОРЭС - Тамбов" - представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроХимОборудование" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 29.11.2019 по делу N А64-1139/2019

по иску акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания" (ОГРН 1056882378464, ИНН 6829017247) к акционерному обществу "ОРЭС - Тамбов" (ИНН 6829105020, ОГРН 1146829007841) о взыскании 555 643,16 руб. долга за электроэнергию, приобретенную для целей компенсации потерь, за декабрь 2018 года,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ЭлектроХимОборудование" (ИНН 6829008549, ОГРН 1046882310705),

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Тамбовская областная сбытовая компания" (далее - АО "ТОСК", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском, уточненном в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к акционерному обществу "Объединенные региональные электрические сети Тамбова" (далее - АО "ОРЭС-Тамбов", ответчик) о взыскании 555 643,16 руб. долга по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь N 117-2016/12-101 от 01.12.2016 за декабрь 2018 года.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "ЭлектроХимОборудование" (далее - ООО "ЭХО", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 29.11.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ЭХО" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель третьего лица поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе, считал решение незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, без учета фактических обстоятельств дела, просил суд обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе третьего лица, считал решение незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, без учета фактических обстоятельств дела, просил суд обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Ответчик в судебное заседание не явился, через электронный сервис подачи документов "Мой Арбитр" направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором считал обжалуемое решение законным и обоснованным, просил в удовлетворении жалобы третьего лица отказать.

Учитывая наличие у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения ответчика о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие в порядке статей 156, 266 АПК РФ.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения третьего лица и истца, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены судебного акта в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.12.2016 между ОАО "ТОСК" (гарантирующий поставщик) и АО "ОРЭС-Тамбов" (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь N 117-2016/12-101, согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязался поставлять электрическую энергию для компенсации потерь в точки поставки, указанные в приложении N1 к договору, а покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию в объемах фактических потерь электрической энергии в электрических сетях покупателя, определяемых в порядке, установленном настоящим договором.

В соответствии с пунктом 3.2.1 договора купли-продажи электроэнергии гарантирующий поставщик обязался обеспечить закупку на оптовом рынке электрической энергии, а также у производителей электроэнергии на розничном рынке электрической энергии и обеспечить ее поставку в сеть покупателя в объемах фактических величин потерь в электрических сетях покупателя.

Согласно пункту 3.3.1 договора купли-продажи электроэнергии покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию в порядке, объемах и сроки, предусмотренные настоящим договором.

В силу пунктов 3.4.1, 3.4.2 договора купли-продажи электроэнергии покупатель имеет право осуществлять контрольные проверки приборов учета, находящихся на балансе потребителей; в случае выявления нарушений, составлять акты о выявленных нарушениях, выдавать обязательные для потребителей предписания об устранении выявленных нарушений в срок, указанный в предписании.

Пунктом 4.1 договора купли-продажи электроэнергии установлено, что покупатель приобретает фактический объем потерь электрической энергии в своих сетях, который определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком в точки поставки в сеть покупателя, указанные в приложении N 1 к настоящему договору, и суммарным объемом электрической энергии, отпущенной в точках отпуска из сети покупателя, указанных в приложении N 2 к договору.

Расчетным периодом для оплаты стоимости электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком покупателю по настоящему договору, является один календарный месяц (пункт 5.1 договора купли-продажи электроэнергии).

В соответствии с пунктом 5.3 договора оплата электрической энергии производится покупателем в следующем порядке и сроки:

- 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

- 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца.

Стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В силу пункта 8.1 договор купли-продажи электроэнергии вступает в силу с момента его подписания и действует с 01.01.2017 по 31.12.2017, после чего считается ежегодно продленным на каждый день последующего календарного года на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях.

Доказательств расторжения договора купли-продажи электроэнергии в материалы дела не представлено, договор считается действующим.

Между сторонами возникли разногласия при определении объемов полезного отпуска электроэнергии (потерь электроэнергии) за декабрь 2018 года в отношении потребителя ООО "ЭХО" в количестве 167 726 кВт-ч на сумму 555 643,16 руб.

Между АО "ТОСК" и ООО "ЭХО" был заключен договор энергоснабжения от 13.11.2013 N 3887, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и представление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги. Срок действия договора энергоснабжения установлен с 13.11.2013 по 31.12.2013 и считается ежегодно продленным, если не позднее, чем за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не уведомит о его прекращении, изменении, либо заключении на иных условиях.

Согласно приложению N 3 к договору на объекте потребителя установлен прибор учета электрической энергии тип Меркурий 230 ART N 15587409, показания которого используются при определении потребления электрической энергии.

Согласно приложению N 2 к договору сторонами согласована величина максимальной мощности энергопринимающих устройств в размере 180 кВт.

Сотрудниками ОАО "ОРЭС-Тамбов" 14.12.2018 была проведена проверка потребителя и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности N 0182/18 от 14.12.2018. Согласно содержанию данного акта прибор учета неисправен, так как отсутствует индикация, показания на жидкокристалличкском дисплее не отображаются. Данное нарушение квалифицировано сетевой компанией как безучетное потребление электрической энергии, влекущее за собой недоучет потребляемой электроэнергии.

В связи с выявленным сетевой компанией фактом безучетного потребления электрической энергии АО "ОРЭС-Тамбов" был произведен расчет объема безучетного потребления за период с 05.11.2018 по 14.12.2018 в количестве 936 ч., исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств 180 кВт. Исчисленный указанным способом объем безучетного потребления электроэнергии ООО "ЭХО" составил 167 940 кВт·ч.

По мнению истца, указанные сетевой организацией нарушения в работе учета потребителя ООО "ЭХО" не могут быть квалифицированы в качестве безучетного потребления электроэнергии, поскольку сетевой компанией не было зафиксировано нарушение пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, а также вмешательства потребителя в прибор учета. В данном случае объем начисления задолженности за электроэнергию в отношении потребителя ООО "ЭХО" должен быть осуществлен по правилам п. 166, 179 Основных положений N 442 для случаев неисправности прибора учета.

В связи с этим АО "ТОСК" произвело самостоятельный расчет задолженности ООО "ЭХО" за период с 05.11.2018 по 14.12.2018 по правилам п. 166, 179 Основных положений N 442.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец полагает, что объем электрической энергии - 167 726 кВт·ч., представляющий собой разницу между расчетом АО "ОРЭС-Тамбов" объема безучетного потребления и расчетом АО "ТОСК" по правилам п. 166, 179 Основных положений N 442, является электрической энергией, приобретаемой сетевой организацией для целей компенсации потерь.

АО "ОРЭС-Тамбов" потери электрической энергии в объеме 167 726 кВт·ч на сумму 555 643,16 руб. не оплатило.

В порядке досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика было направлено претензионное письмо с требованием об оплате задолженности за декабрь 2018 года по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь N 117-2016/12-101 от 01.12.2016.

Однако ответчиком указанная претензия оставлена без удовлетворения.

Наличие задолженности послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований, считал их необоснованными.

Третье лицо также возражало против удовлетворения исковых требований, ссылалось на то, что о неисправности прибора учета узнал непосредственно в момент проверки 14.12.2018.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с положениями статей 307 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены договором купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации N 117-2016/12-101 от 01.12.2016.

Квалифицируя спорные правоотношения сторон, арбитражный суд области обоснованно признал их соответствующим признакам договора энергоснабжения, правовое регулирование которого предусмотрено параграфом 6 главы 30 ГК РФ, Федеральным закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В силу статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В абзаце 3 части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике и пункте 51 Правил N 861 установлено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства. Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Согласно пункту 128 Основных положений N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 185 Основных положений N 442, сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 Основных положений N 442, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций (пункт 186 Основных положений N 442).

Согласно пункту 188 Основных положений N 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Таким образом, с учетом положений пункта 50 Правил N 861 и пункта 186 Основных положений N 442 объем электроэнергии, вошедший в сети ответчика, равен сумме объема полезного отпуска электроэнергии (объема услуг по передаче электроэнергии), объема потерь электроэнергии, возникших в сетях ответчика, объема электроэнергии, переданной в другие сетевые организации.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом области, разногласия между сторонами за декабрь 2018 года возникли в связи с непринятием истцом в объем полезного отпуска объема электроэнергии по потребителю ООО "ЭХО", определенного сетевой компанией по акту о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности N 0182/18 от 14.12.2018.

Сотрудниками АО "ОРЭС-Тамбов" 14.12.2018 была проведена проверка потребителя ООО "ЭХО" и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности N 0182/18 от 14.12.2018. Согласно содержанию данного акта прибор учета неисправен, так как отсутствует индикация, показания на жидкокристаллическом дисплее не отображаются. Данное нарушение квалифицировано сетевой компанией как безучетное потребление электрической энергии, влекущее за собой недоучет потребляемой электроэнергии.

В связи с выявленным сетевой компанией фактом безучетного потребления электрической энергии АО "ОРЭС-Тамбов" был произведен расчет объема безучетного потребления за период с 05.11.2018 по 14.12.2018 в количестве 936 ч., исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств 180 кВт. Исчисленный указанным образом объем безучетного потребления электроэнергии ООО "ЭХО" составил 167 940 кВт·ч.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Статьей 543 ГК РФ на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Пунктами 1.2.2, 2.1.6, 2.11.15, 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (Правила N 6), а также п. 4.18 Договора обязанность по обеспечению исправного состояния компонентов измерительных комплексов (системы учета), их своевременной замене и поверке, ответственность за их сохранность возложена на потребителя. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям (п. 2.11.17 Правил N 6).

Под "безучетным потреблением", согласно статье 2 Основных положений N 442, понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (Определении Верховного Суда РФ от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Факт нарушения в работе прибора учета Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN N 15587409-13 г. установлен сетевой организацией при проведении проверки 14.12.2018, о чем в присутствии представителя потребителя составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 14.12.2018 N 0182/18.

Согласно содержанию акта прибор учета неисправен, так как отсутствует индикация, показания на жидкокристаллическом дисплее не отображаются. Данное нарушение квалифицировано сетевой компанией как безучетное потребление электрической энергии, влекущее за собой недоучет потребляемой электроэнергии.

По мнению третьего лица, бездействие, выразившееся в неизвещении о неисправности системы учета, которое могло повлечь безучетное потребление электрической энергии, потребителем не допущено, в связи с чем расчет должен быть произведен в соответствии с п. 166 Основных положений.

Указанные возражения обоснованно отклонены арбитражным судом области, поскольку определить выявленный 14.12.2018 сетевой компанией вид неисправности прибора учета Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN N 15587409-13 г. - отсутствие индикации на ж/к дисплее, ООО "ЭХО", проявляя должную осмотрительность, имело возможность самостоятельно путем простого визуального осмотра и у ответчика возникла обязанность сообщить исполнителю услуг по договору о неисправности прибора учета.

Как верно указано судом области, установление факта неисправности прибора учета (несоответствия его показаний объему потребленного ресурса) в случае нарушения сроков извещения о такой неисправности вне зависимости от наличия или отсутствия факта вмешательства потребителя в прибор учета свидетельствует о безучетном потреблении энергоресурса и влечет обязанность по его оплате.

Данный подход сформулирован в судебной практике (Определение Верховного Суда РФ от 25.10.2017 N 308-ЭС17-15110 по делу N А32-11441/2016, Определение Верховного Суда РФ от 22.08.2017 N 310-ЭС17-11115 по делу N А83-1829/2016, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 11.07.2018 по делу N А64-2189/2017).

С учетом установленного судом факта допущенного ООО "ЭХО" безучетного потребления электроэнергии, выразившегося в неизвещении сетевой компании и гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета, доводы третьего лица об отсутствии повреждения пломб на приборе учета и отсутствия вмешательства в работу спорного прибора учета со ссылкой на акт внесудебной экспертизы АНО "Тамбовский центр судебных экспертиз" N 2121/01 от 27.12.2018, не имеет правового значения для рассмотрения настоящего спора.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 14.12.2018 N 0182/18 содержит все необходимые сведения, предусмотренные п. 193 Основных положений N 442.

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, истцом и третьим лицом не представлено (статья 65 АПК РФ). В рассматриваемом случае показания прибора учета о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными.

Кроме того, в целях установления факта исправности/неисправности спорного прибора учета по делу была проведена судебная экспертиза, производство которой было поручено ООО НПК "Инкотекс".

По результат проведенного исследования сделаны следующие выводы:

1. Электросчетчик Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN заводской номер N 15587409-13 г. неисправен. Причина выхода из строя - превышение максимально допустимого напряжения в цепи питания электросчетчика.

2. Техническая возможность получить показания прибора учета без использования ЖК дисплея имеется только в заводских условиях. Показания учтенной электроэнергии счетчиком приведены на странице N 4.

3. Дата выхода из строя электросчетчика - 15.05.2018.

ООО "ЭХО" не согласилось с результатами проведенной судебной экспертизы, в частности, возражало против установленной экспертами даты выхода из строя прибора учета, настаивало на том, что по состоянию на 13.12.2018 прибор учета был исправен. В подтверждение своей позиции сослалось на акт об устранении нарушения о допуске к прибору учета электрической энергии от 13.12.2018, составленного работниками ООО "ЭХО", согласно которому 13.12.2018 было зафиксировано показание электросчетчика - 1395,2 единиц. Также сослался на ответ ООО НПК "Инкотекс" исх. N 280/З от 13.11.2019, согласно которому: "дата выхода из строя электросчетчика Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN заводской номер N 15587409-13 г., указанная в акте технического исследования N 870/230 от 02.09.2019, была установлена в ходе анализа электронного журнала событий (записи из журнала событий электросчетчика о последних отключениях от электросети прилагаются). Электронный журнал событий не содержит данных о более поздней эксплуатации прибора учета, а именно позднее 15.05.2018. Записи в электронном журнале событий фиксируются на дату и время, записанных во внутренних часах прибора учета. Несоответствие фактической даты выхода из строя и даты, указанной в журнале событий, может быть вызвано расхождением текущих времени и даты со временем и датой, записанных во внутренних часах прибора учета. Причинами несоответствия даты и времени во внутренних часах прибора учета может являться неисправность электросчетчика (низкий уровень заряда внутреннего элемента питания/нарушение условий хранения и эксплуатации электросчетчика и т.п.). Подтвердить или опровергнуть точную дату выхода из строя 13.12.2018 путем технического исследования электросчетчика не представляется возможным. Вероятность выхода из строя электросчетчика Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN заводской номер N 15587409-13 г. 13.12.2018 года также не исключаем".

Вместе с тем, факт несоответствия даты, записанной во внутренних часах прибора учета, и реальной даты истцом и третьим лицом в нарушение ст. 65 АПК РФ в процессе рассмотрения настоящего дела не доказан.

Арбитражным судом области обоснованно отмечено, что с учетом указанных в письме ООО НПК "Инкотекс" исх. N 280/З от 13.11.2019 причин возможного несоответствия даты и времени во внутренних часах прибора учета (низкий уровень заряда внутреннего элемента питания/нарушение условий хранения и эксплуатации электросчетчика и т.п.), в любом случае, риски несоответствия даты, записанной во внутренних часах прибора учета, и реальной даты должен нести потребитель - ООО "ЭХО", как собственник прибора учета.

Акт об устранении нарушения о допуске к прибору учета электрической энергии от 13.12.2018 оценен судом критически, поскольку указанные в акте показания прибора учета фотоматериалами или какими-либо незаинтересованными лицами не подтверждены. Необходимость составления такого акта 13.12.2018 также необоснована.

Кроме того, показания прибора учета 1395,2, указанные акте ООО "ЭХО" от 13.12.2018, опровергаются приложенным к заключению экспертов журналом событий электросчетчика, согласно которому показания прибора учета за период его работоспособности составляют 2 182,64 единиц.

Какие-либо иные достоверные доказательства работоспособности прибора учета до момента составления акта безучетного потребления от 14.12.2018 в материалы дела, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представлены.

Суд первой инстанции признал данное экспертное заключение соответствующим требованиям статей 82, 86 АПК РФ и Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", в связи с чем не установил оснований для сомнений в обоснованности заключения эксперта либо противоречивости его выводов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой интсанции.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Стоимость безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений N 442).

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений N 442).

В данном случае, в приложении N 2 к договору энергоснабжения от 14.11.2013 N 3887 сторонами согласована величина максимальной мощности энергопринимающих устройств третьего лица в размере 180 кВт.

Последняя проверка энергопринимающих устройств проведена 05.11.2013, о чем свидетельствует акт проверки технического состояния приборов учета электрической энергии N 5887/13.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии судом проверен и признан арифметически верным и соответствующим требованиям действующего законодательства.

Кроме того, ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, сослался на то, что ООО "ЭХО", в нарушение своих обязательств по договору, длительное время не предоставляло показания прибора учета, что в соответствии с п. 166 Основных положений N 442 является самостоятельным основанием для начисления задолженности за спорный период, исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств.

В материалы дела истцом была представлена карта учетного абонента N 0566-4-1, в расчетные периоды февраль, март, апрель, май, август 2018 год в отношении ООО "ЭХО" были произведены абсолютно идентичные начисления в размере 2 424.

Данные сведения также подтверждены выгрузкой начислений в отношении ООО "ЭХО", представленных ответчиком.

Согласно пояснениям представителей сетевой компании идентичное начисление задолженности ООО "ЭХО" из месяца в месяц обусловлено использованием АО "ОРЭС-Тамбов" предыдущих показаний в связи с длительным непредоставлением потребителем показаний прибора учета и невозможностью дистанционного опроса прибора учета в связи с его неисправностью.

Данные доводы ответчика судом правомерно признаны обоснованными.

Арбитражный суд области, проанализировав представленные в материалы дела доказательства и пояснения сторон, сделал вывод о том, что ООО "ЭХО" не предоставляло в адрес гарантирующего поставщика или сетевой компании показания расчетного прибора учета как минимум с марта 2018 года до момента составления акта безучетного потребления от 14.12.2018.

При этом ООО "ЭХО" каких-либо объяснений иных причин абсолютно идентичного потребления электроэнергии в спорный период не представил.

Пунктом 166 Основных положений N 442 установлено, что в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подп. "а" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подп. "б" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу. Максимальная мощность энергопринимающих устройств в точке поставки потребителя определяется в соответствии с подп. "а" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Исходя из установленных по делу обстоятельств с учетом вышеизложенных норм права, арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при применении любого из расчетных методов определения объема потребления электроэнергии, предусмотренного п. 194 или п. 166 Основных положений N 442, расчет потребления ООО "ЭХО" электроэнергии в период с 05.11.2018 по 14.12.2018 (936 ч) должен быть производен, исходя из величины максимальной мощности энергопринимающих устройств, равной 180 кВт.

Таким образом, объем электроэнергии 167 726 кВт·ч является полезным отпуском, и, как следствие, не может быть квалифицирован в качестве потерь электрической энергии, в связи с чем в удовлетворении исковых требований правомерно отказано.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба ООО "ЭХО" не содержит, доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Оспариваемый судебный акт принят при полном и всестороннем исследовании всех обстоятельств и материалов дела. Выводы суда первой инстанции соответствуют доказательствам, имеющимся в деле, установленным фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм права.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом области не допущено.

С учетом изложенного оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 29.11.2019 по делу N А64-1139/2019 не имеется.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. на основании статьи 110 АПК РФ относится на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 29.11.2019 по делу N А64-1139/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭлектроХимОборудование" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т. И. Орехова

Судьи

Л. А. Серегина А. А. Сурненков