Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2020 г. N 07АП-199/20 по делу N А27-26237/2019

город Томск

11 марта 2020 г.

Дело N А27- 26237/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Зайцевой О.О.,

судей: Иванова О.А.,

Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминой В.А., без использования средств аудиозаписи,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Карьер" (N 07АП-199/2020(1)) на определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-26237/2019 принятое по заявлению Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа, город Мыски Кемеровской области (ОГРН 1024201428206, ИНН 4215003182) о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "Карьер", город Новокузнецк Кемеровской области (ОГРН 1154253000296, ИНН 4253026430),

при участии в судебном заседании:

- без участия (извещены),

установил:

в Арбитражный суд Кемеровской области 08.11.2019 поступило заявление Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа (далее - КУМИ, заявитель, кредитор) о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "Карьер", ОГРН 1154253000296, ИНН 4253026430, адрес (место нахождения): 654080, Кемеровская область, г. Новокузнецк, ул. Запорожская, д. 39 офис

1 (далее - ООО "Карьер", должник).

Заявление мотивировано наличием перед кредитором просроченной более трех месяцев задолженности в сумме 6 510 420,47 руб. В обоснование представлены решения (судебные приказы) Арбитражного Суда Кемеровской области по делам N N А27-15192/2018, А27- 23085/2016, А27-15191/2018, А27-22997/2016, А27-15110/2018, А27-23067/2016, А27- 24690/2017, А27-23079/2016, А27-24962/2017, А27-23060/2016, А27-24963/2017, А27- 23084/2016, А27-24965/2017, А27-24968/2017, А27-22958/2016.

Определением от 05.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области признано обоснованным заявление Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "Карьер"; в отношении общества с ограниченной ответственностью "Карьер" введена процедура, применяемую в деле о банкротстве, - наблюдение; включено требование Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа (далее по тексту - КУМИ, заявитель), в размере 6 510 420,47 руб. задолженности в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Карьер" (далее по тексту - ООО "Карьер", должник); учтено отдельно в реестре требований кредиторов должника требования Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа по пени в размере 333 871,85 руб. и признать их подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов; временным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Карьер" утвержден Шлегель Александр Александрович (член Ассоциации арбитражных управляющих "Солидарность").

Общество с ограниченной ответственностью "Карьер" с вынесенным определением не согласилось, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и в удовлетворении заявления кредитора отказать.

В обоснование жалобы (с учетом дополнения к ней) ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, а также на процессуальные нарушения, допущенные судом, при направлении судебного извещения. Так, КУМИ заявлена сумма задолженности в размере 6 510 420,47 руб., как просроченная более трех месяцев. Согласно расчета должника задолженность по указанным требованиям по состоянию на подачу заявления о признании ООО "Карьер" банкротом (8.11.2019 г.) составляла 5 261 473,95 руб. не учтены осуществленные ООО "Карьер" платежи (п/п N 13387 от 07.08.2019г.на сумму 800 000 руб., п/п N 31 от 30.01.2019 г. на сумму 200 000 руб. и п/п N 22 от 01.02.2019 г. на сумму 303 836 руб.), таким образом ООО "Карьер" была произведена оплата на сумму 1 303 836 руб. Кроме того, по состоянию на 21.02.2020 г. (после вынесения судом обжалуемого определения) ООО "Карьер" также произведены платежи на сумму 3 500 000 руб. (п/п N 2 от 20.01.2020 г. на сумму 841 624 руб., п/п N5 от 20.01.2020 г. на сумму 33 606 руб., п/п N 4 от 20.01.2020 г. на сумму 664 490 руб., п/п N 3 от 20.01.2020 г. на сумму 460 280 руб., п/п N38 от 03.02.2020 г. на сумму 1 000 000 руб., п/п N 46 от 06.02.2020 г. на сумму 500 000 руб.), что доказывает платежеспособность организации. В соответствии с п. 3 соглашения о погашении задолженности от 27.12.2018 г. Комитет по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа обязан был отозвать исполнительные листы по всем заявленным в заявлении решениям суда, однако он этого не сделал. Поэтому платежи произведены иными организациями, так как на расчетный счет ООО "Карьер" наложен арест судебными приставами, на основании исполнительных листов КУМИ, что делает невозможным самостоятельно выполнять должнику платежи в целях погашения заявленной задолженности. Должник не был надлежащим образом извещен о дате процесса в силу изменения его фактического адреса.

В отзывах КУМИ просило отказать в удовлетворении апелляционной жалобы в части введения в отношении должника процедуры наблюдения, при этом признало, что ошибочно не были учтены в расчете задолженности, представленной в суд первой инстанции платежи, совершенные за должника третьим лицом в сумме 1 303 836 руб., а также ошибочно учтен в расчете размер пени по делу N А27 - 22958/2016 - 32 977,36 руб., тогда как по решению взыскано 1 532,89 руб. При этом КУМИ не согласно с доводом должника о его ненадлежащем извещении, поскольку первое определение по делу направлено по юридическому адресу должника, указанному в ЕГРЮЛ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В судебное заседание апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей не обеспечили. На основании статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

При проверке довода апелляционной жалобы о не извещении должника о начале процесса суд второй инстанции установил следующее.

Судом в адрес должника - ООО "Карьер", указанный в качестве адреса места нахождения в Едином государственном реестре юридических лиц, - 654080, Кемеровская область, г. Новокузнецк, ул. Запорожская, 39, офис 1, направлено определение о принятии заявления о признании банкротом и назначении судебного заседания от 15.11.2019, что подтверждается почтовым конвертом (т. 1 л.д. 4).

Почтовые отправления возвращены органом почтовой связи с указанием причин "истек срок хранения".

На почтовых конвертах, которые возвращены в суд, имеется отметка об истечении срока хранения, а также две отметки об извещении ответчика о необходимости явится за получением корреспонденции.

Возврат почтового отправления в связи с истечением срока хранения в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является надлежащим уведомлением о времени и месте судебного разбирательства.

В силу пункта 67 Постановления N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (пункт 1 статьи 165.1 ГК РФ). Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем, она была возвращена по истечении срока хранения. Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат.

В соответствии с постановлением Пленума высшего арбитражного суда РФ от 30 июля 2013 г. N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица", а именно п. 1. При разрешении споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица, следует учитывать, что в силу Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности) отражается в едином государственном реестре юридических лиц для целей осуществления связи с юридическим лицом.

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя, и такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем (в том числе на ненадлежащее извещение в ходе рассмотрения дела судом и т.п.), за исключением случаев, когда соответствующие данные внесены в ЕГРЮЛ в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.

Так, в ЕГРЮЛ имеется отметка о том, что юридическим лицом принято решение об изменении места нахождения в г.Мыски, Кемеровская область.

Между тем, данный адрес является неполным, поскольку не указаны улица, дом и номер офиса. Согласно же официальной карте г.Мыски, размещенной в общедоступных источниках в сети Интернет, в этом городе улицы имеются.

Кроме того, в соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 18 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ государственная регистрация изменения места нахождения юридического лица осуществляется регистрирующим органом по новому месту нахождения юридического лица.

Поскольку до настоящего времени регистрирующий орган г.Мыски такую запись в ЕРЮЛ не внес, то презюмируется, что адресом должника является: 654080, Кемеровская область, г. Новокузнецк, ул. Запорожская, 39, офис 1,

Иных адресов места нахождения должника материалы дела на момент его рассмотрения судом первой инстанции не содержали.

Кроме того, автоматизированная копия определений Арбитражного суда Кемеровской области о принятии заявления о признании банкротом и назначении судебного заседания, об отложении судебного разбирательства по настоящему делу своевременно размещена в сети "Интернет" (на официальном сайте федеральных арбитражных судов Российской Федерации (www.arbitr.ru) в разделе "Картотека арбитражных дел" (kad.arbitr.ru)).

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу о том, что должник извещен о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом. В этой части жалоба должника подлежит отклонению.

Как следует из материалов дела, вступившим 22.05.2017 в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-23067/2016 от 06.03.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 265 727,88 руб., пени в размере 12 883,73 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-23079/2016 от 16.01.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 117 311,58 руб., пени в размере 5 718,88 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-23084/2016 от 01.02.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 1 057 012,47 руб., пени в размере 52 750,27 руб.

23.11.2017 Арбитражным судом Кемеровской области по делу N А27-24962/2017 вынесен судебный приказ о взыскании с ООО "Карьер" в пользу КУМИ задолженности

в размере 30 635,64 руб., пени в размере 31 258,56 руб. Судебный приказ вступил в силу.

22.11.2017 Арбитражным судом Кемеровской области по делу N А27-24963/2017 вынесен судебный приказ о взыскании с ООО "Карьер" в пользу КУМИ задолженности

в размере 352 337,49 руб., пени в размере 7 164,20 руб. Судебный приказ вступил в силу.

23.11.2017 Арбитражным судом Кемеровской области по делу N А27-24960/2017 вынесен судебный приказ о взыскании с ООО "Карьер" в пользу КУМИ задолженности

в размере 39 103,86 руб., пени в размере 795,11 руб. Судебный приказ вступил в силу.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-15191/2018 от 06.11.2018 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 283 943,35 руб., пени в размере 8 350,64 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-15110/2018 от 24.09.2018 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 297 021,61 руб., пени в размере 19 453,18 руб.

23.11.2017 Арбитражным судом Кемеровской области по делу N А27-24965/2017 вынесен судебный приказ о взыскании с ООО "Карьер" в пользу КУМИ задолженности в размере 88 575,96 руб., пени в размере 1801,04 руб. Судебный приказ вступил в силу.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-23060/2016 от 13.04.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 91 906,92 руб., пени в размере 4543,21 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-22997/2016 от 21.02.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 2 029 879,44 руб., пени в размере 100 899,04 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-15192/2018 от 06.11.2018 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 222 728,43 руб., пени в размере 6550,34 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-22958/2016 от 16.01.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 31 444,47 руб., пени в размере 1 532,89 руб.

Вступившим в законную силу судебным приказом Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-24968/2017 от 20.11.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 10 481,49 руб., пени в размере 213,12 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-23085/2016 от 20.02.2017 с ООО "Карьер" в пользу КУМИ взыскана задолженность в размере 1 592 309,88 руб., пени в размере 79 148,81 руб.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, факт наличия и размер задолженности установлены вступившими в законную силу судебными актами.

Из представленных документов следует, что денежные обязательства не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены и превышают триста тысяч рублей.

Учитывая изложенное, а также то, что указанные требования не удовлетворены должником на дату судебного заседания, суд первой инстанции, руководствуясь пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве, обоснованно ввел в отношении должника процедуру наблюдения.

Кроме того, суд посчитал обоснованным требование КУМИ в размере 6 510 420,47 руб. и подлежащим включению его в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Между тем, судом при определении размера долга не учтено следующее.

При расчете долга КУМИ не учтены осуществленные за ООО "Карьер" третьим лицом платежи по платежному поручению N 13387 от 07.08.2019 на сумму 800 000 руб. (погашен долг по договору N 52 - 15 согласно назначению платежа), платежному поручению N 31 от 30.01.2019 на сумму 200 000 руб. (погашен долг по договору N 52 - 15 согласно назначению платежа) и платежному поручению N 22 от 01.02.2019 на сумму 303 836 руб. (погашен долг по договору N 53 - 15 согласно назначению платежа), таким образом ООО "Карьер" была произведена оплата на сумму 1 303 836 руб., которая, на основании статьи 319 Гражданского кодекса Российской Федерации, вопреки доводам КУМИ, должна погашать основной долг, а не пени.

Кроме того, при определении общей суммы пени КУМИ и судом допущена математическая ошибка. Так, размер пени по делу N А27 - 22958/2016 в расчете указан 32 977,36 руб., тогда как по решению взыскано 1 532,89 руб.

Учитывая совершенные должником платежи до даты принятия судом первой инстанции обжалуемого определения, а также наличие арифметической ошибки в расчете размера пени, арбитражный апелляционный суд считает, что обоснованным является требование КУМИ в размере 5 509 011,85 руб., в том числе: 5 206 584,47 руб. (6 510 420,47 руб. - 1 303 836) - основной долг и 302 427,38 руб. (333 871,85 - 32 977,36 + 1 532,89) - пени, как подлежащее включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Карьер".

Требование КУМИ по пени в размере 302 427,38 руб. подлежит отдельному учету и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В удовлетворении остальной части заявления КУМИ (в части включения оставшейся заявленной суммы в реестр требований кредиторов) следует отказать.

При этом, судебная коллегия отклоняет довод должника о необходимости учета при определении размера задолженности на сумму 3 500 000 руб. (п/п N 2 от 20.01.2020 г. на сумму 841 624 руб., п/п N5 от 20.01.2020 г. на сумму 33 606 руб., п/п N 4 от 20.01.2020 г. на сумму 664 490 руб., п/п N 3 от 20.01.2020 г. на сумму 460 280 руб., п/п N38 от 03.02.2020 г. на сумму 1 000 000 руб., п/п N 46 от 06.02.2020 г. на сумму 500 000 руб., поскольку они совершены после вынесения судом первой инстанции обжалуемого определения.

Кроме того, арбитражный апелляционный суд считает, что подписание сторонами соглашения о погашении задолженности от 27.12.2018 не изменило сроков исполнения обязательства, поскольку соглашение не утверждалось судом, а долг установлен судебными актами, вступившими в законную силу.

При этом должник не лишен права на обращение в рамках настоящего дела в суд с соответствующим заявлением о внесении изменений в реестре требований кредиторов, а, в случае полной оплаты долга, ходатайствовать перед судом о прекращении производства по делу о банкротстве.

Таким образом, в части определения размера задолженности должника обжалуемый судебный акт подлежит изменению, как принятый при неполно выясненных фактических обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, на основании части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, п. 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

постановил:

определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-26237/2019 изменить в части размера признанного обоснованным требования Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа, город Мыски Кемеровской области.

Изложить абзацы 3 и 4 резолютивной части определения от 05.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-26237/2019 в следующей редакции:

Включить требования Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа, город Мыски Кемеровской области (ОГРН 1024201428206, ИНН 4215003182) в размере 5 509 011,85 руб., в том числе: 5 206 584,47 руб. - основной долг и 302 427,38 руб. - пени, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Карьер", город Новокузнецк Кемеровской области (ОГРН 1154253000296, ИНН 4253026430).

Учесть отдельно в реестре требований кредиторов должника требование Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа, город Мыски Кемеровской области (ОГРН 1024201428206, ИНН 4215003182) по пени в размере 302 427,38 руб. и признать его подлежащим удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Дополнить резолютивную часть определения от 05.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-26237/2019 абзацем 5 следующего содержания:

В удовлетворении остальной части заявления Комитета по управлению муниципальным имуществом Мысковского городского округа, город Мыски Кемеровской области (ОГРН 1024201428206, ИНН 4215003182), отказать.

В остальной части определение от 05.12.2019 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-26237/2019 - оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Карьер" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

О.О. Зайцева

Судьи

О.А. Иванов Н.А. Усанина