Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2024 г. N 05АП-5492/23 по делу N А51-9193/2022

г. Владивосток

31 января 2024 г.

Дело N А51-9193/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 января 2024 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей Л.А. Бессчасной, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.А. Щёлкиным,

рассмотрев в открытом судебном заседании заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Технохолдинг Сумотори",

апелляционное производство N 05АП-5492/2023

на решение от 11.08.2023

судьи М.С.Кирильченко

по делу N А51-9193/2022 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Технохолдинг Сумотори" (ИНН 2536195147, ОГРН 1072536015342)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю (ИНН 2502005990, ОГРН 1042500907283)

о признании недействительным решения от 17.01.2022 г. N 1 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

при участии:

от МИ ФНС N 10 по Приморскому краю: представитель Е.Ю. Данилян, по доверенности от 12.01.2024, сроком действия на один год, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер Ю/0707), служебное удостоверение; представитель О.О. Виниченко, по доверенности от 06.06.2023, сроком действия на один год, служебное удостоверение; представитель Е.А. Колганова, по доверенности от 22.03.2023, сроком действия на один год, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер 5477), свидетельство о заключении брака, служебное удостоверение;

от ООО "Технохолдинг Сумотори": представитель Н.С. Кутенкова, по доверенности от 27.02.2023, сроком действия на один год, диплом о высшем юридическом образовании (регистрационный номер 10175), паспорт;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Технохолдинг Сумотори" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю от 17.01.2022 г. N1 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу дополнительно начислено 26 147 653,57 руб., в том числе, налог на добавленную стоимость 19 344 136 руб., пеней в общей сумме 6 803 517,57 руб.

Решением от 27 июня 2023 года суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обжаловало его в порядке апелляционного производства, указав в обоснование апелляционной жалобы на следующее.

Сумма недоимки образовалась по трем эпизодам:

1. не восстановлен НДС, принятый к вычету в 2012 году, по имуществу, переданному в 2017 году в качестве вклада в уставный капитал ООО "Приморское кольцо", на сумму 12.416.046 руб.

2. Суммы НДС по перечню счетов-фактур, указанных в приложении к акту, принятые к вычету в 2011 и 2012 годах по работам, услугам, не восстановлены во 2 квартала 2017 года в сумме 4.691.931 руб. 52 коп.

3. обществом не восстановлен НДС, принятый к вычету, в соответствии с пунктом 3 статьи 171 НК РФ исчисленный по результатам выездной налоговой проверки за 2010 -2012 годы и уплаченный в бюджет ООО "ТХ Сумотори" как налоговым агентом за иностранное юридическое лицо за услуги по разработке проектной документации в размере 2.236.158 руб.

Согласно жалобе, суд первой инстанции не дал оценку доводу общества о том, что налоговая проверка общества была проведена тем же составом проверяющих лиц, что и выездная налоговая проверка ООО "ТРК "Приморское кольцо" за тот же период. Однако нарушений в порядке передачи имущества обществом в уставный капитал ООО "ТРК "Приморское кольцо" МИФНС не установила и не предложила скорректировать налоговые обязательства ООО "ТРК "Приморское кольцо" путем сдачи уточненных налоговых деклараций за 2017 год на сумму возмещаемого НДС.

Апеллянт настаивает на неправильном применении судом первой инстанции норм материального права. Со ссылкой на пункт 3 статьи 170 НК РФ общество утверждает, что восстанавливать налог не нужно, если при приобретении имущества организация не принимала суммы "входного" НДС к вычету. Нарушения за 2012 год касаются порядка исчисления НДС за 2012 год при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления (подпункт 3 статьи 146, подпункт 2статьи 159 НК РФ) на сумму 12.416.046 руб. Налоговый орган вменял обществу при проверке за 2012 год неисчисление НДС 12.416.046 руб. при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления. Поскольку общество не принимало указанную сумму НДС к вычету, постольку, как считает апеллянт, требование о восстановлении НДС в рамках применения подпункта 1 пункта 3 статьи 170 НК РФ является необоснованным.

Апеллянт утверждает со ссылкой на пункт 3 статьи 170 НК РФ, что в случае передачи объекта незавершенного строительства восстанавливается весь ранее принятый к вычету НДС. Однако общество по переданному имуществу на общую стоимость 531.068.062 руб. (НДС 27.493.229 руб.) восстановило НДС на указанную сумму и перечислена в бюджет, в доказательство чего представило в суд первичные документы бухгалтерского учета, которые, как утверждает общество, подтверждают полноту восстановления сумм НДС по каждому переданному объекту (акт - приёма передачи имущества в качестве вклада в уставный капитал от 04 мая 2017, акт о приёме-передаче групп объектов основных средств (кроме зданий, сооружений) N ТХ 000000001 от 05 мая 2017 года, накладные на отпуск товара (основание - вклад в уставный капитал) N 1, 2 от 04 мая 2017 года. По утверждению общества, оценка данным документам должна быть дана. Налоговый орган, по утверждению апеллянта, не указал, по какому имуществу не восстановлен НДС. Вменение в обязанность восстановить сумму НДС без разбивки по объектам имущества и без доказательств того, что спорный НДС не был восстановлен в 2017 году, по мнению налогоплательщика означает двойную налоговую нагрузку.

Согласно апелляционной жалобе оспариваемое решение МИФНС основано исключительно на результатах ранее проведенной проверки 2014 года (решение N 19 от 21.08.2014).

Относительно невосстановления обществом НДС, принятого к вычету, в соответствии с пунктом 3 статьи 171 НК РФ исчисленного по результатам выездной налоговой проверки за 2010 -2012 годы и уплаченного в бюджет ООО "ТХ Сумотори" как налоговым агентом за иностранное юридическое лицо за услуги по разработке проектной документации в размере 2.236.158 руб., апеллянт указал, что не видит оснований для восстановления НДС, поскольку затраты по иностранным контрактам не относятся к имуществу, переданному в ООО ТРК "Приморское кольцо", и были понесены до начала строительных работ.

Что касается суммы НДС по перечню счетов-фактур, указанных в приложении к акту, принятые к вычету в 2011 и 2012 годах по работам, услугам, которые не восстановлены во 2 квартала 2017 года в сумме 4.691.931 руб. 52 коп., апеллянт также не видит оснований для восстановления указанной суммы НДС, поскольку по указанным счетам-фактурам, по утверждению апеллянта, НДС был восстановлен.

Налоговый орган доводы апелляционной жалобы отклонил. Решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, не подлежащим отмене или изменению.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Инспекцией в порядке, установленном статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), проведена выездная налоговая проверка ООО "ТХ Сумотори"" по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам сборам, страховым взносам за период с 01.01.2017 по 31.12.2019.

В ходе проверки инспекцией установлено, что 04.05.2017 согласно акту приема-передачи имущества, ООО "ТХ Сумотори" осуществило вклад в уставный капитал ООО "ТРК "Приморское кольцо" имуществом на общую стоимость 503542825 руб., в том числе сумма НДС - 27 493 228,88 руб.

В рамках настоящей выездной налоговой проверки инспекцией использованы материалы (документы, информация, факты и обстоятельства), полученные ранее Межрайонной ИФНС России N 10 по Приморскому краю в ходе выездных налоговых проверок ООО "ТХ Сумотори" за период:

* с 01.01.2010 по 31.12.2012 (Решение о проведении выездной налоговой проверки от 11.12.2013 N 34);

* с 01.01.2014 по 31.12.2015 (Решение о проведении выездной налоговой проверки от 31.03.2017 N 4).

По результатам выездной налоговой проверки ответчиком установлено, что ООО "ТХ Сумотори" в нарушение пункта 3 статьи 170 НК РФ занизило сумму налога, подлежащую восстановлению во 2 квартале 2017 г., в размере 19 344 136 руб. в связи с передачей имущества в качестве вклада в уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью "Туристско-рекреационный кластер "Приморское кольцо".

По результатам проведенной выездной налоговой проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 20.08.2021 N 5. По результатам рассмотрения акта налоговой проверки, письменных возражений налогоплательщика, материалов выездной налоговой проверки, инспекцией вынесено решение от 06.10.2021 N 14 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Дополнение к акту налоговой проверки от 20.08.2021 N 5 составлено инспекцией 26.11.2021.

По результатам рассмотрения акта от 20.08.2021 N 5, дополнения от 26.11.2022 N 2 к акту налоговой проверки, материалов налоговой проверки, всех письменных возражений налогоплательщика, дополнительных документов, представленных обществом, налоговым органом принято решение от 17.01.2022 N 1 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым заявителю дополнительно начислено 26147653,57 руб., в том числе: НДС - 19344136 руб.; пени в сумме 6803517,57 руб.

Решением УФНС России по Приморскому краю от 28.03.2022 N 13-09/12204@ жалоба Общества на решение от 17.01.2022 N 1 оставлена без удовлетворения.

Общество, не согласившись с решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 10 по Приморскому краю от 17.01.2022 о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение, обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 268, 270 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав в судебном заседании представителей сторон, коллегия считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Принимая решение, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае передачи имущества, нематериальных активов, имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ. При этом восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Согласно п.11 ст.171 НК РФ к вычету у налогоплательщика, получившего имущество в качестве вклада в уставный капитал, принимаются суммы налога, восстановленные передающей стороной. При этом указанные вычеты производятся в случае использования этого имущества для осуществления операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Восстановление суммы НДС производится с применением ставок налога, действовавших в период применения налоговых вычетов (письма Минфина России от 02.08.20211 N 03-07-11/208, от 20.05.2008 N 03-07-09/10).

В случае, если НДС в связи с приобретением имущества по каким-либо причинам к вычету не принимался, обязанности восстанавливать его у налогоплательщика не возникает (письмо Минфина России от 16.02.2011 N 03-07-11/47).

НДС по имуществу, имущественным правам при передаче их в качестве вклада в уставный капитал (вклада в складочный капитал товарищества, вклада в инвестиционное товарищество, паевого взноса кооператива или при пополнении целевого капитала некоммерческой организации) необходимо восстановить в том квартале, в котором осуществлена их передача (пп.1 п.3 ст.170 НК РФ).

Налог восстанавливается в размере, ранее принятом к вычету. По основным средствам и нематериальным активам (далее - НМА) сумма налога к восстановлению определяется пропорционально их остаточной стоимости (пп.1 п.3 ст.170 НК РФ).

Восстановленный НДС в расходах по налогу на прибыль не учитывается. После передачи имущества, НМА или имущественных прав принимающая сторона вправе заявить к вычету сумму НДС, которая восстановлена при соблюдении установленных условий (п.11 ст.171 НК РФ, п. 8 ст.172 НК РФ, письмо Минфина России от 04.05.2012 N 03-03-06/1/228).

Сумма налога к восстановлению указывается в документах, которыми оформлена передача объекта. Например, таким документом может являться акт приема-передачи. Такие документы регистрируются в книге продаж (пп. 1 п.3 ст.170 НК РФ, п. 14 раздела II "Правила ведения книги продаж, применяемой при расчетах по НДС" приложения N 5 к постановлению Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 N 1137).

При этом срок для восстановления НДС не ограничен трехлетним сроком. Интересы бюджета в данном случае защищаются положениями п.3 ст.170 НК РФ и схожим по содержанию абзаца 4 п.6 ст.171 НК РФ, где предусмотрен механизм восстановления сумм НДС, которые ранее были правомерно предъявлены к вычету, но должны быть восстановлены в связи с изменением (определением) характера использования приобретенных ранее товаров (работ, услуг). В отличие от предусмотренного п.2 ст.173 НК РФ трехлетнего срока для заявления вычета срок для восстановления НДС не ограничен тремя годами.

Таким образом, при восстановлении НДС трехлетний срок не применяется и налогоплательщик обязан восстановить НДС, несмотря на то, что с момента возмещения НДС из бюджета и возникновения обязанности по его восстановлению, прошло более трех лет.

Сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанного имущества, нематериальных активов и имущественных прав.

При проверке налоговым органом установлено, что ООО "ТХ Сумотри" не восстановлен налог, принятый к вычету в 2012 году в соответствии с п.5 ст. 172 НК РФ, на сумму 12 416 046 руб.

Согласно решению от 21.08.2014 N 19 (том 3; лист дела 2 - 102) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ООО "ТХ Сумотори" следует, что обществом в нарушение пп. 3 п.1 ст.146, п. 2 ст.159 НК РФ не исчислен и не отражен в налоговых декларациях НДС, подлежащий исчислению при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления за 1 - 4 кварталы 2012 года на сумму 12 416 046 руб., при строительстве объекта, переданного впоследствии в качестве вклада в уставный капитал третьего лица.

Согласно указанному выше решению, в период с 01.01.2011 по 31.12.2012 наряду со строительством с привлечением подрядных организаций ООО "ТХ Сумотори" осуществляло строительство для собственного потребления собственными силами спортивно-технического комплекса "Приморское кольцо", что подтверждается следующими представленными ООО "ТХ Сумотори" документами:

- актами о приемке выполненных работ (ф. N КС-2), которые служат подтверждением выполненных объемов СМР и основанием для списания затрат.

Акты подписаны исполнителем работ, которым при хозяйственном способе строительства является руководитель отдела капительного строительства (далее по тексту - ОКС) (Сдал: Директор по строительству - А.Н. Строкин), и руководителем ООО "ТХ Сумотори" (Принял: Генеральный директор ООО "ТХ Сумотори" - В.В. Веркеенко).

- справками о стоимости выполненных работ (КС-3), согласно которым: заказчиком работ является генеральный директор ООО "ТХ Сумотори" В.В. Веркеенко, подрядчиком директор по строительству А.Н. Строкин.

Материалы, которые ООО "ТХ Сумотори" отразило бухгалтерской проводкой Д сч. 08.03 К сч. 10.08 на строительство объектов основных средств, были переданы компаниям - подрядчикам для проведения строительных работ на давальческих условиях. Между тем, в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 146 НК РФ одним из объектов налогообложения по НДС является выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления.

При выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления налоговая база по НДС определяется как стоимость этих работ, исчисленная исходя из всех фактических расходов на их выполнение (п. 2 ст. 159 НК РФ).

В Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 02.09.2008 N 4445/08 суд указал, что согласно пп. 3 п. 1 ст. 146 НК РФ налогом на добавленную стоимость облагаются операции по выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления. При этом указанный вывод относится к работам, выполняемым налогоплательщиком собственными силами (хозяйственным способом).

Согласно позиции Высшего арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в решении от 06.03.2007 N 15182/06, при строительстве смешанным способом в отношении работ выполненных подрядным способом подлежат применению нормы п. 6 ст. 171 НК РФ, а в отношении работ, которые осуществлены хозяйственным способом - положения пп. 3 п. 1 ст. 146, п. 2 ст. 159, п. 6 ст. 171 НК РФ.

Положения пп. 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, устанавливающие объект налогообложения по данным работам, применяются в случае осуществления строительства объекта налогоплательщиком самостоятельно.

Строительно-монтажными работами, выполняемыми для собственного потребления признаются те работы, в результате которых организацией создаются объекты, подлежащие использованию в ее собственной деятельности. Только в этом случае возникает объект налогообложения по НДС.

При выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления налоговая база по НДС определяется как стоимость этих работ, исчисленная исходя из всех фактических расходов на их выполнение (п. 2 ст. 159 НК РФ).

Моментом определения налоговой базы при выполнении строительно-монтажных работ" для собственного потребления является последнее число каждого налогового периода (п. 10 с 167 НК РФ).

Согласно актам о приемке выполненных работ (форма КС-2), сведениям из главной книги, регистрам бухгалтерского учета по списанию на строительство объектов основных средств, представленных ООО "ТХ Сумотори" на выездную налоговую проверку, информации, установленной при проведении выездной налоговой проверки налоговая база по НДС по выполнению ООО "ТХ Сумотори" строительно-монтажных работ для собственно потребления составила 68 978 031 руб.

Таким образом, по результатам налоговой проверки за 2010-2012 годы было установлено выполнение налогоплательщиком строительно-монтажных работ для собственного потребления и в силу приведенных выше норм НДС, подлежащий исчислению за 1-4 кварталы 2012, составил 12.416.046 руб.

Между тем в соответствии с пунктом 5 статьи 172 НК РФ суммы налога, исчисленные при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления подлежат вычету на момент определения налоговой базы, то есть в том налоговом периоде, когда налог исчислен к уплате в бюджет.

На странице 17 оспариваемого решения (том 1, лист дела 67) отражено, что в соответствующих строках налоговой декларации отражаются как сумма налога, исчисленная при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, так и сумма НДС, подлежащая вычету.

По результатам проверки за 2010-2012 годы было установлено, что НДС, подлежащий вычету по СМР для собственного потребления, составил также 12.416.046 руб.

При соблюдении налогоплательщиком приведенных выше норм Налогового кодекса РФ он должен был подать уточненную налоговую декларацию, в которой доложен был указать как НДС, исчисленный по СМР для собственного потребления, так и вычеты по СМР для собственного потребления - 12.416.046 руб. Однако налогоплательщик нарушения, установленные в ходе выездной налоговой проверки за 2010-2012 годы не устранил, что в дальнейшем повлекло нарушение пункта 3 статьи 170 НК РФ, поскольку при передаче объекта, построенного налогоплательщиком самостоятельно, он должен был восстановить - 12.416.046 руб.

Довод налогоплательщика о том, что НДС фактически принят к вычету не был, коллегией рассмотрен и отклонен, поскольку в нарушение приведенных выше норм НК РФ, общество и не исчислило НДС к уплате в бюджет по спорным СМР.

При этом довод налогоплательщика о том что акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 не являются первичными документами, был заявлен также и в суде первой инстанции и обоснованно им отклонен в силу нижеследующего.

В соответствии с пунктом 2.4. приказа ООО "ТХ Сумотори" N 90 от 29.12.2011 "Об утверждении положения об учетной политике для целей бухгалтерского учета на 2012 г." для документирования хозяйственных и финансовых операций применяются типовые формы первичных документов, утвержденных Минфином РФ от 18.06.98г. N 27а.

Согласно пункту 2 Постановления Минфина РФ от 18.06.1998 N 27н "Об утверждении Порядка поэтапного введения в организациях независимо от формы собственности, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации, унифицированных форм первичной учетной документации" с 1 января 1999 года первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по унифицированным формам, утвержденным Госкомстатом России в 1997 - 1998 гг. по согласованию с Минфином России, Минэкономики России и другими заинтересованными федеральными органами исполнительной власти. В перечень форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ применяется акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Таким образом, довод заявителя о непринадлежности актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 к первичным документам противоречит имеющимся в материалах дела документам, а также информации, отраженной в вышеуказанных актах.

При проведении проверки налоговым органом также установлено, что ООО "ТХ Сумотри" не восстановлен налог, принятый к вычету в 1 квартале 2015 года в соответствии с п.3 ст.171 НК РФ, в сумме 2 236 158 руб.

Согласно п.3 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со ст.173 НК РФ налоговыми агентами, указанными в п.2 ст.161 НК РФ. Положения п. 3 ст.171 НК РФ применяются при условии, что товары (работы, услуги), имущественные права были приобретены налогоплательщиком, являющимся налоговым агентом, для целей, указанных в п.2 ст.171 НК РФ.

По результатам предыдущей выездной налоговой проверки за 2010-2012 год установлено неудержание и неперечисление НДС, подлежащего уплате налоговым агентом, в общей сумме 2 236 158 руб.

В ходе проведения предыдущей выездной налоговой проверки ООО "ТХ Сумотори" установлено, что ООО "ТХ Сумотори" (Закзчиком) с иностранными организациями (Консультантами, Исполнителями) заключены контракты на оказание инженерно-консультационных услуг по подготовке строительства, предпроектных и проектных услуг (подготовка технико-экономических обоснований, проектно-конструкторские разработки и другие подобные услуги), в том числе:

- контракт от 06.02.2012 на инженерные услуги для развития спортивно-технического комплекса "Приморское кольцо", заключенный между ООО "ТХ Сумотори" (Заказчик) и Apex Cirkuit Design Ltd (Ведущий консультант) ("Apex"), Ridge and Partners LLP ("Субконсультант" для Apex) ("Ridge"), URS ("Субконсультант" для Apex) ("URS"). Стоимость работ и порядок расчетов - стоимость оказания услуг "Группой проектирования" по данному договору, включая все издержки, составляет 145 142,24 фунтов стерлингов и оплачивается ведущему консультанту в лице Apex Cirkuit Design Ltd, данное денежное вознаграждение не должно облагаться налогами, издержками (включая издержки "Заказчика") и другими финансовыми удержаниями Российской Федерации, Великобритании, а так же банком "Заказчика", сумма облагается налогом на добавленную стоимость (НДС), договор со стороны иностранной организации подписан Клайвом Боуэном (генеральный директор Apex Cirkuit Design Ltd);

- контракт от 01.05.2012 на инженерные услуги для развития спортивно-технического комплекса "Приморское кольцо" на первом этапе строительства, заключенный между ООО "ТХ Сумотори" (Заказчик) и Apex Cirkuit Design Ltd (Ведущий консультант) ("Apex"), Ridge and Partners LLP ("Субконсультант" для Apex) ("Ridge"), URS ("Субконсультант" для Apex) ("URS"). Инженерные услуги оказываются по мере необходимости ежемесячно до 15.12.2012, стоимость работ и порядок расчетов -стоимость оказания услуг "Группой проектирования" по данному договору не включает другие денежные расходы и составляет 77000 фунтов стерлингов и оплачивается ведущему консультанту в лице Apex Cirkuit Design Ltd, данное денежное вознаграждение не должно облагаться налогами, издержками (включая издержки "Заказчика") и другими финансовыми удержаниями Российской Федерации, Великобритании, а так же банком "Заказчика", сумма облагается налогом на добавленную стоимость (НДС). Дополнительным соглашением от 14.12.2012 N 1 по п. 5 установлено, что инженерные услуги будут предоставляться по мере необходимости ежемесячно до 15.12.2013.

Иностранные организации, указанные в качестве "Исполнителя/Консультанта" в вышеназванных контрактах, в российских налоговых органах на учете не состоят.

В соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен ст. 148 НК РФ.

Так, согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации инжиниринговых услуг признается территория Российской Федерации, в случае если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. При этом к инжиниринговым услуга относятся инженерно-консультационные услуги по подготовке процесса производства реализации продукции (работ, услуг), подготовке строительства и эксплуатации промышленных, инфраструктурных, сельскохозяйственных объектов, предпроектные проектные услуги (подготовка технико-экономических обоснований, проектно-конструкторские разработки и другие подобные услуги).

Таким образом, в случае, если покупателем инжиниринговых услуг, в том числе услуг по разработке проектной документации, у иностранной организации является российская организация, данная организация признается налоговым агентом по НДС, который должен исчислить и уплатить этот налог при перечислении денежных средств иностранной организации. При этом факт передачи по электронной почте иностранной организацией, зарегистрированной и осуществляющей деятельность на территории иностранного государства, результатов оказанных ею услуг в адрес своего представительства Российской Федерации и в дальнейшем предоставления результатов таких услуг российскому заказчику в бумажном и электронном виде не влияет на порядок применения налога на добавленную стоимость.

Пунктом 1 ст. 161 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации таких товаров (работ, услуг) с учетом налога.

Согласно п. 2 названной статьи НК РФ налоговая база в этом случае определяется налоговыми агентами, которыми признаются организации индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных в п.1 ст.161 НК РФ иностранных лиц.

В соответствии с п.4 ст.173 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), перечисленных в статье 161 НК РФ, сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется и уплачивается в полном объеме налоговыми агентами, упомянутыми в статье 161 НК РФ.

Пунктом 3 ст. 166 НК РФ предусматривается, что общая сумма налога на добавленную стоимость не исчисляется налогоплательщиками - иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика, и соответствующая сумма налога, подлежащего уплате, исчисляется налоговыми агентами отдельно по каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации согласно порядку, установленному пунктом 1 этой же статьи.

ООО "ТХ Сумотори" в нарушение вышеназванных норм законодательства не удержало из сумм выплаченных иностранным организациям дохода НДС, не начислило и не уплатило его в бюджет.

Условиями контрактов от 06.02.2012, от 01.05.2012 по оказанию инженерных услуг для развития спортивно-технического комплекса "Приморское кольцо", заключенных между ООО "ТХ Сумотори" (Заказчик) и Apex Cirkuit Design Ltd, предусмотрено, что денежное вознаграждение не должно облагаться налогами, издержками (включая издержки "Заказчика") и другими финансовыми удержаниями Российской Федерации, Великобритании, а также банком "Заказчика", однако облагается налогом на добавленную стоимость. Условиями контракта от 01.05.2012 НДС в цену договора не включен.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 03.04.2012 N 15483/11, в силу п.1 ст.24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с нормами НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Общество, исполняя обязанности налогового агента, было обязано исходя из суммы определенного в договоре вознаграждения, исчислить сумму налога и уплатить ее в бюджет.

ООО "ТХ Сумотори" из сумм выплаченного Apex Cirkuit Design Ltd дохода НДС не удержало, не начислило и не уплатило в бюджет.

Так, за 2011 год налоговая база по НДС составила 2 703 022 руб., начислен налог в сумме 486 544 руб. (контракт от 10.02.2011 N 1, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd), в том числе:

* по сроку уплаты 04.03.2011 налоговая база составила 839 476.96 руб., начислен НДС в сумме 151 106 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года -счет-фактура от 01.01.2015 N 178);

* по сроку уплаты 07.04.2011 налоговая база составила 972 159.47 руб., начислен НДС в сумме 174 989 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года -счет-фактура от 01.01.2015 N 179);

- по сроку уплаты 26.04.2011 налоговая база составила 891 385.97 руб., начислен НДС в сумме 160 449 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года -счет-фактура от 01.01.2015 N 180).

По данным выездной налоговой проверки за 2012 год налоговая база по НДС составила 19 926 316 руб., начислен налог в сумме 3 586 736 руб., в том числе:

За 1 квартал 2012 года налоговая база составила 2 059 140.9 руб., начислен НДС в сумме 370 645.36 руб. (контракт от 06.02.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd, дата оплаты 09.02.2012).

Налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года - счет-фактура от 01.01.2015 N 181.

За 2 квартал 2012 года налоговая база составила 6 154 581,06 руб., начислен НДС в сумме 1 107 824.59 руб. (контракт от 06.02.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd, дата оплаты 02.04.2012, 10.05.2012; контракт от 01.05.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd, дата оплаты 14.05.2012, 08.06.2012), в том числе:

* счет-фактура от 01.01.2015 N 182 на сумму 2 386 163,51 руб. (без учета НДС), НДС 429 509,43 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);

* счет-фактура от 01.01.2015 N 183 на сумму 2 446 361,15 руб. (без учета НДС), НДС 440 345,01 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);

* счет-фактура от 01.01.2015 N 184 на сумму 824 622,40 руб. (без учета НДС), НДС 148 432,03 руб., (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);

-счет-фактура от 01.01.2015 N 185 на сумму 497 434,00 руб. (без учета НДС), НДС 89 538,12 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);

За 3 квартал 2012 года налоговая база составила 1 003 499 руб., начислен НДС в сумме 180 629.82 руб. (контракт от 01.05.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd, дата оплаты 16.07.2012, 14.08.2012), в том числе:

* счет-фактура от 01.01.2015 N 186 на сумму 503 830 руб. (без учета НДС), НДС 90 689.40 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);

* счет-фактура от 01.01.2015 N 187 на сумму 499 669 руб. (без учета НДС), НДС 89 940.42 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года).

За 4 квартал 2012 года налоговая база составила 502 861 руб., начислен НДС в сумме 90514,13 руб. (контракт от 01.05.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd, дата оплаты 02.10.2012), в том числе:

- счет-фактура от 01.01.2015 N 189 на сумму 502 861 руб. (без учета НДС), НДС 90 514,13 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО "ТХ Сумотори" в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года).

Довод общество о том, что затраты по данным контрактам (указанным в акте выездной проверки за период 2010-2012 года) не относятся к объектам, переданным в уставный капитал ООО "ТРК Приморское кольцо", а относятся в целом к проекту "Приморское кольцо" и были понесены до начала строительных работ, данные проектные работы носили консультационный характер и не могут быть приняты в качестве проектной документации для ввода в эксплуатацию, коллегия рассмотрела и отклоняет, поскольку указанный довод налогоплательщика об отсутствии оснований для восстановления НДС за 2011-2012 год противоречат материалам проверки и документам (счетам-фактурам, регистрам бухгалтерского учета, первичным бухгалтерским документам), представленным ранее налогоплательщиком в ходе выездной налоговой проверки за 2011 -2012 год. Кроме того, ООО "ТХ Сумотори" не представило подтверждающие документы об отсутствии оснований для восстановления НДС по операциям за 2011 -2012 год.

Учитывая изложенное выше, вывод о необходимости восстановления сумм НДС, принятых ООО "ТХ Сумотори" к вычету в 1 квартале 2015 года в соответствии с п.3 ст.171 НК РФ, в размере 2 236 158 руб. является законным и обоснованным.

Относительно НДС, принятого к вычету в 2011-2012 годах по работам (услугам), в порядке, предусмотренном гл.21 НК РФ, в сумме 4 691 931,52 руб. и подлежащего восстановлению, коллегия приходит к следующим выводам.

ООО "ТХ Сумотори" на выездную налоговую проверку за 2010-2012 год представлены счета-фактуры, книги покупок и регистры бухгалтерского учета по счету 08 "Вложения во внеоборотные активы", первичные документы с информацией о затратах налогоплательщика по объектам СТК "Приморское кольцо".

Суммы налога приняты к вычету ООО "ТХ Сумотори" в 2011 -2012 году по работам (услугам) на основании счетов-фактур, отраженных в приложении к акту налоговой проверки от 20.08.2021 N 5, а также к оспариваемому решению - "Перечень счетов-фактур за 2011 -2012 год".

По требованию налогового органа о представлении документов (информации) от 16.03.2021 N 2/7 о причинах невосстановления сумм НДС во 2 квартале 2017 года ООО "ТХ Сумотори" сообщило, что по переданным объектам в качестве вклада в уставный капитал ООО "ТРК Приморское кольцо" НДС восстановлен в полном объеме. Затраты по счетам-фактурам (в том числе на сумму 4 691 931,52 руб.) не относятся к объектам, переданным в качестве вклада в уставный капитал ООО "ТРК Приморское кольцо.

На требование налогового органа о представлении документов (информации) от 09.04.2021 N 2/9 ООО "ТХ Сумотори" сообщило, что не может точно определить к каким объектам относятся затраты по счетам-фактурам (на сумму 4691931,52 руб.), ввиду истечения срока давности хранения документов. Строительство объектов на земельном участке с кадастровым номером 25:27:000000:91 по адресу: г. Артем ул. Солнечная, 2 "Г" началось в 2011 году.

Пояснение ООО "ТХ Сумотори" об отсутствии оснований для восстановления НДС за 2011 -2012 год противоречат материалам проверки и документам (счетам-фактурам, регистрам бухгалтерского учета, первичным бухгалтерским документам) представленным ранее налогоплательщиком в ходе выездной налоговой проверки за 2011 -2012 года.

Кроме того, ООО "ТХ Сумотори" в ходе последней выездной налоговой проверки не представило подтверждающие документы об отсутствии оснований для восстановления НДС по операциям за 2011 -2012 год.

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в адрес ООО "Сумотори - Авто" направлено требование от 03.11.2021 N 4074 о предоставлении документов(информации) по сделкам, имеющим отношение к реализации товаров/работ, услуг, за которые ООО "ТХ Сумотори" произвело оплату по всем счетам-фактурам за период с 01.01.2012 по 31.12.2012.

В ответ на запрос 19.11.2021 Общество представило следующие документы: договор займа от 25.04.2012 N 6-2012, договор на техническое обслуживание и ремонт автотранспортного средства от 12.01.2012 N1201/2012-ТХ, договор купли-продажи автомобиля от 11.09.2012 NФ-038/12, акт приема-передачи автомобиля от 12.09.2012, договор аренды нежилых помещений от 19.03.2012 с приложением (соглашение о внесении изменений в договор аренды от 01.08.2012 и схемы строения), лицензионный договор о предоставлении права на использование товарного знака от 23.05.2011 с приложением (дополнительное соглашение от 30.12.2011 к лицензионному договору о предоставлении права на использование товарного знака от 23.05.2011. Также ООО "Сумотори - Авто" сообщило, что иные документы, подтверждающие взаимоотношения с ООО "ТХ Сумотори" за период с 01.01.2012 по 31.12.2012, отсутствуют, в связи с истечением срока хранения документов.

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля направлены поручения об истребовании документов (информации) по сделкам, имеющим отношение к реализации товаров/работ, услуг за которые ООО "ТХ Сумотори" произвело оплату по всем счетам-фактурам за 2011 -2012 года, в том числе в адрес:

ФГБУ "Центральный научно-исследовательский и проектный институт министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации" (далее - ДальНИИС РААСН) (поручение от 03.11.2021 N 6287).

ДальНИИС РААСН представлены документы (договор от 18.07.2012 N 117Н-3-07-12; акт приемки-сдачи работ (услуг) от 05.09.2012 N 00000554; счет-фактура от 05.09.2012 N00000554; счёт на оплату от 18.07.2012).

Из представленных документов следует, что 18.07.2012 между ДальНИИС РААСН (Исполнитель) и ООО "ТХ Сумотори" (Заказчик) заключен договор от 18.07.2012 N 117Н-3-07-12. В соответствии с предметом договора заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя определение степени уплотнения при устройстве дорожного покрытия Картинговой трассы в районе г. Артем.

Согласно п. 2. пп. 2.1 договора общая стоимость выполненных Исполнителем работ в соответствии с протоколом о договорной цене (приложение 1 к договору) составляет 95 000 руб, в том числе НДС (18%) - 14 491,52 руб. В соответствии п. 2. пп. 2.2 договора предоплата составляет 50% от общей стоимости работ (47 500 руб., в том числе НДС (18%) - 7245,76 руб.) и производится Заказчиком в течение трех банковских дней с даты подписания договора уполномоченными представителями обеих сторон и получения Заказчиком от Исполнителя счета на оплату, посредством перечисления на расчетный счет Исполнителя.

Согласно п. 2. пп. 2.3 договора оплата оставшейся суммы в размере 47 500 руб., в том числе НДС (18%) - 7245,76 руб. производится Заказчиком в течение пяти банковских дней с момента выполнения Исполнителем 50% от общего выполнения работ по настоящему договору.

В соответствии п.3 пп. 3.1 договора срок выполнения работ по договору с даты поступления суммы оплаты, указанной в п.2.2 договора, на расчетный счет Исполнителя; окончание завершение земляных работ по устройству дорожного покрытия трассы. Согласно п. 6 пп. 6.1 договора срок действия договора с даты подписания договора уполномоченными представителями обеих сторон, до полного выполнения сторонами своих обязательств.

Сторонами подписан акт от 05.09.2012 N 00000554 об оказании услуг на сумму 47 500 руб., в том числе НДС 7 245,76 руб.

Во исполнение договора продавцом ДальНИИС РААСН в адрес покупателя выставлен счет-фактура от 05.09.2012 N 00000554 на сумму 47 500 руб., в том числе НДС 7 245,76 руб.

Из представленных документов следует, что 24.09.2012 МУПВ "ВПЭС" (Подрядчик) и ООО "ТХ Сумотори" (Заказчик) заключен договор от 24.09.2012 N 107-12/27-ЭС, в соответствии с которым Подрядчик обязуется выполнить работы по испытанию изоляции кабельной линии на территории спортивно-технического комплекса "Приморское кольцо", в г. Артеме.

В соответствии с п.2. пп.2.1 и пп. 2.2 договора начало работ 24.09.2012, окончание работ 01.10.2012. Согласно п.4.пп. 4.1 договора стоимость работ указана в сметной документации (приложение N 1), которая является неотъемлемой частью договора и составляет 8 039,34 руб., в том числе НДС 18%.

МУП города Владивостока "Владивостокское предприятие электрических сетей" (далее - МУПВ "ВПЭС") (поручение от 02.11.2021 N 6256) представлены документы (договор от 24.09.2012; счет-фактуры от 01.10.2012 N13497; карточки счета).

Во исполнение договора Продавцом в адрес покупателя выставлен счет-фактура от 01.10.2012 N 13497 на сумму 8 039,34 руб., в том числе НДС 1 226,34 руб.

Из представленных документов следует, что 27.06.2011 между АО "Уссурпроект" (Подрядчик) и ООО "ТХ Сумотори" (Заказчик) заключен договор от 27.06.2011 N 53-11, в соответствии с которым Подрядчик принимает на себя выполнение работ по разработке проектно-сметной документации по объекту строительная площадка ООО "ТХ Сумотори" строительно-технического комплекса "Приморское кольцо". Электроснабжение.

Согласно п. 4 пп.4.1 договора цена работ, учитывая характер, значение и ответственность объекта, а также сложность, объём и содержание работ, составляет 54 617,48 руб., в том числе НДС 8 331,48 руб.

В соответствии с п.9 пп.9.1 и пп. 9.2 договора срок действия договора начинает течь со дня поступления аванса, срок окончания действия договора определяется датой окончательного производства расчетов за проектную продукцию.

АО "Уссурпроект" (поручение от 02.11.2021 N 6257) представлены документы (договор от 27.06.2011 N 53-11, счета-фактуры от 29.07.2011 N00000176, акт сдачи приемки проектно-сметной документации от 26.07.2011 N11, протокол соглашения о договорной цене на проектно-сметную документацию, календарный план работ, смета на проектно-сметную документацию, письмо-заявка от 13.05.2011 N54/11 -ВК).

Во исполнение договора продавцом АО "Уссурпроект" в адрес покупателя выставлен счет-фактура от 29.07.2011 N 00000176 на сумму 54 617,48 руб., в том числе НДС 8 331,48 руб.

В свою очередь ООО "ТХ Сумотори" отразило счет-фактуры от 05.09.2012 N 00000554 (ДальНИИС РААСН), от 01.10.2012 N 13497 (МУПВ "ВПЭС"), от 29.07.2011 N 00000176 (АО "Уссурпроект" ) в книге покупок, а также включило в состав расходов в качестве неделимых затрат "Приморское кольцо", что подтверждается ранее проведенной налоговой проверкой и карточкой счета 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" за соответствующий период.

Таким образом, в том числе из представленных документов, следует, что затраты по указанным выше счетам-фактурам, указанным в приложении к акту налоговой проверки от 20.08.2021 N 5, относятся именно к объекту "Спортивно-технический комплекс "Приморское кольцо"", то есть к имуществу, которое было передано в качестве вклада в уставный капитал ООО "ТРК "Приморское кольцо".

Указанный вывод о том, что затраты по счетам-фактурам за 2011 -2012 год, указанным в приложении к акту налоговой проверки от 20.08.2021 N 5, относятся именно к объектам СТК "Приморское кольцо" также подтверждаются первичными документами и информацией, имеющейся у налогового органа, и полученными от контрагентов налогоплательщика в ходе проведения предыдущей выездной налоговой проверки ООО "ТХ Сумотори" документами, а именно:

1) ООО "Магнум-Дизайн" (ИНН 7715659877) в адрес ООО "ТХ Сумотори" выставлены счета-фактуры: от 28.11.2011 N 31 на сумму 230 000.00 руб., в том числе НДС 35 084,75 руб.; от 20.01.2012 N1 на сумму 153 000.00 руб., в том числе НДС 23 338,88 руб.; от 13.03.2012 N3 на сумму 153 000.00 руб., в том числе НДС 23 338,88 руб.; от 02.08.2012 N 9 на сумму 212 400.00 руб., в том числе НДС 23 400.00 руб.; от 02.08.2012 N 9 на сумму 212 400.00 руб., в том числе НДС 23 400.00 руб., за выполненные работы (услуги) на объекте СТК "Приморское кольцо". Выполнение работ подтверждается актами приемки-сдачи.

2) ООО "Акваресурсстрой" (ИНН 2537037626) в адрес ООО "ТХ Сумотори" выставлена счет-фактура от 31.07.2012 N 186 на сумму 824 340.00 руб., в том числе НДС 125 746,78 руб., за осуществление работы на объекте СТК "Приморское кольцо".

Также из представленных ООО "Акваресурсстрой" документов установлено, что между ООО "Акваресурсстрой" (Подрядчик) и ООО "ТХ Сумотори" заключен договор подряда от 01.04.2011 N 1/04/2011, в соответствии с которым Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению следующих работ по объекту СТК "Приморское кольцо"" - вырубка просек под устройство дороги. За выполненные работы на объекте СТК "Приморское кольцо" ООО "Акваресурсстрой" выставило счет-фактуру от 05.05.2011 N 82/2 на сумму 177 973.97 руб., в том числе НДС 27 148,57 руб.

Помимо выставленных счетов-фактур ООО "Акваресурсстрой" представило акты о приемке выполненных работ (формы КС-2), согласно которым Подрядчик выполняет работы на объекте СТК "Приморское кольцо"": площадка под автомобильные соревнования, отсыпка дороги. Таким образом, работы (услуги) выполнены ООО "Акваресурсстрой" на объекте СТК "Приморское кольцо".

Из представленных ООО "Сумотори" (ИНН 2536187114) документов установлено, что между ООО "Сумотори" (Арендодатель) и ООО "ТХ Сумотори" (Арендатор) заключен договор аренды техники от 05.04.2011 N 37, согласно которому Арендодатель за плату передает Арендатору во временное владение и пользование технику (экскаватор, погрузчик, бульдозеры). Арендатор оплачивает Арендодателю арендную плату, а также расходы по транспортировке техники от склада Арендодателя до местонахождения Арендатора. Место использования (адрес эксплуатации) техники согласно спецификациям к договору - стройплощадка "Приморское кольцо". Таким образом, работы (услуги) выполнены ООО "Сумотори" на объекте СТК "Приморское кольцо".

Учитывая изложенное выше, коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля установлены факты, свидетельствующие о том, что затраты по данным счетам-фактурам относятся именно к объектам СТК "Приморское кольцо", к имуществу, которое было передано в качестве вклада в уставный капитал ООО "ТРК "Приморское кольцо".

При проведении предыдущей выездной налоговой проверки за 2010-2012 гг. налоговым органом проанализированы регистры бухгалтерского и налогового учета, которые ООО "ТХ Сумотори" вело в установленном порядке и с учетом учетной политики, которая для целей налогообложения определена как выбранная налогоплательщиком совокупность допускаемых Кодексом способов (методов) определения доходов и (или) расходов, их признания, оценки и распределения, а также учета иных необходимых для целей налогообложения показателей финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика.

У налогоплательщика были истребованы первичные документы и информация об основных средствах, переданных в качестве вклада в уставный капитал ООО "ТРК "Приморское кольцо". Согласно полученным пояснениям: "Документы за период 2011-2012 год (счета-фактуры и приложения к ним) восстановить не возможно, ввиду истечения срока давности". При этом налогоплательщик не представил акт об уничтожении документов.

Уничтожить бухгалтерские документы можно по истечении сроков их хранения. Согласно п. 4.10 и п. 4.11 гл. IV "Определение сроков хранения документов" "Инструкции по применению перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения", утвержденной приказом от 20 декабря 2019 г. N 237 (разработана в соответствии с ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 22.10.2004 г. N 125-ФЗ "Об архивном деле в Российской Федерации" и пп. 6 п. 6 Положения о Федеральном архивном агентстве, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 22.06.2016 г. N 293), сроки хранения документов уменьшать запрещено, но увеличить, при необходимости, можно.

Таким образом, налогоплательщиком не представлены первичные документы по имуществу, переданному в качестве вклада в уставный капитал ООО "ТРК "Приморское кольцо" с целью занижения налоговой базы по НДС и получения необоснованной налоговой экономии.

Довод налогоплательщика о том, что все выводы МИФНС основаны на результатах предыдущей выездной налоговой проверки за период 2010-2012 гг., коллегией рассмотрен и отклонен, поскольку указанная проверка проведена без каких-либо процессуальных нарушений с соблюдением всех прав ООО "ТХ Сумотори", доказательства обратного в материалах дела отсутствуют, обществом не представлены.

Учитывая изложенное выше, суд первой инстанции пришел к верному выводу о правомерности доначисления обществу НДС в размере 19 344 136 руб., а также пеней в сумме 6 803 517,57 руб. и принял решение об отказе в удовлетворении заявленного требования о признании недействительным решения инспекции о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 1 от 17.01.2022.

Нормы права применены судом первой инстанции правильно. Судебный акт принят на основании всестороннего, объективного и полного исследования имеющихся в материалах дела доказательств.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Апелляционная жалоба не содержит сведений о фактах, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая вышеизложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены решения суда в обжалуемой части по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 11.08.2023 по делу N А51-9193/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

Л.А. Бессчасная Е.Л. Сидорович