Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2020 г. N 18АП-3664/20 по делу N А47-9478/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 16 сентября 2020 г. N Ф09-4968/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

21 мая 2020 г.

Дело N А47-9478/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 мая 2020 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баканова В.В., судей Лукьяновой М.В. и Ширяевой Е.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Ушаковой О.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ищенко Валентины Алексеевны на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 03 февраля 2020 г. по делу N А47-9478/2019. В заседании посредством использования систем видеоконференц-связи приняли участие представители:

индивидуального предпринимателя Ищенко Валентины Алексеевны - Алексеева Е.А. (доверенность от 22.01.2020, диплом);

акционерного общества "ЭнергосбыТ Плюс" - Столярик Л.Б. (доверенность от 20.12.2019, диплом);

публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" - Морозова Т.А. (доверенность N Д/19-24 от 22.01.2019, диплом).

Индивидуальный предприниматель Ищенко Валентина Алексеевна (далее - истец, ИП Ищенко А.В., предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Оренбургской области с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) исковым заявлением к акционерному обществу "ЭнергосбыТ Плюс" (далее - ответчик, АО "ЭнергосбыТ Плюс") о признании незаконным дополнительного начисления платы за электрическую энергию на сумму 1 027 700 руб. 18 коп. за период с 01.04.2018 по 30.04.2018 на основании счета-фактуры N 0029707/0302 от 30.06.2018 и обязании АО "ЭнергосбыТ Плюс" аннулировать задолженность в сумме 1 027 700 руб. 18 коп. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" (далее - третье лицо, ПАО "МРСК Волги"). Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 03.02.2020 (резолютивная часть объявлена 23.01.2020) в удовлетворении исковых требований отказано. Не согласившись с принятым решением суда, ИП Ищенко А.В. обратилась в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По мнению истца, расчет объема безучетного потребления электроэнергии должен производиться за период с 30.03.2018 по 05.04.2018. Отсутствие замечаний на момент предыдущей проверки прибора учета 30.03.2018 и, следовательно, отсутствие акта о безучетном потреблении электроэнергии на тот момент, подтверждает исправность прибора учета до момента проверки 05.04.2018. Суд не учел, что в адрес истца не направлялись уведомления о проведении внеплановой проверки 05.04.2018; ответчик нарушил сроки и порядок передачи дополнительного расчета к акту о безучетном потреблении электроэнергии.

Предприниматель считает, что при наличии дополнительных пломб ПАО "МРСК-Волги" и пломбы госповерителя вмешаться в заводскую конструкцию завода - изготовителя прибора учета и установить устройство для искажения показаний прибора учета не представляется возможным. Кроме того, договором энергоснабжения не предусмотрена оплата по счетам-фактурам расчетным методом по дополнительным расчетам за один и тот же период.

Податель жалобы полагает, что технический акт N 152/105 филиала завода-изготовителя не может являться допустимым доказательством по делу, подтверждающим факт несанкционированного вмешательства ответчика в конструкцию прибора учета.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы и требование апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Представители ответчика и третьего лица возразили против доводов и требования апелляционной жалобы по мотивам представленных отзывов, просили оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным.

Судебное заседание проведено посредством видеоконференц-связи в порядке, предусмотренном статьей 153.1 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 01.01.2012 между ИП Ищенко В.А. (абонент) и АО "ЭнергосбыТ Плюс" (энергоснабжающая организация) заключен договор энергоснабжения от N 87667 (л.д. 7-16), по условиям которого энергоснабжающая организация обязуется продавать абоненту электрическую энергию в согласованных объемах в точках поставки, а абонент - принять электрическую энергию и оплатить, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Согласно приложению N 2 к договору энергоснабжения N 87667 объектом энергоснабжения является магазин "Росинка", расположенный по адресу: г. Оренбург, ул. Чичерина, д. 5. В целях расчета платы за электрическую энергию, потребителем установлен прибор учета электрической энергии, заводской номер 0851780602254990, тип счетчика ЦЭ6803В. Прибор учета установлен в ВРУ-0,4 кВ (в подсобном помещении магазина). Максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя 4 кВт. (Приложение 2 к договору энергоснабжения).

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора энергоснабжающая организация имеет право беспрепятственного доступа к электрическим установкам, средствам учета и необходимой технической документации абонента (в том числе с привлечением сетевой компании) для проверки соблюдения абонентом условий заключенного договора, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии (в том числе для проведения инструментальной и визуальной проверки), а также наличия у абонента оснований для потребления электрической энергии (пункт 151 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства N 530 от 31.08.2006,, а также для введения ограничения режима потребления электроэнергии. Согласно пункту 3.1.4 договора абонент обязуется сообщать сетевой компании незамедлительно обо всех нарушениях схем учета и неисправностях в работе расчетных средств учета, оборудования, принадлежащего сетевой компании, но находящегося в помещении или на территории абонента. Для оказания услуг по передаче электрической энергии АО "ЭнергосбыТ Плюс" заключило договор оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой компанией ПАО "МРСК Волги" N 100821 от 01.03.2013, по условиям пункта 2.1 которого исполнитель (ПАО "МРСК Волги") обязуется оказывать заказчику (ОАО "ЭнергосбыТ Плюс") услуги по передаче электрической энергии, посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей исполнителя, ТСО (когда котлодержателем является МРСК), а заказчик, обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором. В обоснование исковых требований истец пояснил, что сетевой организацией при проверке приборов учета зафиксирован факт безучетного потребления истцом электрической энергии, о чем составлен акт N 206/5/64 от 05.04.2018. Согласно акту N 206/5/64 от 05.04.2018 (л.д.21-22) выявленное нарушение порядка учета электрической энергии на объекте - г. Оренбург, ул. Чичерина, д.5 выразилось в следующем: сорвана пломба госповерителя на приборе учета; замеренная нагрузка по фазе А-6,4А, по фазе В-18,7А, по фазе С-8,7А превышает максимальную мощность в договоре энергоснабжения. В акте зафиксировано, что нарушения устранены, прибор учета заменен на новый. К акту безучетного потребления электрической энергии N 206/5/64 произведен расчет за период с 30.03.2018 по 05.04.2018 на 2 395,008 кВт/ч (л.д.82). На основании расчета, произведенного сетевой организацией, ответчик произвел начисление согласно счету-фактуре N 0017911/0302 от 30.04.2018 на сумму 17 015 руб. 15 коп., что составляет 2 395 кВт/ч (л.д.87). Также в указанном счете-фактуре выставлена сумма оплаты на 39 573 руб. 60 коп. за 5 349 кВт/ч, общая сумма по счету-фактуре составила 56 588 руб.75 коп.

АО "ЭнергосбыТ Плюс" 30.06.2018 произведен дополнительный расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии и выставлен счет-фактура N 0029707/0302 от 30.06.2018 за 138 910 кВт/ч на сумму 1 027 700 руб. 18 коп. (л.д. 24).

Полагая, что указанное в счете-фактуре N 0029707/0302 количество электрической энергии ИП Ищенко В.А. не потреблялось, не согласившись с произведенным расчетом, предпринимателем направлялись запросы в адрес ответчика о разъяснении порядка произведенных начислений.

Письмом N 70804-05-14247 от 03.09.2018 (л.д.20) с приложением акта о безучетном потреблении ответчик сообщил истцу о том, что счет-фактура выставлен на основании акта N 206/5/64 от 05.04.2018 и у ИП Ищенко В.А имеется задолженность за безучетное потребление и плановым платежам за август 2018 г.

Истцом 21.01.2019 ответчику вручена претензия с требованием провести анализ и выполнить перерасчет стоимости электроэнергии по счету-фактуре N 0029707/0302 от 30.06.2018 (л.д. 26).

Поскольку ответчик добровольно претензию не удовлетворил, предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что начисление ИП Ищенко В.А. платы за безучетное потребление электроэнергии по счету-фактуре N 0029707/0302 от 30.06.2018 является правомерным.

Апелляционный суд при рассмотрении дела исходит из следующего.

Отношения по энергоснабжению регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Согласно пункту 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442) проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Пунктом 173 Основных положений N 442 предусмотрено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

Согласно пункту 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны:

- дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

- лица, принявшие участие в проверке;

- лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

- характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора);

- характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки;

- характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

- лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Материалами дела подтверждается, что акт о безучетном потреблении N 206/5/64 от 05.04.2018 составлен в присутствии истца, подписан ИП Ищенко В.А. Актом зафиксировано, что ВРУ-0,4 кВ находится в помещении магазина, расположенного по адресу: г. Оренбург, ул. Чичерина, д.5, заводской N 0851780602254990, показания 646676, пломбы С-122877, С-120484, МР0160013, сорвана пломба госповерителя на приборе учета.

Замеренная нагрузка по фазе А-6,4А, по фазе В-18,7А, по фазе С-8,7А превышает максимальную мощность в договоре энергоснабжения. Принятые меры: нарушение устранено, прибор учета заменен на новый.

По итогу проверки составлен акт проверки измерительного комплекса от 05.04.2018 N 206/5/63 и счетчик N 0851780602254990 снят и направлен на экспертизу (упакован в пакет и опломбирован).

В связи с выявленным фактом, сотрудниками сетевой организации ПАО "МРСК Волги" составлен акт о безучетном пользовании электроэнергии N 206/5/611 05.04.2018 с расчетом объёма безучетного потребления за 6 дней (144 часа). Период безучетного потребления определен с даты последнего снятия показаний прибора учета с 30.03.2018 по 05.04.2018.

На основании акта о безучетном потреблении и расчета к нему, ответчиком истцу выставлена счет-фактура от 30.04.2018 N 0017911/0302 на оплату стоимости электрической энергии (мощности) по акту о безучетном потреблении (за период безучетного потребления 6 дней) на сумму 17 015 руб. 15 коп. (л.д. 87).

По объему и стоимости потребленной энергии по счету-фактуре N 0017911/0302 спор между сторонами отсутствует. В соответствии с техническим актом N 152/105 от 22.05.2018 (л.д. 85) технического анализа счетчика электрической энергии, составленного ЗИП "Энергомера" филиала АО "Электротехнические заводы "Энергомера", на счетчике Ц Э6803В/1 220В 10-100А 3ф.4пр. М6 Р32 заводской номер 0851780602254990, 2008 года выпуска, отсутствует пломба госповерителя. Оттиск пломбы ОТК, установленный на счетчике, не похож по начертанию знаков с оттисками клейм применяемых на заводе-изготовителе. Установить подлинность пломбы и оттисков не представляется возможным из-за отсутствия оборудования. Внутри корпуса счетчика установлено неизвестное устройство, не предусмотренное конструкторской документацией завода-изготовителя, данное устройство может быть использовано для недоучета потребляемой электрической энергии.

Согласно заключению комиссии счетчик в момент проверки не соответствует техническим требованиям, не пригоден к эксплуатации; в связи с выявленными следами постороннего вмешательств в конструкции счетчика и нарушение целостности пломб завода-изготовителя, гарантийные обязательств завода - изготовителя на изделие не распространяются.

При этом, в акте проверки измерительного комплекса от 05.04.2018 (л.д.83, 84), подписанным ИП Ищенко В.А. без замечаний, указано, что счетчик N 0851780602254990 снят и упакован в пакет, пакет опломбирован пломбой N ЛО277656, N ЛО277657 для проведения экспертизы.

В техническом акте ЗИП "Энергомера" филиала АО "Электротехнические заводы "Энергомера" от 22.05.2018 N 152/105 содержатся сведения о поступлении счетчика N 0851780602254990 в полиэтиленовом пакете опечатанном пломбами N ЛО277656, N ЛО277657, целостность пакета и пломб не нарушена. Направление прибора учета АО "Электротехнические заводы "Энергомера" подтверждается сопроводительным письмом от 17.04.2018 и накладной курьерской доставки (л.д. 110, 111).

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Пунктом 147 Основных положений N 442 предусмотрено, что места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании.

В соответствии с пунктами 1.2.2, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; обеспечить учет, рациональное расходование электрической энергии и проведение мероприятий по энергосбережению.

Кроме того, потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 2.11.6 Правил N 6 все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и условий договора электроснабжения, на ответчике лежит обязанность по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и сетевой организации о неисправности приборов учета. Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию. Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыве пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменении схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д. Согласно пункту 2 Основных положений N 442, "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В силу пункта 3.1.4 договора абонент обязуется сообщать энергоснабжающей организации, сетевой компании незамедлительно обо всех нарушениях схем учета и неисправностях в работе расчетных средств учета, оборудования, принадлежащего сетевой компании, но находящегося в помещении или на территории абонента.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Основных положений N 442.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 306/5/64 от 05.04.2018, составленный сетевой организацией по результатам проверки, и на основании которого абоненту произведен расчет стоимости неучтенной электроэнергии, вопреки доводам, изложенным в апелляционной жалобе, содержит все данные, которые должны содержаться в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2-х незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии. При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Судом установлено, что акт составлен в отношении истца в присутствии индивидуального предпринимателя, который обеспечил доступ к прибору учета, находился при проведении проверки и подписал акт. Акт содержит все необходимые сведения о потребителе, способе и месте безучетного потребления, о приборе учета. Как усматривается из материалов дела и установлено судом, при проведении проверки прибора учета ИП Ищенко В.А. выявлены факты нарушения потребителем условий договора и положений Постановления Правительства Российской Федерации N 442, а именно: срыв пломбы госповерителя, а также использования потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре энергоснабжения (максимальная мощность в договоре - 4 кВт, при проверке замерена мощность равная 7,6 кВт), при этом внутри корпуса счетчика установлено неизвестное устройство, не предусмотренное конструкторской документацией завода-изготовителя, которое может быть использовано для недоучета потребляемой электрической энергии, что подтверждается техническим актом от 22.05.2018 N 152/105. Таким образом, при проведении проверки прибора учета помимо срыва пломбы госповерителя выявлено потребление электрической энергии с превышением максимальной мощности, предусмотренной договором, и визуально выявить причину не представлялось возможным, ввиду чего по согласованию с потребителем прибор учета был демонтирован и направлен заводу-изготовителю для технического анализа и выявления причин его некорректной работы. Довод истца о том, что технический акт от 22.05.2018 N 152/105, составленный заводом-изготовителем, является недопустимым доказательством вмешательства в работу прибора учета, поскольку он составлен членами комиссии, которые не являются лицензированными экспертами, суд находит необоснованным, так как комиссия ЗИП "Энергомера" провела технический анализ счетчика электрической энергии на соответствие прибора учета конструкторской документации завода-изготовителя. Обнаруженное неизвестное устройство внутри корпуса счетчика не предусмотрено технической документацией прибора учета ЦЭ6803B/1. Как указывалось выше, в силу пункта 1.2.2 Правил N 6, пунктом 145 Постановления Правительства Российской Федерации N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. Согласно приложению N 2 к договору энергоснабжения N87667 от 01.01.2012 объектом энергоснабжения является магазин "Росинка", расположенный по адресу: г. Оренбург, ул. Чичерина, д. 5. В целях расчета платы за электрическую энергию, потребителем установлен прибор учета электрической энергии, заводской номер 0851780602254990, тип счетчика ЦЭ6803В. Прибор учета установлен в ВРУ-0,4 кВ (в подсобном помещении магазина). Собственником спорого прибора учета является ИП Ищенко В.А. Довод истца об отсутствии нарушения антимагнитной пломбы на корпусе прибора учета МР0160013, что, по его мнению, подтверждает невозможность воздействия на прибор учета посторонним предметом, влияющим на искажение показаний прибора учета, не опровергает наличия безучетного потребления электроэнергии, поскольку техническим актом завода - изготовителя установлен факт установки инородного устройства, не предусмотренного изготовителем внутри корпуса прибора учета.

При этом, целостность антимагнитной пломбы не исключает возможности вмешательства потребителя в работу прибора учета посредством установки неизвестного (инородного устройства) ввиду следующего. Пункт 1.5.13 Правил устройства электроустановок, утвержденных Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979, предусматривает, что установленный расчетный прибор учета должен иметь на винтах, крепящих кожух счетчика, пломбы с клеймом госповерителя, а на зажимной крышке - пломбу энергоснабжающей организации. Согласно Положению о порядке проведения ревизии и маркирования специальными знаками визуального контроля средств учета электрической энергии (утверждено Минэнерго России 16.09.1998, Госстандартом России 03.10.1998) маркирование средств учета, подлежащих ревизии, осуществляется специальными знаками визуального контроля. Защищенный знак представляет собой специальную голограмму, изготовленную на диэлектрической основе, разрушаемую при малейшем физическом воздействии. Знак состоит из 2 компонентов: полимерного листа (подосновы) и защищенного знака. Антимагнитная пломба не относится к контрольным пломбам и знакам визуального контроля, вместе с тем, приведенные выше нормативные правовые акты не запрещают установление на приборах учета иных пломб, в том числе антимагнитной пломбы в целях исключения воздействия на прибор учета магнитом. При этом пломба имеет две степени защиты, определяющие факт принудительного воздействия на нее: срабатывание капсулы и окрашивание в иной цвет (при воздействии магнитного поля), а также появление надписи "вскрыто" при механическом повреждении. Таким образом, антимагнитная пломба, установленная на спорном приборе учета, предназначена для фиксации факта воздействий внешним магнитным полем на прибор учета электрической энергии. Суд соглашается с доводами ответчика о том, что отсутствие нарушения антимагнитной пломбы, установленной на приборе учете не исключает возможности установки внутри прибора учета неизвестного устройства, поскольку антимагнитная пломбы реагирует только на воздействие магнитного поля и на механическое воздействие. Доказательств иного истцом в материалы дела в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

Ссылка истца на то, что прибор учета длительное время находился у третьего лица и использовался им не по назначению, отклоняется судом, как не подтвержденная относимыми и допустимыми доказательствами. Кроме того, в письменном отзыве ответчик указал, что из актов проверки измерительного комплекса от 16.04.2016 N Ц-18/146, N 206/5/63 от 05.04.2018 следует, что на клеммной крышке прибора учета находятся две неизвестные пломбы С122877, С120484, которые сетевой организацией не устанавливались.

Предъявляя исковые требования истцом фактически оспаривается период безучетного потребления и отсутствие законных оснований для внеплановой проверки прибора учета. Пунктом 173 Правил N 442 предусмотрено проведение проверки расчетных приборов учета в плановом и внеплановом порядке.

В соответствии с абзацем 2 пункта 172 Постановления Правительства Российской Федерации N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В соответствии с абзацем 4 пункта 172 Основных положений N 442 в случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 настоящего документа, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

Также, право проведения проверок сетевой организацией закреплено договором энергоснабжения N 87667 от 01.01.2012. В соответствии с пунктами 2.2.1, 2.2.5 договора, энергоснабжаюшая организация имеет право на беспрепятственный доступ к электрическим установкам, средствам учета и необходимой технической документации абонента (в том числе с привлечением сетевой организации) для проверки соблюдения абонентом условий заключенного договора.

Согласно подпункту "б" пункта 3.1.5 договора абонент обязан обеспечить беспрепятственный доступ представителей энергоснабжающей и (или) сетевой компании к электроустановкам абонента в случаях, предусмотренных пунктом 2.2.1.

В соответствии с разделом "Понятия и термины, используемые в договоре" проверка измерительного комплекса - это инструментальная или визуальная проверка измерительного комплекса, проводимая в целях определения и подтверждения соответствия средств учета установленным техническим требованиям, а также условиям договора. Результаты проверки оформляются актом проверки. Снятие показания сетевой организацией (и (или) ЭО) в соответствии с условиями договора не являются проверкой измерительного комплекса.

Как усматривается из материалов дела, последняя плановая проверка измерительного комплекса потребителя ИП Ищенко В.А. проведена 16.04.2016, что подтверждается актом проверки измерительного комплекса N Ц-18/146. Соответственно следующая проверка должна была быть проведена не позднее 16.04.2017. Согласно пояснениям третьего лица, 16.04.2017 плановая проверки прибора учета не производилась. Инструментальная проверка пробора учета электрической энергии проведена 05.04.2018.

Основным требованием при проведении проверки прибора учета и составлении акта в соответствии с Правилами N 442 предусмотрено присутствие потребителя (пункты 152, 154,176. 192,193). Уведомление потребителя, исходя из совокупности пунктов 177-178 Правил N 442, предназначено для обеспечения доступа сетевой организации на проведение проверки и установления дополнительного основания ответственности потребителя при воспрепятствовании им проведению проверки прибора учета. При этом обязанность потребителя обеспечить доступ представителей сетевой организации к прибору учета потребителя установлена договором энергоснабжения (подпункт "б" пункта 3.1.5) и не ставится в зависимость от вида и (или) основания производимой проверки.

Довод истца о том, что он не был извещен о проведении проверки, является необоснованным, поскольку из смысла пункта 177 Основных положений N 442 следует, что требование о заблаговременном извещении о дате проведения проверки направлено на обеспечение проверяющим доступа к прибору учета.

В рассматриваемом случае допуск сотрудников сетевой организации к прибору учета осуществлен непосредственно ИП Ищенко В.А., проверка прибора учета проведена в присутствии истца, что подтверждается его подписью в акте. При этом акт проверки измерительного комплекса и акт о безучетном пользовании электроэнергии подписаны истцом без замечаний и возражений, на актах проставлена печать индивидуального предпринимателя. Недостатки акта проверки прибора учета, на которые ссылается истец (отсутствие основания проверки, иная дата проверки, указанная в акте безучетного потребления), не влекут недействительность указанного акта, не опровергают сам факт проведения проверки прибора учета с согласия и в присутствии потребителя (истца), не влияют па результат проведения проверки - признание прибора учета пригодным для дальнейшей эксплуатации. Доводы подателя жалобы, относительно того, что расчет периода по объему безучетного потребления должен производиться на основании акта о безучетном потреблении за период с 30.03.2018 по 05.04.2018, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции.

В целях единообразного подхода к определению периода безучетного потребления электрической энергии Верховный Суд Российской Федерации в определении от 23.05.2019 N 309-ЭС18-24456 по делу N А60-64563/2017 (пункт 39 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019), разъяснил следующее.

Период, используемый в расчете стоимости безучетно потребленной электрической энергии (мощности) абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442, ограничен и определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Приведенные положения пункта 195 Основных положений, устанавливающие способ и порядок расчета платы за неучтенный ресурс, с одной стороны, направлены на стимулирование потребителей энергетических ресурсов к энергосбережению путем удержания от несанкционированного вмешательства в работу прибора учета и в случае причинения реального имущественного вреда поставщику ресурса (сетевой организации) служат допустимым механизмом его возмещения, а с другой - стимулируют сетевую организацию (гарантирующего поставщика) к своевременному и надлежащему исполнению вытекающих из требований законодательства обязанностей по проведению проверок приборов учета потребителей, принятию мер к выявлению нарушений и уменьшению потерь. Таким образом, указанное правовое регулирование в случаях безучетного потребления электрической энергии направлено на обеспечение баланса интересов потребителя и энергоснабжающей (ресурсоснабжающей) организации.

В соответствии с абзацем 2 пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год.

Императивно установленный максимальный срок для проведения следующей проверки, исходя из положений статей 190 - 192 ГК РФ, начинает течь со следующего дня после проведения предыдущей проверки и истекает в соответствующие число и месяц года, следующего за годом последней проверки.

Буквальное содержание названных пунктов Основных положений N 442 позволяет сделать вывод о том, что при установлении факта безучетного потребления совокупный период неучтенного потребления должен определяться с даты предыдущей проверки (если она была проведена и соответствующая дата не выходит за пределы 12 месяцев) или с даты, не позднее которой проверка приборов учета должна была быть проведена (если она не проведена и/или дата проверки выходит за пределы 12 месяцев) до даты выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении.

Как усматривается из материалов дела, при осуществлении расчета по акту о безучетном потреблении электрической энергии N 206/5/64 от 05.04.2018 период безучетного потребления после получения заключения завода-изготовителя о наличии внутри прибора учета неизвестного устройства, не предусмотренного конструкторской документацией завода - изготовителя был определен с 16.04.2017.

На основании дополнительного расчета ПАО "МРСК Волги" к акту о безучетном потреблении N 206/5/64 от 05.04.2018 АО "ЭнергосбыТ Плюс" выставило ИП Ищенко В.А. счет-фактуру от 30.06.2018 N 0029707/0302 на оплату стоимости электрической энергии (мощности) по акту о безучетном потреблении (за период безучетного потребления 348 дней, с 16.04.2017 по 29.03.2018) на сумму 1 027 700 руб. 18 коп.

Согласно акту (л.д. 99), проверка измерительного комплекса истца проводилась 16.04.2016. Таким образом, истцу предъявлена к оплате стоимость потребленной электрической энергии за период с 16.04.2017 (дата, когда должна быть проведена проверка прибора учета потребители в соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442, исходя из даты проведения предыдущей проверки 16.04.2016 по акту N Ц-18/146) по дату 29.03.2018, поскольку с 30.03.2018 до 05.04.2018 истцу выставлен счет на оплату безучетного потребления ввиду срыва пломбы госповерителя. Довод истца о том, что период безучетного потребления должен рассчитываться с 30.03.2018 (с даты предыдущей проверки, указанной в акте безучетного потребления) отклоняется, поскольку судом в соответствии с представленными в материалы дела документами установлено, что 30.03.2018 проверка прибора учета истца сотрудниками ПАО "МРСК Волги" не проводилась, акт о проведении проверки в материалы дела не представлен.

В акте о безучетном пользовании указана дата предыдущей проверки - 30.03.2018, со слов потребителя, однако проверка прибора учета 30.03.2018 не проводилась, в сетевой организации акт проверки отсутствует. Учитывая, что акт проверки от 30.03.2018, от иной даты истцом в материалы дела также не представлен, суд соглашается с доводами третьего лица, что 30.03.2018 сотрудниками сетевой организации производилось снятие показаний приборов учета ИП Ищенко В.А., что отражено в ведомости (л.д.127). При этом снятие показаний прибора учета в соответствии с договором энергоснабжения проверкой прибора учета не является.

С учетом изложенного, правовые основания для определения объема безучетного потребления электрической энергии с 30.03.2018 при отсутствии проверки прибора учета в указанный период отсутствуют.

При таких обстоятельствах в удовлетворении исковых требований обоснованно отказано. Решение суда является правильным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как необоснованные по приведенным выше мотивам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено. С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ИП Ищенко В.А. - без удовлетворения.

На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы истца по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы относятся на его счет.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 03 февраля 2020 г. по делу N А47-9478/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ищенко Валентины Алексеевны - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

В.В. Баканов

Судьи

М.В. Лукьянова Е. В. Ширяева