Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2020 г. N 11АП-4974/20 по делу N А55-9095/2019

г. Самара

22 мая 2020 г.

А55-9095/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 мая 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поповой Е.Г., судей Сергеевой Н.В., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кожуховой С.В.,

при участии:

от акционерного общества "Предприятие тепловых сетей" - представителя Осиповой Л.В. (доверенность от 07.05.2019),

от общества с ограниченной ответственностью "Торговая марка" - представителя Татаренкова Р.В. (доверенность 07.05.2019),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Предприятие тепловых сетей"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 14 февраля 2020 года по делу N А55-9095/2019 (судья Шабанов А.Н.),

по иску общества с ограниченной ответственностью "Торговая марка" (ОГРН 1176313077588, ИНН 6317120763), г. Самара,

к акционерному обществу "Предприятие тепловых сетей" (ОГРН 1026300955284, ИНН 6315530348), г. Самара,

об урегулировании разногласий при заключении договора энергоснабжения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговая марка" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Акционерному обществу "Предприятие тепловых сетей", с учетом изменения предмета исковых требований, принятого судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ, об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018, следующим образом: пункт 3.2. договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭ3000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018 изложить в следующей редакции: "3.2. Учет количества потребленных энергоресурсов осуществляется по допущенным в эксплуатацию представителем Теплоснабжающей организации приборам учета Потребителя, указанным в Приложении N 5 к настоящему договору"; пункт 4.3. договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭ3000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018 изложить в следующей редакции: "4.3. Основанием для расчетов по настоящему Договору является акт поданных-принятых тепловой энергии и горячей воды, фактически принятое количество энергетических ресурсов и счет-фактура, которые оформляются Теплоснабжающей организацией и направляются в адрес Потребителя заказным почтовым отправлением. Потребителю в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения счета-фактуры и акта поданных-принятых тепловой энергии и горячей воды необходимо надлежащим образом оформить, подписать уполномоченными лицами и возвратить их в Теплоснабжающую организацию. При отказе Потребителя от подписания акта поданных-принятых тепловой энергии и горячей воды Потребитель в течение 5 (пяти) рабочих дней предоставляет в Теплоснабжающую организацию письменное обоснование причин отказа от подписания указанных документов".

Ответчик в отзыве на исковое заявление, с требованиями истца не согласился, просит урегулировать разногласия при заключении договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018, следующим образом: пункт 3.2. договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018 изложить в редакции ответчика: "Учет количества потребленных энергоресурсов осуществляется по допущенным в эксплуатацию представителем Теплоснабжающей организации приборам учета Потребителя, указанным в Приложении N 5 к настоящему договору, если иное не установлено Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354"; Пункт 4.3 договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018 изложить в предложенной ответчиком согласованной редакции протокола согласования разногласий: "Основанием для расчетов по настоящему договору является акт поданных-принятых тепловой энергии и горячей воды за договорную тепловую нагрузку (мощность), фактически принятое количество энергетических ресурсов и счет-фактура, которые оформляются теплоснабжающей организацией. Потребитель обязан до 5 (пятого) числа, следующего за расчетным, получить в теплоснабжающей организации счет-фактуру и акт поданных- принятых тепловой энергии и горячей воды, который в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения необходимо надлежащим образом оформить, подписать уполномоченными лицами и возвратить в Теплоснабжающую организацию. По согласованию Сторон возможно направление Теплоснабжающей организацией счет-фактуры и акта поданных принятых тепловой энергии и горячей воды почтовыми отправлениями. Если Потребитель в установленный в настоящем пункте срок не направит в адрес теплоснабжающей организации надлежащим образом оформленный и подписанный уполномоченным лицом акт поданных-принятых тепловой энергии и горячей воды, а так же не представит мотивированных возражений на акт, считается, что энергетические ресурсы приняты без возражений и акт подписан Потребителем.".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 14 февраля 2020 года урегулированы разногласия, возникшие при заключении договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018 между Обществом с ограниченной ответственностью "Торговая марка" и Акционерным обществом "Предприятие тепловых сетей", в следующей редакции:

Пункт 3.2 принят в следующей редакции: "Учет количества потребленных энергоресурсов осуществляется по допущенным в эксплуатацию представителем Теплоснабжающей организации приборам учета Потребителя, указанным в Приложении N 5 к настоящему договору".

пункт 4.3 исключить из текста договора.

В апелляционной жалобе ответчик просит суд апелляционной инстанции отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 14 февраля 2020 года по делу N А55-9095/2019 и принять по делу новый судебный акт, которым урегулировать разногласия при заключении договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 (снабжение тепловой энергией и теплоносителем, в том числе как горячей водой на нужды горячего водоснабжения) от 01.10.2018 в редакции, предложенной ответчиком.

В материалы дела поступил отзыв истца на апелляционную жалобу ответчика, в котором ответчик просит суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения как необоснованную.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика апелляционную жалобу поддержал, просил ее удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании апелляционного суда возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил суд апелляционной инстанции оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В обоснование заявленных исковых требований истец указывает, что 09.11.2018 от ответчика была получена оферта договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 от 01.10.2018, согласно которого "Теплоснабжающая организация"- "ООО "Предприятие тепловых сетей" обязуется подавать "Потребителю" - ООО "Торговая марка" через присоединенную сеть тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, в том числе горячую воду на нужды водоснабжения совместно именуемые "энергетические ресурсы"), а Потребитель обязуется принимать и оплачивать поставляемые энергетические ресурсы.

Адрес объекта Потребителя - г.Самара, ул.Ново-Вокзальная,д.128.

Истец 07.12.2018 направил в адрес ответчика протокол разногласий к договору N ТГЭЗ000-00207 от 01.10.2018.

В результате урегулирования стороны не пришли к согласию по п. 3.2 и п. 4.3 договора теплоснабжения и поставки горячей воды N ТГЭЗ000-00207 от 01.10.2018.

Согласно части 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Публичным договором признается договор заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (пункт 1 статьи 426 Кодекса).

В соответствии с частью 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии с пунктом 2 статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке, в связи с чем ссылка ответчика на пропуск истцом 30-ти дневного срока не может быть принята судом.

В силу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Правоотношения сторон регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190- ФЗ "О теплоснабжении", Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", статьями 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации N 124 от 14.02.2012.

Подача потребителю через присоединенную сеть тепловой энергии в горячей воде осуществляется в целях оказания соответствующих коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирных домах, следовательно, эти отношения подпадают под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации.

Как следует из представленных в суд документов, по договору купли-продажи от 21.09.2018 истцу от ООО "Зарубежэнергомонтаж" перешло право собственности на нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Самара, ул. Ново-Вокзальная, д.128/ул.Фадеева, д.68, еще ранее принадлежавшее ООО "Обслуживание и эксплуатация". Судебными актами по делу N А55-26243/2018 было установлено, что 14.06.2016 ООО "Обслуживание и эксплуатация" (бывший собственник спорного нежилого помещения) обратился к АО "ПТС" с просьбой выдать технические условия на установку индивидуального теплового узла, технические условия на узел учета тепловой энергии, проектно-сметную документацию на индивидуальный тепловой узел, проектно-сметную документацию на узел учета тепловой энергии в помещение. ООО "Обслуживание и эксплуатация" 11.07.2016 получило "Технические условия N 3763ТУ/2016 на установку узла учета тепловой энергии, теплоносителя" и "Технические условия N 7ТУ/2016 на реконструкцию системы теплопотребления без изменения тепловой нагрузки". Впоследствии после получения разрешительной документации были проведены работы по устройству и монтажу отдельного, не связанного с тепловыми сетями МКД, ввода теплотрассы отопления к нежилому помещению и индивидуального теплового пункта в помещении по проекту, разработанному и согласованному с АО "ПТС". 28.11.2017 был введен в эксплуатацию узел учета тепловой энергии с индивидуальным прибором учета тепловой энергии ответчика. Таким образом, помещение ответчика имеет обособленный ввод, общедомовые системы не задействованы, что санкционировано компетентной организацией. Сведений о несоответствии установленного на объекте ответчика прибора учета требованиям действующего законодательства, в том числе сведений о его неработоспособности, не представлено.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Согласно пункту 80 Правил N 354 учет объема (количества) коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, осуществляется с использованием индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета.

Способ определения объема поставленных энергоресурсов, основанный на измерении приборами учета, является приоритетным (статья 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Расчетный способ определения объема потребленного ресурса допускается как исключение из общего правила при отсутствии в точках поставки приборов учета, неисправности данных приборов либо нарушении сроков представления показаний.

Согласно пункту 5 Правил N 1034 коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Из содержания приведенных норм права следует, что по общему правилу размер платы за коммунальные услуги устанавливается, прежде всего, исходя из фактических объемов потребления, определенных с использованием показаний индивидуальных и (или) общедомовых приборов учета. Только при отсутствии приборов учета допускается определение размера платы за коммунальные услуги исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Отсутствие утвержденных Правительством Российской Федерации правил определения нормативов потребления на общедомовые нужды обязывает собственников помещений, оборудованных индивидуальным прибором учета, вносить плату за коммунальную услугу по отоплению на основании нормативов потребления, тем самым понуждая таких лиц оплачивать фактически завышенную стоимость предоставленных им услуг.

С 01.01.2019 вступило в силу постановление Правительства Российской Федерации от 28.12.2018 N 1708, которым скорректированы правила взимания платы за отопление в многоквартирных домах. Указанное Постановление издано в соответствии с Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 N 30-П, которым отдельные положения Правил N 354 признаны не соответствующими Конституции РФ. В частности пунктом 42(1) Правил N 354 в новой редакции предусматривается, что в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором хотя бы одно, но не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется на основании показаний индивидуального и (или) общего (квартирного) и коллективного (общедомового) приборов учета тепловой энергии.

При таком положении действующее правовое регулирование придает приоритетное значение данным приборов учета энергетических ресурсов по сравнению с расчетными способами исчисления их количества при определении размера платы за поставленные энергетические ресурсы.

Когда в многоквартирном доме общедомовой прибор учета тепловой энергии не установлен, а в нежилом помещении индивидуальный прибор учета тепловой энергии имеется, не исключается применение приборного способа определения объемов потребленного ресурса, поскольку спорное нежилое помещение имеет отдельную систему отопления, в которой не задействованы общедомовые системы, в нем установлен и введен в эксплуатацию технически исправный индивидуальный прибор учета тепловой энергии, применение в расчетах показаний которого согласовано сторонами при заключении договора.

Таким образом, в соответствии с приведенными положениями, количество потребленной тепловой энергии следует определять с использованием показаний установленного в нежилом помещении прибора учета, независимо от обстоятельств отсутствия в многоквартирном доме общедомового прибора учета.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 442 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Без взаимного согласия сторон условие обязывающее одну сторону для совершения определенных действий не может быть включено в договор, в том числе по решению суда. В соответствии с п.1 ст. 160 Гражданского кодекса Российской Федерации законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать, а сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.). и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 162 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Принцип свободы договора не позволяет включать в договор условия, прямо противоречащие закону.

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" при отсутствии в норме, регулирующей права и обязанности по договору, явно выраженного запрета установить иное, она является императивной, если исходя из целей законодательного регулирования это необходимо для защиты особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т.д.), недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон либо императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования данного вида договора.

В соответствии со статьей 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют доказательствам, имеющимся в деле, установленным фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм права.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

Сведений, опровергающих установленные по делу обстоятельства и выводы суда, в апелляционной жалобе ответчика не имеется.

Ответчиком не доказано, что количество потребленной тепловой энергии следует определять не с использованием показаний установленного в нежилом помещении прибора учета, а иным образом, в том числе, с учетом Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354, при том, что истцом спорное нежилое помещение имеет отдельную систему отопления, в которой не задействованы общедомовые системы, в нем установлен и введен в эксплуатацию технически исправный индивидуальный прибор учета тепловой энергии, применение в расчетах показаний которого согласовано сторонами при заключении договора.

Выводы суда в данной части согласуются с позицией, изложенной в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 06.09.2019 года по делу А55-26243/2018, с участием акционерного общества "Предприятие тепловых сетей" и ООО "Зарубежэнергомонтаж" (бывшим собственником спорного помещения).

Исключение судом первой инстанции из текста Договора пункта 4.3 является обоснованным, так как в соответствии с положениями статей 421, 422, 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходя из принципа свободы договора, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникших при заключении публичного договора, не вправе включать в договор хоть и заявленное к включению, но несогласованное сторонами условие, за исключением случая, когда содержание этого условия предусмотрено законом или иным правовым актом. При этом отсутствие в договоре каких-либо условий, предусмотренных законом или иным правовым актом, само по себе не исключает применения к нему соответствующих норм права, регулирующих спорное правоотношение.

Условие пункта 4.3. Договора Истцом и Ответчиком не согласовано, содержание этого условия, как в редакции Истца, так и в редакции Ответчика не предусмотрено ни законом, ни иным правовым актом, возможность изложения указанного пункта Договора в редакции, предложенной сторонами, без согласия другой стороны, нормами действующего законодательства не предусмотрена.

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено.

Оснований для отмены решения суда не имеется.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины при обращении в суд апелляционной инстанции относятся на ответчика в полном объеме согласно положениям ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 14 февраля 2020 года по делу N А55-9095/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г. Попова

Судьи

Н.В. Сергеева И.С. Драгоценнова