Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2020 г. N 18АП-1072/20 по делу N А47-10943/2019

г. Челябинск

11 марта 2020 г.

Дело N А47-10943/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2020 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ширяевой Е.В.,

судей Баканова В.В., Лукьяновой М.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ушаковой О.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу государственного бюджетного учреждения высшего профессионального образования "Оренбургский государственный институт искусств им. Л. и М. Ростроповичей" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 10.12.2019 по делу N А47-10943/2019.

В судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" - Нестеренко Ю.А. (паспорт, доверенность от 09.01.2020, диплом).

Общество с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" (далее - ООО "Оренбург Водоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к Государственному бюджетному образовательному учреждению высшего образования "Оренбургский государственный институт искусств им. Л. и М. Ростроповичей" (далее - ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей", ответчик) о взыскании 1 639 033 руб. 50 коп. задолженности.

Решением суда первой инстанции от 10.12.2019 исковые требования удовлетворены в полном объеме (т. 2 л.д. 81-89).

ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей" с решением суда не согласилось, просит отменить обжалуемый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указал, что истцом при обследовании сетей и составлении соответствующих актов были допущены нарушения, выразившиеся в неизвещении ответчика о проведении проверки, в связи с чем, последний был лишен возможности зафиксировать возражения в отношении выявленных нарушений.

Поскольку проверка была проведена с нарушением пп. "а" п. 24 договора и пункта 148 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением правительства от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644), акт от 11.04 2019 N 023671 является недопустимым доказательством.

ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей" указывает, что самовольного (без учетного) пользования системами центрального водоснабжения в учебном корпусе по ул. М. Джалиля, 43, не осуществляло. Ответчик добросовестно обеспечивал надлежащий учет водоснабжения и водопотребления, и своевременно производил оплату услуг истца.

Значительное снижение объемов потребляемых ресурсов в 2018 связано с тем, что приказом ректора института от 11.01.2018 N 3 занятия в учебном корпусе по ул. М.Джалиля, д. 43, были исключены.

Кроме того, наличие на обводной линии разрыва на проволоке около пломбы, не свидетельствует о нарушении самой пломбы. Поскольку сохранность пломбы нарушена не была, на обводной линии кран продолжал находиться в положении "Закрыто", самовольного (безучетного) пользования системами централизованного водоснабжения в учебном корпусе по ул. М.Джалиля, д. 43, ответчик осуществить не мог.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание податель жалобы своего представителя не направил.

С учетом мнения представителя ООО "Оренбург Водоканал", в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие подателя жалобы.

До начала судебного заседания от подателя жалобы поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

В судебном заседании представитель ООО "Оренбург Водоканал" возражал против доводов жалобы.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "Оренбург Водоканал" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей" (абонент) заключены договора холодного водоснабжения и водоотведения N 674/9-р на 2018 и 2019 (т. 1 л.д. 11-26, 27-42).

В соответствии с п. 1 договоров организация водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую) воду. Абонент обязуется оплачивать холодную (питьевую) воду (далее - холодную воду) установленного качества в объеме, определенном настоящим договором. Организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется осуществлять прием сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, нормативы допустимых сбросов (в случаях, когда такие нормативы установлены в соответствии с законодательством Российской Федерации), требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, оплачивать водоотведение и принятую холодную воду в сроки, порядке и размере, которые предусмотрены настоящим договором, соблюдать в соответствии с настоящим договором режим потребления холодной воды, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета.

Подпунктом "б" п. 14 договоров, на абонента, кроме прочего, возложена обязанность обеспечивать сохранность пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

Согласно пп. "в" п. 14 договоров ответчик обязан обеспечивать учет получаемой холодной воды и отводимых сточных вод в порядке установленном раздело 5 договоров, и в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, если иное не предусмотрено договорами.

В соответствии с пп. "г" п. 14 договоров абонент обязан установить приборы учета холодной воды и приборы учета сточных вод на границе эксплуатационной ответственности или в ином месте, определенном в настоящем договоре, в случае, если установка таких приборов предусмотрена правилами холодного водоснабжения и водоотведения.

Кроме того, в обязанности абонента, в силу пп. "ж" п. 14 договоров, входит обеспечение беспрепятственного доступа представителей организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к водопроводным и (или) канализационным сетям, местам отбора проб холодной воды, сточных вод и приборов учета в случаях и в порядке, которые предусмотрены разделом VI рассматриваемого договора.

В силу п. 13 договоров стороны предусмотрели права водопроводно-канализационного хозяйства, в частности в соответствии с подпунктом "б" пункта 13 договоров организация водопроводно-канализационного хозяйства осуществлять контроль за наличием самовольного пользования и (или) самовольного подключения абонента к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения и принимать меры по предотвращению самовольного пользования и (или) самовольного подключения к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с п. 20 договоров количество поданной холодной воды и принятых организацией водопроводно-канализационного хозяйства сточных вод определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет, в соответствии с данными учета фактического потребления холодной воды и учета сточных по показаниям приборов учета, за исключением случаев, когда в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, коммерческий учет осуществляется расчетным способом.

Абонент обязан обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к местам отбора проб, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам (п. 24 договоров).

Согласно пп. "а", "г" п. 24 договоров организация водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию иная организация предварительно оповещает абонента о дате и времени посещения с приложением списка проверяющих (при отсутствии служебных удостоверений или доверенности).

Оповещение осуществляется любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть Интернет).

Абонент принимает участие в проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом.

В Приложении N 5 к договорам стороны согласовали сведения об узлах и приборах учета воды, сточных вод и местах отбора проб воды, сточных вод (т. 1 л.д. 21, 37).

В ходе проведения обследования системы водоснабжения и водоотведения представителем организации водопроводно-канализационного хозяйства - инспектором водных ресурсов Исмагиловой Е. Н. в присутствии представителя ответчика - коменданта здания Янгаевой О. Б. на объекте ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей", распложенном по адресу: г. Оренбург, ул. Мусы Джалиля, д. 43, выявлено, что на обводной линии (ДУ-40 мм) нарушена целостность пломбы, о чем составлен акт от 11.04.2019 N 023671 (т. 1 л.д. 43).

Предыдущая проверка технического состояния системы водоснабжения ответчика была произведена истцом 13.07.2018, в акте указано, что нарушений не зафиксировано (т. 1 л.д. 134).

При приемке в эксплуатацию прибора учета марки СГВ - 15 на спорном объекте в акте от 14.10.2016 зафиксировано, что на обводной линии истцом установлена пломба N 034318 (т. 1 л.д. 133).

В соответствии с актами от 14.10.2016 (т. 1 л.д. 133), от 13.07.2018 (т. 1 л.д. 134) на спорном объекте не зафиксировано никаких нарушений.

На основании данного акта ООО "Оренбург Водоканал" произведен расчет платы за пользование холодным водоснабжением и водоотведением по пропускной способности обводной линии, которая составила 1 639 033 руб. 50 коп. за период с 14.07.2018 по 11.04.2019, на основании чего выставлен счет от 24.04.2019 N 040674 (т. 1 л.д. 48).

Ответчику направлена претензия от 04.06.2019, с просьбой внести плату в вышеуказанном размере (т. 1 л.д. 47), которая оставлена без ответа и удовлетворения.

Поскольку оплату задолженности за водопотребление и водоотведение, ответчик не произвел, истец обратился в суд с исковым заявлением.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что истцом доказан факт безучетного водопотребления, выразившегося в нарушении целостности пломбы.

Выводы суда первой инстанции являются правильными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Отношения сторон регулируются Федеральным законом "О водоснабжении и водоотведении" от 07.12.2011 N 416-ФЗ (далее - Закон о водоснабжении), а также Правилами N 644, Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее - Правила N 776).

В пункте 10 статьи 20 Закона о водоснабжении, а также в пункте 14 Правил N 776 указано, что осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

При этом в абзаце 11 пункта 2 Правил N 644 установлено, что под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

В подпункте "а" пункта 14 Правил N 776 указано, что коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 16 Правил N 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования).

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 20.12.2016 N 2650-О указал, что содержащееся в подпункте "а" пункта 16 Правил N 776 правовое регулирование, принятое в соответствии с положениями статьи 20 Закона о водоснабжении, направлено с учетом особенностей регулируемых отношений на обеспечение баланса интересов сторон договоров водоснабжения и водоотведения в случаях такого нарушения условий договора, как безучетное потребление коммунальных ресурсов.

Актом от 11.04.2019 N 023671 зафиксирован факт самовольного пользования централизованной системой водоснабжения, а именно: на обводной линии (ДУ-40 мм) нарушена целостность пломбы (т. 1 л.д. 43).

Истцом расчет стоимости потребленного ресурса в размере 1 639 033 руб. 50 коп. произведен исходя из диаметра трубы 40 мм, продолжительности пользования присоединением с 14.07.2018 по 11.04.2019 (т. 1 л.д. 9).

Поскольку факт самовольного пользования централизованными системами водоснабжения подтвержден надлежащими доказательствами, и лицами, участвующими в деле не оспорен, истцом правомерно применен метод, предусмотренный подпунктом "а" пункта 16 Правил N 776 при расчетном способе учета воды.

Учитывая, что доказательств оплаты незаконно потребленной воды, ответчик в материалы дела не представил, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования.

Довод апелляционной жалобы о том, что истцом при обследовании сетей и составлении соответствующих актов были допущены нарушения, выразившиеся в неизвещении ответчика о проведении проверки, в связи с чем, последний был лишен возможности зафиксировать возражения в отношении выявленных нарушений, подлежит отклонению, так как о предстоящем обследовании системы водоснабжения и водоотведения ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей", истец известил ответчика письмом, полученным последним 11.04.2019 (т. 1 л.д. 46).

Акт от 11.04.2019 N 023671 со стороны абонента подписан комендантом здания Янгаевой О.Б., наличие трудовых отношений с которой, ответчик не оспаривает.

В силу статьи 402 Гражданского кодекса Российской Федерации, действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (абзац 2 пункта 2 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Нормами действующего законодательства в области холодного водоснабжения и водоотведения не предусмотрено обязательное наличие в должностной инструкции либо ином документе представителя абонента, присутствующего при проведении обследования системы водоснабжения и водоотведения, отдельно закрепленного права на участие в таком обследовании.

Согласованные условия договоров холодного водоснабжения и водоотведения N 674/9-р не содержат указаний на конкретное лицо (круг лиц), уполномоченное представлять ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей" при проведении соответствующих обследований.

Из материалов дела усматривается, что акт от 11.04.2019 ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей" не был оспорен, в свою очередь ответчик предпринял меры по устранению нарушений, зафиксированных в акте, в частности направил в адрес истца заявление от 12.04.2019 об опломбировке (т. 1 л.д. 45).

Таким образом, полномочия Янгаевой О.Б. при составлении акта от 11.04.2019 явствовали из обстановки, в которой она действовала (статья 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Довод о том, что ГБОУ ВО "ОГИИ им. Л. и М. Ростроповичей" самовольного (без учетного) пользования системами центрального водоснабжения в учебном корпусе по ул. М. Джалиля, 43, не осуществляло, судом апелляционной инстанции не принимается, так как в абзаце 11 пункта 2 Правил N 644 установлено, что под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается, в том числе пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при нарушении сохранности контрольных пломб на обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета).

Согласно положениями пунктов 44, 48 и 49 Правил N 776 перед подписанием акта допуска узла учета к эксплуатации (при отсутствии оснований для отказа в допуске узла учета к эксплуатации) представитель организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, осуществляет установку контрольных пломб на приборах учета, фланцах и задвижках на обводных линиях узла учета.

Приборы учета и (или) узел учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу.

Узел учета считается вышедшим из строя (неисправным) в том числе в случаях нарушения контрольных пломб или знаков поверки.

В соответствии с ГОСТ 31282-2004 "Международный стандарт. Устройства пломбировочные. Классификация" установлена классификация на пломбировочные устройства.

В соответствии с пунктом 3.1 ГОСТа следует, что пломбировочные устройства - это персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта от несанкционированного доступа путем индикации вмешательства и сдерживания в определенных пределах от проникновения.

В силу пункта 3.5. данного ГОСТа следует, что индикаторное устройство (пломба контрольная, пломба индикаторная): прибора учета, в основном обеспечивающее индикацию фактов несанкционированного доступа к объекту защиты путем идентификации его целостности, обладающее слабыми защитными свойствами от внешних механических воздействий.

В соответствии с пунктом 4.3 ГОСТа следует, что по функциональному назначению приборы учета делятся на три класса: электронные, силовые, индикаторные.

Согласно пункту 4.7 ГОСТа по внешним конструктивным признакам (преобладающим в конструкции) приборы учета подразделяются на 7 типов: канатные, стержневые, замковые, проволочные, ленточные, пленочные, прочие (комбинированные).

В соответствии с ГОСТ Р 52077-2003 "Пломбы индикаторные. Общие технические требования", данный стандарт распространяется на индикаторные пломбы, применяемые для пломбирования различных стационарных объектов, в том числе счетчиков, блоков управления, приборов, оборудования и т.п.

Согласно пункту 6.12 ГОСТа следует, что индикаторные пломбы должны быть одноразовыми. Конструкция индикаторных пломб должна препятствовать снятию их с объекта пломбирования без нарушения целостности конструкции, что должно определяться визуально и т.п.

В соответствии с пунктом 6.2. ГОСТа следует, что критериями разрушения (разрыва) является полное или частичное разрушение корпуса и/или блокирующего элемента (проволоки, ленты, стержня и т.п.). С учетом вышеизложенного, суд соглашается с доводами истца о том, что составной частью пломбы является проволока, разрыв и/или повреждение которой свидетельствует о несанкционированном вмешательстве.

Соответственно, физическое наличие пломбы, но разрыв и/или растяжение проволоки, которая является ее конструктивным элементом, свидетельствует о факте несанкционированного доступа к объекту защиты.

Довод о том, что значительное снижение объемов потребляемых ресурсов в 2018 связано с тем, что приказом ректора института от 11.01.2018 N 3 занятия в учебном корпусе по ул. М.Джалиля, д. 43, были исключены, судом апелляционной инстанции не принимается, так как данное обстоятельство само по себе не исключает возможности безучетного потребления энергоресурса.

Таким образом, истцом правомерно произведен коммерческий учет воды расчетным способом.

При таких обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены судом апелляционной инстанции не установлено.

Нарушений норм процессуального права, влекущих в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловную отмену судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в суде апелляционной инстанций распределяются между сторонами по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 10.12.2019 по делу N А47-10943/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу государственного бюджетного учреждения высшего профессионального образования "Оренбургский государственный институт искусств им. Л. и М. Ростроповичей" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.В. Ширяева

Судьи

В.В. Баканов М.В. Лукьянова