Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2020 г. N 06АП-1671/20 по делу N А04-8467/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 27 июля 2020 г. N Ф03-2563/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Хабаровск

15 мая 2020 г.

А04-8467/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 мая 2020 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей Дроздовой В.Г., Иноземцева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коковенко Д.С.,

при участии в заседании:

от ООО "Системы и Сети", АО "Трест Гидромонтаж": представители не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Системы и Сети"

на решение от 10.03.2020

по делу N А04-8467/2019

Арбитражного суда Амурской области

по иску общества с ограниченной ответственностью "Системы и Сети" (ОГРН 1052800042778, ИНН 2801102858)

к акционерному обществу "Трест Гидромонтаж" (ОГРН 1027739318815, ИНН 7734047608)

о взыскании 23 443 351,43 руб.

и по встречному иску акционерного общества "Трест Гидромонтаж"

к обществу с ограниченной ответственностью "Системы и Сети"

о взыскании 5 563,712,53 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Системы и Сети" (ООО "Системы и Сети") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском о взыскании с акционерного общества "Трест Гидромонтаж" (АО "Трест Гидромонтаж") 23 443 351,43 руб., из них:

основной долг по договору подряда N У/912/НБГЭС от 20.07.2016 без учета отложенного платежа в размере 22 241 287,08 руб., в том числе:

- 4 771 314 руб. за строительно-монтажные работы согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 11 от 02.07.2019;

- 17 469 973,08 руб. (затраты на перевозку работников и прочие затраты, вахтовую надбавку за 2017, 2018 годы) согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) N 12 от 08.07.2019;

неустойку в размере 1 202 064,35 руб., в том числе:

- 328 565,70 руб. за просрочку оплаты работ согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 11 от 02.07.2019 за период с 02.08.2019 по 26.08.2019;

- 873 498,65 руб. за просрочку оплаты работ согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 12 от 08.07.2019 (с учетом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Требования мотивированы ненадлежащим исполнением обязательств по оплате выполненных работ по договору подряда N У/912/НБГЭС от 20.07.2016.

Определением суда от 28.01.2020 принято встречное исковое заявление АО "Трест Гидромонтаж" к ООО "Системы и Сети" о взыскании неустойки по договору N У/912/НБГЭС от 20.07.2016 за период с 16.06.2018 по 01.07.2019 в размере 5 563,712,53 руб., обоснованное нарушением срока выполнения работ.

Решением от 10.03.2020 с АО "Трест Гидромонтаж" в пользу ООО "Системы и Сети" взыскан основной долг в размере 8 975 578,48 руб., в том числе:

- 4 771 314 руб. за работы согласно справке о стоимости выполненных работ и N 11 от 02.07.2019,

- 4 204 264,48 руб. компенсации затрат по перевозке работников автомобильным транспортом свыше 3-х км и вахтовой надбавки за 2017, 2018 годы, согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 12 от 08.07.2019;

неустойка в размере 538 778,92 руб., в том числе:

- 328 565,70 руб. за просрочку оплаты работ согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 11 от 02.07.2019,

- 210 213,22 руб. за просрочку оплаты компенсации согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат N 12 от 08.07.2019 (всего 9 514 357,40 руб.).

В удовлетворении остальной части первоначального иска отказано.

Этим же решением встречный иск оставлен без удовлетворения.

В апелляционной жалобе ООО "Системы и Сети" считает судебный акт подлежащим отмене.

По мнению заявителя жалобы, судом не учтено, что согласно пункту 4.1 договора общая стоимость работ является приблизительной, окончательная стоимость выполненных работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ КС-2 и справок КС-3, в связи с чем подписание данных форм определяет окончательную стоимость работ, в которую вошли спорные прочие затраты в полном объеме; спорные затраты подрядчика приняты генподрядчиком без замечаний, в аналогичном порядке их принял и заказчик объекта - АО "Нижне-Бурейская ГЭС"; затраты содержатся в составе принятых в эксплуатацию работ, что подтверждается актом КС-14, генподрядчик получил за затраты подрядчика денежные средства; подписание АО "Трест Гидромонтаж" справок о прочих работах и затратах за 2017, 2018 годы, справки от 08.07.2019 с подтверждением объема затрат давало ООО "Системы и Сети" основания полагаться на поведение генподрядчика, с учетом обязанности по оплате фактически понесенных затрат по перевозке работников автомобильным транспортом свыше 3-х км, вахтовой надбавки.

В этой связи заявитель считает позицию АО "Трест Гидромонтаж" по приемке и оплате прочих работ и затрат за 2016 год и прочих работ и затрат за 2017, 2018 годы непоследовательной, создающей неопределенность в реализации прав подрядчика на оплату фактически понесенных им затрат.

В отзыве на апелляционную жалобу АО "Трест Гидромонтаж" выразило несогласие с ее доводами, указав на согласование сторонами договора предельного размера компенсации затрат в процентном соотношении к общей стоимости выполненных работ.

В судебное заседание участвующие в деле лица, извещенные в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", не явились; представили ходатайства о рассмотрении дела в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Согласно материалам дела 20.07.2016 между АО "Трест Гидромонтаж" (генподрядчик) и ООО "Системы и Сети" (подрядчик) заключен договор подряда N У/912/НБГЭС, по условиям которого подрядчик по заданию генподрядчика обязался собственными силами, на свой риск, с использованием своих материалов, оборудования, инструмента произвести поставку оборудования и выполнить "под ключ" работы по монтажу и проведению ПНР по системе пожаротушения и пожаро-охранной сигнализации стационарного узла Нижне-Бурейской ГЭС (работы) в соответствии с утвержденным сторонами Техническим заданием, сдать их результат генподрядчику.

Стороны в течение 5-ти рабочих дней с момента (даты) заключения договора обязаны разработать и согласовать Техническое задание на выполнение работ, которое будет являться неотъемлемой частью договора и определять общий порядок и условия выполнения работ (пункт 2.1. договора).

Согласно пункту 2.2. договора выполнение работ осуществляется для нужд АО "Нижне-Бурейская ГЭС".

Сроки выполнения работ согласованы сторонами в разделе 3 договора, согласно которому начало выполнения работ - 20 июля 2016 года; окончание выполнения работ - не позднее 31 октября 2016 года.

Выполнение работ осуществляется поэтапно. Сроки выполнения отдельных этапов работ (этапы работ) по договору определяются Календарным графиком (Приложение N 1 к договору) в рамках сроков, указанных в пункте 3.1. договора.

Сроки выполнения работ могут быть изменены по соглашению сторон, а также в иных случаях, установленных действующим законодательством Российской Федерации и договором. Подрядчик вправе с согласия генподрядчика выполнить работы досрочно.

Общая стоимость работ по договору (цена договора) согласована в пункте 4.1., является приблизительной и с учетом понижающего коэффициента к-0,87 составляет 84 790 200 руб., в том числе НДС (18%) -12 934 098,31 руб.

Стоимость работ уточняется после выдачи Рабочей документации "в производство" и путем подписания соответствующего дополнительного соглашения к договору, которое будет являться неотъемлемой частью договора.

Окончательная стоимость выполненных работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) по выданным заказчиком сметам со штампом "в производство", с применением понижающего коэффициента - 0,87.

В соответствии с пунктом 4.3. цена договора включает в себя прибыль подрядчика, а также все расходы и затраты подрядчика на:

- производство или приобретение оборудования, его транспортировку до места поставки (в том числе перемещение по территории генподрядчика), погрузку, разгрузку, стоимость тары и упаковки, монтаж и пусконаладочные работы, включая стоимость необходимых для эксплуатации оборудования лицензий;

- поставку, разгрузку (в том числе перемещение по территории генподрядчика), монтаж и демонтаж, а также пусконаладочные работы прочего оборудования, материалов, необходимых для выполнения работ по договору, включая стоимость необходимых для эксплуатации такого оборудования лицензий;

- заработную плату;

- подлежащие уплате налоги, сборы и пошлины (в т.ч. по таможенному оформлению оборудования и материалов, если применимо);

- все прочие затраты и расходы подрядчика, связанные с выполнением работ (включая поставку оборудования) и исполнением иных обязательств по договору.

В силу пункта 4.4. договора увеличение стоимости работ по договору не требует заключения дополнительного соглашения к договору только в случае, когда оно вызвано изменением ставки российского НДС.

Порядок осуществления генподрядчиком оплаты по договору установлен в пункте 4.5. в следующем порядке:

4.5.1. Авансовые платежи: в счет стоимости первого этапа работ по договору генподрядчик уплачивает подрядчику аванс в размере не более 30% от стоимости первого этапа работ. Оплата производится в течение 5-ти рабочих дней с момента (даты) вступления договора в законную силу, на основании счета, выставленного подрядчиком.

Авансовые платежи по последующим этапам работ в размере не более 30% от стоимости соответствующего этапа работ выплачиваются при условии согласования сторонами сметной документации на соответствующий этап работ, согласно пункту 4.2. договора, но не ранее, чем за 30 календарных дней до даты его начала, на основании счета, выставленного подрядчиком.

Если совокупный размер выплачиваемого аванса в целом по договору составляет 5 000 000 руб. и более (без учета НДС) подрядчиком предоставляется обеспечение исполнения обязательств по возврату авансовых платежей, в соответствии с условиями раздела 18 договора. При этом обеспечение исполнения обязательств должно быть представлено не позднее, чем за 3 банковских дня до предполагаемой даты выплаты очередного авансового платежа, по факту выплаты которого совокупная сумма платежей превысит 5 000 000 руб. (без учета НДС), а выплата авансового платежа осуществляется после предоставления генподрядчику финансового обеспечения возврата аванса.

Оплата аванса по договору является правом генподрядчика, а не его обязанностью и не влияет на сроки исполнения подрядчиком принятых обязательств по договору.

По условиям пункта 4.5.2. договора генподрядчик при оплате отдельных этапов работ погашает авансовый платеж, уплаченный ранее в предусмотренном пунктом 4.5.1. договора порядке, в сумме, пропорциональной стоимости выполненных работ. Генподрядчик осуществляет такое погашение при каждом перечислении платежей за выполненные работы до полного погашения аванса.

Окончательная оплата стоимости первого этапа работ производится генподрядчиком при расчете за поставленное оборудование, с учетом выплаченных авансов в течение 30-ти календарных дней с момента (даты) поставки оборудования и приемки его генподрядчиком, на основании счета подрядчика.

Расчет за выполненные работы по последующим этапам работ производится генподрядчиком в размере 60%, с учетом выплаченного аванса в течение 30-ти календарных дней с момента (даты) подписания сторонами документов, указанных в пункте 11.2. договора соответственно, на основании счета подрядчика.

Отложенный платеж в размере 10% от стоимости выполненных работ оплачивается в течение 30-ти календарных дней с даты подписания акта окончания работ по договору (Приложение N 2 к договору) и предоставления подрядчиком соответствующего счета на оплату.

В случае выставления подрядчиком счета на сумму, меньшую размера предусмотренного договором платежа, оплата осуществляется по сумме платежа. В случае выставления текущего или дополнительных счетов в отношении того же платежа на сумму, большую размера предусмотренного договором платежа, счет к оплате не принимается и должен быть заменен подрядчиком независимо от его фактического вручения генподрядчику (пункты

4.5.3. - 4.5.6. договора).

Согласно пункту 4.7. договора генподрядчик вправе по своему усмотрению компенсировать подрядчику затраты на перевозку рабочих к месту производства работ свыше 3-х км, вахтовые затраты, в размере фактически понесенных подрядчиком затрат, при условии предоставления подрядчиком подтверждающих документов и получения указанных сумм от заказчика. При этом размер компенсируемых затрат на перевозку рабочих к месту производства работ свыше 3-х км может составлять не более 2,5% от стоимости

выполненных работ, вахтовые затраты - не более 5% от стоимости выполненных работ.

Выплата компенсации производится в течение 35-ти рабочих дней с момента (даты) подписания обеими сторонами справки по прочим затратам/свод затрат и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Сдача-приемка работ регламентированы в разделе 11 договора, согласно пункту 11.1. которого сдача-приемка выполненных работ по первому этапу работ (монтажные и пусконаладочные работы) производится по актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справке о стоимости выполненных работ по форме КС-3, оформленных в 3-х экземплярах с приложением исполнительной документации в 3-х экземплярах. Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 подписывается после подписания исполнительной документации, составленной в соответствии с требованиями СМК-УС-Р2.01/1-13 "Регламент работы приемочной комиссии на строительстве Нижне-Бурейской ГЭС". Исполнительная документация оформляется в соответствии с требованиями УСИ.03.00/1-14 "Регламент по формированию комплекта исполнительной документации".

Объемы выполненных работ в актах о приемке выполненных работ по форме КС-2 принимаются в соответствии с данной исполнительной документацией.

Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 не являются документами, свидетельствующими о приемке работ в смысле статье 753 ГК РФ и переходе к генподрядчику/заказчику права собственности и /или рисков случайной гибели/повреждения результатов работ.

Сдача-приемка выполненных работ по второму этапу работ производится на основании заключения о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм "и правил) и выдается Ростехнадзором в соответствии ср. 28 РД-11-04-2006 "Порядок проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации".

Подрядчик по завершению полного объема работ по договору представляет генподрядчику акт окончания работ по договору по форме Приложения N 4 к договору и всю Исполнительную документацию в 3-х экземплярах, если таковая не была передана ранее.

В силу пунктов 11.2. -11.4 договора генподрядчик в течение 10-ти календарных дней со дня, следующего за днем получения документов, указанных в пункта 11.1.. 11.2. договора, подписывает их либо направляет подрядчику письменные мотивированные возражения. Подрядчик обязан в установленные генподрядчиком сроки устранить замечания и повторно направить документы генподрядчику.

Датой выполнения работ является дата подписания соответствующего акта окончания работ по договору без замечаний генподрядчика.

Исполнительная документация должна быть оформлена в количестве 3-х экземпляров в соответствии с требованиями, содержащимися в нормативно-технической документации и договоре.

Меры ответственности сторон установлены в разделе 15 договора.

Согласно пункту 15.1. генподрядчик вправе потребовать уплаты подрядчиком штрафной неустойки в следующих случаях и размерах:

- за нарушение сроков выполнения работ по договору (начального/промежуточных и конечного сроков выполнения работ, в том числе сроков выполнения работ по этапам (начального и конечного срока выполнения этапа работ), а также в случае несвоевременного устранения выявленных недостатков результатов работ - в размере 0,2% от цены договора за каждый день просрочки;

- за нарушение срока устранения выявленных дефектов работ - в размере 0,2% от цены договора за каждый день просрочки;

- за нецелевое использование авансового платежа - в размере 20% от суммы, израсходованной нецелевым образом;

- за нарушение подрядчиком норм законодательства Российской Федерации, нормативно-технических документов в части выполнения работ без разрешения на строительство объекта, выполнения работ без разрешительных документов государственных органов на ведение определенных видов работ, выполнения работ без оформления, предусмотренного законодательством допуска от саморегулируемой организации - в размере 100 000 руб. за каждый случай нарушения:

- за нарушение сроков уведомления генподрядчика о работах или событиях, обязанность по уведомлению о которых возложена договором на подрядчика, - в размере 50 000 руб. за каждый случай нарушения:

- за нарушение сроков предоставления генподрядчику исполнительной документации по объекту в соответствии с требованиями договора - в размере 50 000 руб. за каждый случай нарушения. Предоставление подрядчиком неполной или оформленной ненадлежащим образом исполнительной документации приравнивается к ее непредставлению;

- за несвоевременное освобождение места производства работ от строительной техники, неиспользованных материалов и оборудования, - в размере 0,1% от цены договора за каждые 10 календарных дней просрочки до фактического исполнения обязательства.

Согласно пунктам 15.2. - 15.9. договора подрядчик вправе потребовать от

генподрядчика уплаты неустойки в следующих случаях и размерах: за нарушение сроков осуществления расчетов - в размере 0,2% от несвоевременно

оплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5% несвоевременно оплаченной суммы. Данное условие не распространяется на сроки выплаты аванса.

Общая совокупная ответственность подрядчика, наступающая по всем основаниям, предусмотренным законодательством и договором, кроме случаев нарушения исключительных прав третьих лиц на результаты интеллектуальной деятельности, разглашения конфиденциальной информации и совершения преступлений, не может превышать цены договора.

Предъявление сторонами требований об уплате неустоек за нарушение условий договора и возмещении убытков производится письменно путем направления соответствующего требования (претензии). Претензия должна содержать срок для оплаты неустойки и/или возмещения убытков, который не может быть менее 20-ти рабочих дней.

Генподрядчик имеет право в одностороннем порядке производить вычет неустоек, предусмотренных договором, из платежей, причитающихся подрядчику по договору.

Ответственность генподрядчика за причиненные подрядчику убытки ограничивается реальным ущербом, но не более цены договора.

Сторонами неоднократно заключались дополнительные соглашения к договору, изменяющие его существенные условия.

Согласно дополнительному соглашению N 1 от 01.08.2016 изменено Приложение N 1 "Календарный график" к договору и изложено в редакции Приложения N 1 к соглашению (окончание выполнения работ до 31.10.2016).

С момента подписания настоящего соглашения Приложение N 1 "Календарный график" к договору считается утратившим силу, при этом генподрядчик сохраняет право на предъявление претензий в части нарушения сроков выполнения работ, допущенных в период его действия.

Дополнительным соглашением N 2 от 13.10.2016 договор дополнен пунктом 4.9. следующего содержания: "4.9. Генподрядчик вправе на основании соответствующих распорядительных писем подрядчика производить оплату материалов и оборудования, приобретаемых последним для выполнения работ по настоящему договору в размере, не превышающем, предусмотренного договором аванса, с учетом сумм ранее выплаченного аванса и пункта 4.5.1. договора. Оплата производится генподрядчиком на расчетные счета поставщиков, указанные в распорядительных письмах подрядчика".

Согласно дополнительному соглашению N 3 от 21.11.2016 стороны изменили пункт 4.5. договора и изложили его в следующей редакции: "4.5. Оплата по договору осуществляется генподрядчиком в следующем порядке:

4.5.1. Генподрядчик вправе произвести подрядчику выплату авансового платежа по настоящему договору в общем размере не более 60% от цены договора. В случае выплаты аванса оплата выполненных работ будет производиться с учетом выплаченного аванса.

Оплата аванса по договору является правом генподрядчика, а не его обязанностью и не влияет на сроки исполнения подрядчиком принятых обязательств по договору.

4.5.2. Генподрядчик при оплате работ погашает авансовый платеж, уплаченный ранее в предусмотренном пунктом 4.5.1. настоящего договора порядке, в сумме, пропорциональной стоимости выполненных работ. Генподрядчик осуществляет такое погашение при каждом перечислении платежей за выполненные работы до полного погашения аванса.

4.5.3. Расчет за выполненные работы производится генподрядчиком за вычетом суммы ранее выплаченного аванса, согласно пунктам 4.5.1 и 4.5.2 договора и суммы отложенного платежа, предусмотренного пунктом 4.5.4 договора и осуществляется в течение 30-ти календарных дней с момента (даты) подписания сторонами документов, указанных в пунктах 11.1.-11.2. договора, на основании счета на оплату подрядчика.

4.5.4. Отложенный платеж в размере 10% от стоимости выполненных работ оплачивается в течение 30-ти календарных дней с момента (даты) подписания сторонами акта окончания работ по договору (Приложение N 2 к договору) и предоставления подрядчиком соответствующего счета на оплату.

4.5.5. В случае выставления подрядчиком счета на сумму, меньшую размера предусмотренного договором платежа, оплата осуществляется по сумме платежа. В случае выставления текущего или дополнительных счетов в отношении того же платежа на сумму, большую размера предусмотренного договором платежа, счет к оплате не принимается и должен быть заменен подрядчиком независимо от фактического вручения генподрядчику".

Дополнительным соглашением N 5 от 16.05.2018 генподрядчик поручил, а подрядчик обязался выполнить дополнительные строительно-монтажные работы на строительстве Нижне-Бурейской ГЭС, а именно:

- Автоматическая установка пожарной сигнализации в здании для размещения караула ВОХР;

- Автоматическая установка пожарной сигнализации в здании ПРУ с помещением связи;

- Автоматическая установка пожарной сигнализации в Павильоне оперативного персонала на отм. 122.500;

- Автоматическая установка пожарной сигнализации в здании КПП;

- Автоматическая установка пожарной сигнализации в здании ГЭС;

- Автоматическая установка пожарной сигнализации в здании, ПТК.

Стоимость поручаемых работ по данному соглашению является приблизительной и, согласно расчету стоимости работ (Приложение N 2 к соглашению), составляет 10 629 219,79 руб., в том числе НДС 18% - 1 621 406,41 руб.

Пункт 3.1. договора изменен сторонами и изложен в следующей редакции: "3.1. Работы выполняются:

- начало выполнения работ - 20 июля 2016 года;

- окончание выполнения работ - не позднее 15 июня 2018 года".

Приложение N 1 "Календарный график" изменен и изложен в редакции Приложения N 1 к данному соглашению.

Пункт 4.1. договора изменен и изложен в следующей редакции:

"4.1. Общая стоимость работ по договору (цена договора) является приблизительной и с учетом понижающего коэффициента к=0,87 составляет 108 429 323,85 руб., в том числе НДС (18%) - 16 540 066,35 руб.

Стоимость работ уточняется после выдачи Рабочей документации "в производство" и путем подписания соответствующего дополнительного соглашения к договору, которое будет являться неотъемлемой частью договора.

Окончательная стоимость выполненных работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС3) по выданным заказчиком сметам со штампом "в производство", с применением понижающего коэффициента - 0,87".

Расчет измененной стоимости работ изложен сторонами в приложении N 2 к дополнительному соглашению N 5 от 16.05.2018.

ООО "Системы и Сети" выполнены работы в рамках дополнительного соглашения N 5 от 16.05.2018 к договору, которые приняты АО "Трест Гидромонтаж" без замечаний (акты выполненных работ КС-2: N 3-2019-1 от 02.07.2019; N 3-2019-2 от 02.07.2019; N 3-2019-3 от 02.07.2019; N 3-2019-4 от 02.07.2019).

Общая стоимость строительно-монтажных работ в рамках дополнительного соглашения N 5 от 16.05.2018 к договору согласно справке КС-3 N 11 от 02.07.2019, с учетом НДС, составила 7 301 460 руб.; задолженность по оплате составила 4 771 314 руб.

Кроме того, согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 N 12 от 08.07.2019 ООО "Системы и Сети" понесены затраты на перевозку работников и прочие затраты, вахтовую надбавку за 2017, 2018 годы, оплата за которые не произведена.

Ввиду просрочки в оплате строительно-монтажных работ и понесенных затрат ООО "Системы и Сети" начислена неустойка.

10.10.2019 и 14.10.2019 ООО "Системы и Сети" в адрес АО "Трест Гидромонтаж" направлены претензии N 476 и N 484, оставленные последним без удовлетворения.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с первоначальным иском в арбитражный суд (с учетом уточнения).

В свою очередь, ссылаясь на нарушение срока выполнения работ, АО "Трест Гидромонтаж" обратилось со встречным иском о взыскании неустойки.

Правоотношения сторон подлежат регулированию положениями главы 37 ГК РФ о подряде, общими нормами об исполнении обязательств.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы (пункт 1 статьи 708 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (пункт 2).

Цена работы может быть определена путем составления сметы.

В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком (пункт 3).

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (пункт 4).

Обязанность заказчика принять и оплатить выполненные подрядчиком работы предусмотрена статьями 702, 740 ГК РФ; условия и порядок такой оплаты определены статьями 711, 746 ГК РФ.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт выполнения ООО "Системы и Сети" строительно-монтажных работ в рамках дополнительного соглашения N 5 от 16.05.2018 к договору подтвержден актами выполненных работ КС-2, представленными в материалы дела:

- N 3-2019-1 от 02.07.2019 на сумму 6 758 349,60 руб.;

- N 3-2019-2 от 02.07.2019 на сумму 301 064,40 руб.;

- N 3-2019-3 от 02.07.2019 на сумму 99 939,60 руб.

- N 3-2019-4 от 02.07.2019 на сумму 142 106,40 руб.;

- справкой КС-3 N 11 от 02.07.2019, согласно которой общая стоимость строительно-монтажных работ в рамках дополнительного соглашения N 5 от 16.05.2018 к договору, с учетом НДС, составила 7 301 460 руб.

Указанные в данных актах работы приняты генподрядчиком, в отсутствие возражений к объему и качеству, задолженность по оплате за которые составила 4 771 314 руб.

Учитывая факт доказанности выполнения строительно-монтажных работ и принятия их генподрядчиком, в отсутствие доказательств оплаты в полном объеме, удовлетворение требования ООО "Системы и Сети" о взыскании долга в сумме 4 771 314 руб. за работы (справка КС-3 N 11 от 02.07.2019) является правомерным.

В обоснование требования о взыскании затрат на перевозку работников и прочие затраты, вахтовую надбавку за 2017, 2018 годы на общую сумму 17 469 973,08 руб. ООО "Системы и Сети" в материалы дела представлены:

- справка КС-3 N 12 от 08.07.2019, в которую включены прочие работы и затраты на сумму 16 175 901 руб. (без НДС), строительно-монтажные работы по справке составляют 00 руб. При этом акты КС-2 на данную сумму не составлялись;

- справка о прочих работах и затратах ООО "Системы и Сети" за 2018 год на сумму 7 877 784 руб. (без НДС), из которых затраты по перевозке работников автомобильным транспортом свыше 3-х км составляют 2 451 660 руб., вахтовая надбавка - 5 426 124 руб.;

- справка о прочих работах и затратах ООО "Системы и Сети" за 2017 год на сумму 8 298 117 руб. (без НДС), из которых затраты по перевозке работников автомобильным транспортом свыше 3-х км составляют 2 838 117 руб., вахтовая надбавка - 5 460 004 руб.

Подписание сторонами данных справок не датировано, подписавшие их представители сторон указаны.

Кроме того, в обоснование расчета предъявленных сумм и соотношения вахтовой надбавки с затратами на перевозку в каждом году ООО "Системы и Сети" представлены:

- Положение о вахтовом методе организации работ в ООО "Системы и Сети" N 105 от 15.10.2017;

- ежемесячные расчеты за 2017, 2018 годы с указанием количества суток по табелю и суммы вахтовой надбавки в сутки, принятой в ООО "Системы и Сети";

- путевые листы и ежемесячные расчеты затрат по перевозке работников автомобильным транспортом с указанием стоимости машино-часа работы, принятой в ООО "Системы и Сети", расстояния перевозки.

Рассматривая требование, касающееся затрат и прочих расходов, вахтовой надбавки, суд первой инстанции принял во внимание положения пункта 4.7 договора, предусматривающего ограничения в оплате: по затратам на перевозку рабочих к месту производства работ свыше 3-х км - не более 2,5% от стоимости выполненных работ, по вахтовым затратам - не более 5% от стоимости выполненных работ.

Кроме того, судом принято во внимание, что по условиям договора оплата производится по актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справке о стоимости выполненных работ по форме КС-3, оформленных в 3-х экземплярах с приложением исполнительной документации в 3-х экземплярах. Подрядчик по завершению полного объема работ по договору представляет генподрядчику акт окончания работ по договору по форме Приложения N 4 к договору и всю исполнительную документацию в 3-х экземплярах, если таковая не была передана ранее. Окончательная стоимость работ определяется в дополнительном соглашении, подписанном сторонами.

При этом, справка КС-3 N 12 от 08.07.2019, как и справки (б/н, б/д) о прочих работах и затратах ООО "Системы и Сети" за 2017, 2018 годы, не содержат предъявленных (принятых) работ, объемы не подтверждены актами КС-2.

Поскольку в цену договора включены все прочие затраты и расходы подрядчика, связанные с выполнением работ (включая поставку оборудования) и исполнением иных обязательств по договору, в указанной части положения пункта 4.7. договора являются специально согласованными сторонами условиями компенсации подрядчику затрат на перевозку рабочих, вахтовой надбавки в отсутствие необходимости и возможности подтверждать данные затраты актами КС-2.

Согласно контррасчету АО "Трест Гидромонтаж" предельные лимиты компенсации составили:

- лимит по расходам на перевозку (2,5%) за 2017 год - 1 228 765,99 руб.;

- лимит по вахтовым расходам (5%) за 2017 год - 2 457 531,98 руб.,

- лимит по расходам на перевозку (2,5%) за 2018 год - 328 369 руб.;

- лимит по вахтовым расходам (5%) за 2018 год - 656 738,01 руб.

Контррасчет АО "Трест Гидромонтаж" в данной части апелляционным судом проверен и признан верным, как соответствующий условиям договора и объемам фактически выполненных строительно-монтажных работ.

Установив указанные обстоятельства, с учетом отложенного платежа (10%), взыскание в пользу ООО "Системы и Сети" затрат (КС-3 N 12 от 08.07.2019) в сумме 4 204 264,48 руб. (4 624 690,93-10%=4 204 264,48) является обоснованным.

ООО "Системы и Сети", кроме того, заявлено требование о взыскании неустойки.

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Учитывая факт просрочки исполнения обязательства по оплате выполненных работ, предъявление требования о взыскании неустойки является правомерным.

По уточненному расчету ООО "Системы и Сети" неустойка составила 1 202 064,35 руб., из них:

- 328 565,70 руб. по КС-3 N 11 от 02.07.2019,

- 873 498,65 руб. по КС-3 N 12 от 08.07.2019.

Начисление неустойки произведено в предельно установленном договором размере, с учетом периода просрочки оплаты к моменту рассмотрения спора судом (пункт 15.2. договора: за нарушение сроков осуществления расчетов - в размере 0,2% от несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5% несвоевременно оплаченной суммы).

Проверяя уточненный расчет неустойки, суд первой инстанции правомерно признал его неверным в части необоснованно предъявленной к взысканию суммы компенсации по КС-3 N 12 от 08.07.2019.

По расчету суда размер неустойки, ограниченный условиями договора, составил:

- 4 771 314 руб. х 5% = 328 565,70 руб. за просрочку оплаты работ согласно справке КС-3 N 11 от 02.07.2019;

- 4 204 264,48 руб. х 5% = 210 213,22 руб. за просрочку оплаты компенсации согласно справке КС-3 N 12 от 08.07.2019.

Общая сумма неустойки составила 538 778,92 руб.

Указанная сумма обоснованно взыскана в пользу ООО "Системы и Сети", в отсутствие оснований для применений положений статей 333, 401 ГК РФ.

В удовлетворении встречного иска АО "Трест Гидромонтаж" о взыскании неустойки за нарушение срока выполнения работ по КС-3 N 11 от 02.07.2019, КС-3 N 12 от 08.07.2019 отказано, учитывая, что просрочка подрядчика по выполнению части работ в рамках дополнительного соглашения N 5 обусловлена изменением генподрядчиком проектно-сметной рабочей документации, принимая во внимание объективную необходимость выполнения последовательных работ по пуско-наладке пожарной сигнализации после выполнения монтажных работ во всех зданиях, отсутствие вины в нарушении сроков по работам, отраженным в актах КС-2 N 3-2019-1, N 3-2019-2, N 3-2019-3, N 3-2019-4 от 02.07.2019.

В этой связи судом применены положения пункта 3 статьи 405 ГК РФ.

АО "Трест Гидромонтаж" в отзыве на жалобу ООО "Системы и Сети" возражений в части отказа во встречном иске не приведено.

Доводы апелляционной жалобы, касающиеся неправомерного отказа во взыскании в полном объеме затрат, вахтовой надбавки, со ссылкой на пункт 4.1 договора, согласно которому общая стоимость работ является приблизительной, окончательная стоимость выполненных работ определяется на основании актов о приемке выполненных работ КС-2 и справок КС-3, в связи с чем подписание данных форм определяет окончательную стоимость работ, в которую вошли спорные прочие затраты в полном объеме, подлежат отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4.7. договора генподрядчик вправе по своему усмотрению компенсировать подрядчику затраты на перевозку рабочих к месту производства работ свыше 3-х км, вахтовые затраты, в размере фактически понесенных подрядчиком затрат, при условии предоставления подрядчиком подтверждающих документов и получения указанных сумм от заказчика.

При этом размер компенсируемых затрат на перевозку рабочих к месту производства работ свыше 3-х км может составлять не более 2,5% от стоимости выполненных работ, вахтовые затраты - не более 5% от стоимости выполненных работ.

В силу положений пунктов 1, 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Исходя из буквального толкования условий договора в порядке статьи 431 ГК РФ, следует, что сторонами согласован предельный размер компенсации затрат, выраженный в процентном соотношении к общей стоимости выполненных работ.

В этой связи подписание справки КС-3 N 12 от 08.07.2019, равно как и справок (б/н, б/д) о прочих работах и затратах ООО "Системы и Сети" за 2017, 2018 годы не отменяет и не изменяет условий компенсации данных затрат, согласованных сторонами в договоре, предусматривающих ограничения в оплате: по затратам на перевозку рабочих к месту производства работ свыше 3-х км - не более 2,5% от стоимости выполненных работ, по вахтовым затратам - не более 5% от стоимости выполненных работ.

Доводы жалобы о том, что спорные затраты подрядчика приняты генподрядчиком без замечаний, в аналогичном порядке их принял и заказчик объекта - АО "Нижне-Бурейская ГЭС"; затраты содержатся в составе принятых в эксплуатацию работ, что подтверждается актом КС-14, генподрядчик получил за затраты подрядчика денежные средства, не могут быть приняты во внимание.

По общему правилу, предусмотренному пунктом 3 статьи 308 ГК РФ, обязательство не создает прав и обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

В этой связи условия договора между АО "Трест Гидромонтаж" и заказчиком (АО "Нижне-Бурейская ГЭС") не распространяются на отношения между ООО "Системы и Сети" и АО "Трест Гидромонтаж", поскольку ООО "Системы и Сети" не является стороной указанного договора и не несет по нему никаких обязательств.

Договор между АО "Трест Гидромонтаж" и ООО "Системы и Сети" заключен во исполнение договора генерального подряда с АО "Нижне-Бурейская ГЭС", является самостоятельным договором, предусматривающим самостоятельные права и обязанности сторон, в том числе по порядку оплаты выполненных работ и размеру компенсационных выплат.

Довод жалобы о подписании АО "Трест Гидромонтаж" справок о прочих работах и затратах за 2017, 2018 годы, справки от 08.07.2019 с подтверждением объема затрат, что давало ООО "Системы и Сети" основания полагаться на поведение генподрядчика, с учетом обязанности по оплате фактически понесенных затрат по перевозке работников автомобильным транспортом свыше 3-х км, вахтовой надбавки, подлежит отклонению.

Подписание данных документов подтверждает проверку АО "Трест Гидромонтаж" фактически понесенных затрат и расчета вахтовой надбавки, установленных локальными актами, принятыми в ООО "Системы и Сети", которые не могут быть расценены в качестве дополнительных соглашений, изменяющих условия и порядок оплаты работ и затрат по договору, учитывая практику подписания дополнительных соглашений, сложившейся между сторонами, как в отношении стоимости работ, так и сроков их выполнения, иных условий договора.

Ссылка в жалобе на непоследовательность позиции АО "Трест Гидромонтаж" по приемке и оплате прочих работ и затрат за 2016 год и прочих работ и затрат за 2017, 2018 годы, создающей неопределенность в реализации прав подрядчика на оплату фактически понесенных им затрат, является несостоятельной, поскольку факт выплаты АО "Трест Гидромонтаж" компенсации по вахтовым расходам, по расходам на перевозку за 2016 год в большем размере (по фактическим расходам), является правом генподрядчика, что отражено в условиях договора подряда N У/912/НБГЭС от 20.07.2016.

По указанным основаниям решение суда, основанное на правильном установлении всех обстоятельств, имеющих значение для дела, и надлежащей оценке доводов и возражений сторон, отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Амурской области от 10.03.2020 по делу N А04-8467/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

В.Г. Дроздова И.В. Иноземцев