Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2020 г. N 09АП-708/20 по делу N А40-258710/2019

г. Москва

04 марта 2020 г.

Дело N А40-258710/19

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: Судьи Е.А. Ким

рассмотрев апелляционную жалобы ООО"Альфа Пром" на решение Арбитражного суда города Москвы от 13 декабря 2019 года рассмотренному в порядке упрощенного производства делу N А40-258710/19, судьей Гедрайтис О.С.

по иску ООО"Альфа Пром" (ОГРН 1186196004279)

к Государственному бюджетному учреждению г.Москвы "Жилищник района Гольяново" (ОГРН 1137746557475)

о взыскании задолженности по государственному контракту N 124-44-2019 от 03.07.2019 г. в размере 602 640 руб. 00 коп., пени, начисленных за просрочку исполнения обязательства в соответствии с п.7.7 договора за период с 16.08.2019 г. по 27.09.2019 г. в размере 6 755 руб. 26 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Альфа Пром" обратилось с исковым заявлением к Государственному бюджетному учреждению г.Москвы "Жилищник района Гольяново" о взыскании задолженности по государственному контракту N 124-44-2019 от 03.07.2019 г. в размере 602 640 руб. 00 коп., пени, начисленных за просрочку исполнения обязательства в соответствии с п.7.7 договора за период с 16.08.2019 г. по 27.09.2019 г. в размере 6 755 руб. 26 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 декабря 2019 года по делу N А40-258710/19 в удовлетворении исковых требований отказано.

Дело было рассмотрено в порядке упрощенного производства по правилам главы 29 АПК РФ.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Альфа Пром" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на следующее:

- нарушение норм материального и процессуального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда апелляционная жалоба заявителя была принята к производству.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Отзыв на апелляционную жалобу в срок установленный апелляционным судом поступил.

Дело рассмотрено апелляционным судом в соответствии с частью 1 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии с государственным контрактом N 124-44-2019 реестровый N торгов 0373200006219000590, протокол от 20.06.2019 г. N 0373200006219000590 между ООО "Альфа Пром" и ГБУ "Жилищник района Гольяново" был заключен контракт в электронной форме на поставку бытовой техники.

19.07.2019 г истцом поставка бытовой техники была выполнена в полном объёме, что подтверждено УПД N 14 от 19.07.2019 г. Всего было поставлено бытовой технике на сумму 724 346 руб. 42 коп.

В соответствии с п.п. 4.10 указанного контракта, заказчик обязан после получения от Поставщика комплекта документов, в течение 5 рабочих дней рассматривает результаты и осуществляет приемку поставленных товаров по настоящему Контракту на предмет соответствия их количеству, качеству и иным требованиям, изложенным в настоящем Контракте и Техническом задании, и направляет Поставщику подписанный Заказчиком 1 экземпляр акта приемки-передачи товара, либо запрос о предоставлении разъяснений относительно поставленных товаров, либо мотивированный отказ от принятия поставленных товаров.

Срок на приемку товаров по контракту истек 26.07.2019.

Ответчик нарушил сроки оплаты полученного товара п.2.6.2 контракта, срок проведения оплаты по контракту 16.08.2019 г.

04.09.2019 г. получена частичная оплата по контракту в размере 121 706 руб. 42 коп. (п/п N 7916)

Товар оплачен не полностью, не оплачена позиция - Холодильник однокамерный объем 150л. В количестве 60 штук на сумму 602 640 рублей.

Между ООО "Альфа Пром" (истец) и ГБУ "Жилищник района Гольяново" с соблюдением требований ГК РФ, Федерального закона от 05 апреля 2014г.N 44-ФЗ и иного законодательства РФ и города Москвы, на основании результатов определения Поставщика способом закупки аукциона в электронной форме, реестровый N торгов 0373200006219000590, протокол от 20.06.2019 г. N 0373200006219000590, заключен Гражданско-правовой договор бюджетного учреждения от 03.07.2019 г. N 124-44-2019 г. (далее - контракт) на поставку бытовой техники.

Согласно ч.1 ст. 34 1. Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Нормами ГК РФ (п.2 ст. 432 ГК РФ) и Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ст. 34) предусмотрены существенные условия, изменение которых, в соответствии с частью 3 статьи 34, возможно только в исключительных случаях, определенных статьей 95 44-ФЗ.

В соответствии с условиями п.п. 1.1 контракта поставщик обязуется по заданию заказчика поставить бытовую технику в объеме, установленном Техническим заданием (Приложение N 1 к контракту, являющееся его неотъемлемой частью) (далее -Техническое задание), а заказчик обязуется принять товар (-ы) и оплатить его (- их) в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

В соответствии с Приложением N 1 к Техническому заданию поставщик обязан был поставить холодильник однокамерный, объемом 150л., в количестве 60 шт.

Требования к холодильнику заявлялись заказчиком исходя из характеристики товара (полезных свойств), как его способности охлаждать; с учетом емкости, как способности вместить (разместить в себе) определенное количество содержимого. Единственным параметром, влияющим на потребительские свойства холодильника вмещать продукты, подлежащие охлаждению, является объем нетто.

Холодильники установленного объема были рассчитаны на помещение с определенным количеством людей (6-8 человек), поэтому поставка холодильников меньшего объема была нецелесообразна для заказчика.

В соответствии с п.4.2 контракта товары, поставляемые поставщиком заказчику, должны соответствовать качеству, техническим и функциональным характеристикам, указанном в Техническом задании. В Приложении N 1 к Техническому заданию в товарной позиции "холодильник однокамерный объем 150".

Цена контракта составляет 724 346 руб. 42 коп. Обязанность по оплате товара возникает у заказчика по факту поставки товара на основании надлежаще оформленного и подписанного обеими сторонами акта приемки-передачи поставленных товаров, с приложением документов, подтверждающих объем поставленных товаров, в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком акта приемки-передачи поставленных товаров (п.п. 2.6.2 контракта).

Авансовый платеж контрактом не предусмотрен (п.п. 2.6.2).

Срок поставки товара, согласно п.п. 3.1 контракта: с момента заключения контракта в течение 10-ти календарных дней (с 03.07.2019 г. по 13.07.2019 г.).

Согласно п.п. 4.1 контракта поставщик обязан согласовать с заказчиком точное время, место и дату поставки, возможность поставки товара партиями на основании предварительной заявки в соответствии с Техническим заданием.

Моментом поставки товара является доставка поставщиком товара заказчику по адресу, указанному в Техническом задании, а также подписание сторонами товарных накладных (ТОРГ-12), счетов-фактур и акта приемки-передачи товара в двух экземплярах.

В день поставки товаров поставщик представляет заказчику комплект отчетных документов в соответствии с Техническим заданием, подписанный поставщиком в двух экземплярах, сертификаты, обязательные для данного вида товаров (и сопутствующих услуг), и иные документы, подтверждающие качество товара (п.п. 4.9 контракта).

19 июля 2019 г. поставщиком был поставлен товар заказчику, часть которого не соответствовал Техническому заданию, а именно по товарной позиции: холодильник однокамерный, объемом 150л., в количестве 60 шт., по цене за единицу 10 044,00 рублей.

Поставщиком были поставлены холодильники номинальным общим объемом брутто 150 дм3, с номинальным объемом холодильной камеры (полезным объемом) брутто - 116 дм3.

В нарушение принятых по контракту обязательств поставщик не явился на сдачу-приемку товара, не представил заказчику вместе с товаром комплект сопроводительных документов. Документы были направлены по электронной почте только 08 августа 2019 г., на 24 дня позже.

В соответствии с п.п. 5.1.6 контракта заказчик вправе ссылаться на недостатки поставляемых товаров. В случае обнаружения заказчиком недостатков и предъявления требования о его замене поставщик обязан заменить такой товар.

09 августа 2019 г. (исх.N 433/19) ГБУ "Жилищник района Гольяново" (заказчик) по Почте России был направлен ООО "Альфа Пром" (поставщик), мотивированный отказ (претензия) от поставленного товара (холодильников) с нарушением условий, предусмотренных п.п. 4.2 контракта, и предложением забрать товар в течение 5-ти календарных дней с даты получения мотивированного отказа и поставить товар, соответствующий техническим и функциональным характеристика, указанным в Техническом задании (Приложение N 2 к возражениям).

Поскольку указанное предложение поставщиком не было исполнено в установленный срок, заказчиком было направлено в его адрес повторная претензия от 05.09.2019 г. (исх.N 521/19) (Приложение N 3 к возражениям), а затем с сопроводительным письмом от 17.09.2019 г. (исх.N588/19) решение от 17.09.2019 г. (исх.N 547/19) об одностороннем отказе от исполнения контракта на основании п.п. 8, 9, 12 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Таким образом, требования истца о взыскании с ответчика несуществующей задолженности в размере 602 640 рублей являются необоснованными, ввиду того, что обязательство по оплате не возникло. Также необоснованным является и требование истца о взыскании с ответчика договорной пени в размере 6 755,26 рублей, ввиду отсутствия факта неисполнения или ненадлежащего исполнения ответчиком договорных обязательств.

В соответствии с условиями п.п. 1.1 Контракта Поставщик обязуется по заданию Заказчика поставить бытовую технику (в том числе холодильник однокамерный, объемом 150 л., в количестве 60 штук) в объеме, установленном Техническим заданием (Приложение N 1 к Контракту, являющееся его неотъемлемой частью) (далее - Техническое задание), а Заказчик обязуется принять товар (-ы) и оплатить его (- их) в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом.

Статьей 33 Федерального закона от 05 апреля 2014 г. N 44-ФЗ предусмотрены правила описания объекта закупки, которыми Заказчик должен руководствоваться: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости) (п. 1 ч. 1 ст. 33).

Согласно Приложению N 1 (Техническое задание) к Контракту поставляемый товар должен соответствовать действующим Гостам, ТУ и СанПиНам.

Так ГОСТ 30204 - 95 "Приборы холодильные бытовые" предусмотрено, что бытовой холодильник - теплоизолированный шкаф соответствующего объема с оборудованием, предназначенный для охлаждения и хранения пищевых продуктов.

Иными словами единственным функциональным предназначением холодильника является способность охлаждать и хранить определенное количество продуктов.

Общие технические условия эксплуатации бытовых холодильников определяются пунктом 5 ГОСТа 16317-87 и содержат два параметра: общий объем (брутто) и полезный объем (нетто). При этом объем (брутто) является техническим и контролируется только для "допуска размера холодильника при изготовлении" и не характеризует способность холодильника вмещать продукты и свидетельствовать о вместимости готового к использованию по назначению холодильника.

Производитель товара также указывает характеристику объема холодильника двумя способами:

- общий объем нетто в инструкции для пользователя и на бирке внутри - величина после вычитания из общего объема какого либо отсека суммарного объема всех отделений, не пригодных для хранения продуктов и использования их потребителями;

- общий объем брутто на бирке внутри холодильника - величина пространства, включающая в себя объем комплектующих и пространства, признанных непригодными для хранения продуктов.

В данном случае объем (брутто) представляет собой величину пространства в пределах внутренних стенок холодильника при закрытых дверцах и извлеченных внутренних принадлежностях (отсутствуют корпус и полки холодильника, разделители отсеков, испарители, и другие аксессуары, необходимые для использования холодильника по прямому назначению.

В этой связи холодильник при отсутствии указанных внутренних принадлежностей, изымаемых для целей определения максимального объема (брутто), не может выполнять свою основную функцию и, следовательно, не является холодильником.

Поэтом единственным параметром, влияющим на потребительские свойства холодильника вмещать продукты, подлежащие охлаждению, является объем нетто, а не брутто, который используется исключительно для расчета размеров изделия.

Аналогичный вывод сделан ФАС Управление по г. Москве в решении по делу N 077/10/19-15442/2019 от 23 декабря 2019 г. о проведении проверки по жалобе ГБУ "Жилищник района Гольяново" по факту одностороннего отказа от исполнения государственного контракта, по которому ООО "Альфа Пром" внесено в реестр недобросовестных поставщиков.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам права и фактическим обстоятельствам дела.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении исковых требований

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, они не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда доказательств.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 262, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы 26 ноября 2019 года по делу N А40-258710/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Судья:

Е.А. Ким