Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2020 г. N 04АП-1811/20 по делу N А19-14057/2019

г. Чита

02 июня 2020 г.

Дело N А19-14057/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 июня 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Мациборы А.Е., судей Барковской О.В., Каминского В.Л., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ваулиной Ю.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Иркутскэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 12 февраля 2020 года по делу N А19-14057/2019 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая компания" (ОГРН 1073808009659, ИНН 3808166404, место нахождения: 664033, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Лермонтова, д. 257) к индивидуальному предпринимателю Залужьевой Ольге Викторовне (ОГРНИП 310384725700054, ИНН 383407492495, зарегистрированной в р.п. Янгель Нижнеилимского района Иркутской области) о взыскании 527 802 рублей 84 копеек,

по встречному исковому заявлению индивидуального предпринимателя Залужьевой О.В. к обществу с ограниченной ответственностью "Иркутскэнергосбыт" о признании недействительными актов о неучтенном (безучётном) потреблении энергии,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Иркутская Энергосбытовая компания" (далее - истец, ООО "Иркутскэнергосбыт) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области к индивидуальному предпринимателю Залужьевой Ольге Викторовне (далее - ответчик, предприниматель) с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 527 802 рубля 84 копейки, из которых 446 635 рублей 44 копейки основного долга за безучетно потребленную в декабре 2018 года электрическую энергию, 81 167 рублей 40 копеек неустойки с ее последующим начислением по день фактической оплаты основного долга.

Определением суда от 31.07.2019 совместно с первоначальным иском принято к производству встречное исковое заявление предпринимателя ООО "Иркутскэнергосбыт" о признании недействительными актов о неучтенном (безучетном) потреблении энергии N 001268 от 13.12.2018, N 001269 от 13.12.2018.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 12 февраля 2020 года в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано, встречный иск удовлетворен, суд признал недействительными акты ООО "Иркутскэнергосбыт" о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 13.12.2018 N N 001268, 001269, составленные в отношении предпринимателя.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Четвертый арбитражный апелляционный суд с жалобой, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указывает, что вывод суда о необходимости уведомления ответчика о предстоящей проверке не основан на нормах права, а проведение проверки в отсутствие потребителя не может рассматриваться как обстоятельство, лишающее силы акты, составленные по итогам проверки. В настоящем случае доступ к прибору учета был свободный, проверяющий имел дубликаты ключей от замков двери, закрывающей прибор учета. Кроме того в данном случае имеет место составление двух актов: акта проверки прибора учета и акта о неучетном потреблении. Потребитель зная принцип действия магнита на прибор учета решил осуществить хищение энергии, что по сути является уголовно наказуемым деянием. При чем потребитель подписал акт безучетного потребления без замечаний.

От ответчика поступил отзыв, в котором он возражает на доводы заявителя жалобы указывает, что не предоставлял истцу права в любое время самостоятельно осуществлять проверку прибора учета. Полагает выводы суда с учетом фактических обстоятельств дела правильными и обоснованными.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между ООО "Иркутскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем Залужьевой О.В. (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 05.08.2014 N 11363, в соответствии с условиями которого гарантирующий поставщик обязался подавать потребителю электрическую энергию (мощность), а потребитель, в свою очередь, принял на себя обязательства оплачивать принятую электрическую энергию, а также соблюдать предусмотренный настоящим договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

Согласно пункту 1.2 договора отпуск электрической энергии осуществляется для нужд потребителя и нужд сторонних потребителей, подключенных к распределительным сетям с согласия сетевой организации и указанных в Приложении N 4 к договору.

Отпуск электрической энергии осуществляется для электроустановок, указанных в Приложении N 2 к договору, в количестве, установленном сторонами в Приложении N 1 к договору до точки (ек) поставки электрической энергии (мощности), находящихся на границе(ах) балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, указанной(ых) в акте(ах) разграничения балансовой принадлежности распределительных электрических сетей и эксплуатационной ответственности прилагаемом(ых) к настоящему договору.

Согласно Приложению N 2 к договору в редакции дополнительного соглашения N 2-11363/2016 в перечень электроустановок включены: магазин, расположенный по адресу: СНТ 6 пятилетка, ул. Веселая, д. N 51А (электроустановка N490656) и торговый павильон, расположенный по адресу: ул. Батарейная 2-я, в районе дома N47 (электроустановка N491771).

ООО "Иркутскэнергосбыт" 13.12.2018 проведена проверка электроустановок потребителя ИП Залужьевой О.В., по итогам которой составлены акты N 001268 от 13.12.2018, N 001269 от 13.12.2018 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии.

В данных актах зафиксировано нарушение в виде установки магнит на съемный механизм прибора учета.

Потребителю предписано выполнить установить новый прибор учета класса точности 1.0 и выше, со сроком гос. Проверки не более года.

Предприниматель произвел замену приборов учета в спорных электроустановках, что подтверждается актами допуска прибора учета в эксплуатацию от 17.12.2018 N ИИОО031231 и N ИИ0031232.

В связи с тем, что был установлен факт безучетного потребления, ООО "Иркутскэнергосбыт" предъявило предпринимателю для оплаты счет-фактуру от 31.12.2018 N 524596-11363 на сумму 517 368 рублей.

Стоимость безучетного потребления электрической энергии включена гарантирующим поставщиком в выставленный потребителю на оплату счет-фактуру от 31.12.2018 N 524596-11363.

Ответчик произвел оплату выставленного счета-фактуры частично, в соответствии с показаниями приборов учета за декабрь 2018 года.

Остаток задолженности составил 446 635 рублей 44 копейки.

Оплата не в полном объеме выставленного счет-фактуры послужила основанием для обращения ООО "Иркутскэнергосбыт" в суд за взысканием задолженности за потребленную электроэнергию в судебном порядке.

Предприниматель, не согласившись с исковыми требованиями, предъявила встречное исковое заявление к ООО "Иркутскэнергосбыт" о признании недействительными актов о неучтенном (безучетном) потреблении энергии N 001268 от 13.12.2018, N 001269 от 13.12.2018 как составленных с нарушением закона и не подтверждающих факт безучетного потребления электроэнергии.

Отсутствие оплаты явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства и установив фактические обстоятельства дела, в удовлетворении первоначальных исковых требований отказал. Встречный иск удовлетворил.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 261-ФЗ) государственное регулирование в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности осуществляется путем установления обязанности по учету используемых энергетических ресурсов.

В силу положений части 1 статьи 13 Закон N 261-ФЗ производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

В пункте 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена норма, согласно которой абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 137 Основных положений N 442, приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также иным требованиям.

Согласно абзацам 3 и 4 пункта 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов.

В соответствии с пунктом 2.1 Правил учета электрической энергии основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электрической энергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии.

Согласно пункту 2.11.17 Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Исходя из положений договора энергоснабжения, заключенному между истцом и ответчиком, прибор учета находится на балансе у ответчика (потребителя) и на ответчика возложено бремя его содержания в целях поддержания технического соответствия прибора учета и схемы его подключения установленным требованиям.

В абзаце 9 пункта 2 Основных положений определено понятие безучетного потребления, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из содержания пункта 2 Основных положений следует, что вмешательство в работу прибора учета (системы учета) и совершение потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), являются самостоятельными (различными) случаями нарушений порядка учета электрической энергии, свидетельствующими о наличии ее безучетного потребления.

В соответствии с подпунктом 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений. Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии

Согласно пункту 192 Основных положений, в случае выявления факта безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт о безучетном потреблении должен содержать сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений, а именно: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Данной нормой также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. При этом отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

В соответствии с пунктами 193 и 195 Основных положений акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется в отношении конкретного потребителя и имеет для него существенные последствия, так как этот акт является основанием для перерасчета объема потребленной потребителем электроэнергии с использованием расчетного способа (по максимальной мощности присоединенных энергопринимающих устройств).

В этой связи выявление и фиксация факта безучетного потребления электроэнергии путем составления такого акта должны производиться в присутствии представителя потребителя, который в этой связи для целей участия в составлении акта должен быть уведомлен о предстоящем проведении проверки.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии может быть составлен в отсутствие представителя потребителя в случае его неявки для участия в проверке и составлении акта, но при условии его надлежащего уведомления о проведении такой проверки и составлении акта. При этом, участие в проверке и составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии гарантирующего поставщика, который согласно пунктам 167 и 172 Основных положений также вправе проводить проверки и выступать в качестве проверяющего и который впоследствии предъявляет ко взысканию с потребителя стоимость безучетно потребленной электроэнергии, не исключает необходимости участия в проверке и составлении акта представителя потребителя, в отношении которого проводится такая проверка и составляется акт (с его извещением об этом).

Составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии в присутствии двух незаинтересованных лиц также не исключает необходимости наличия доказательств уведомления потребителя о предстоящем проведении проверки, поскольку в силу пункта 193 Основных положений N 442 незаинтересованные лица лишь удостоверяют отказ представителя потребителя от подписания этого акта или его отказ присутствовать при составлении акта, но не заменяют его.

Составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя), лишает потребителя права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения, что не было обеспечено проверяющими лицами.

Судом установлено, что ответчик о проведении проверки не уведомлялся, незаинтересованные свидетели при осмотре и составлении акта не присутствовали, доказательств обратного истцом в материалы дела не представлено.

Доводы заявителя жалобы об отсутствии необходимости уведомления потребителя отклоняются апелляционным судом, как противоречащие вышеуказанным нормам права.

В пункте 2 Основных положений N 442 дано определение безучетного потребления электроэнергии, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствие надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Бремя доказывания наличия иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), возлагается на лицо, проводящее проверку (п. 27 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 4 (2019), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019).

В данном случае гарантирующим поставщиком было зафиксировано в соответствующих актах совершение потребителем действий, которые являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем (в виде установки магнита на прибор учета).

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции исходя из свидетельских показаний продавцов Степановой И.Г. и Гладковой О.А., а также инженера-инспектора ООО "Иркутскэнергосбыт" Ильина В.Ю., представитель гарантирующего поставщика без уведомления потребителя, в его отсутствие и отсутствие незаинтересованных свидетелей, самостоятельно, без согласия потребителя своими ключами открыл дверцы шкафов, в которых установлены приборы учета, и якобы выявил нарушение в виде установки магнита, отразив факт установки магнита в акте, составленном на следующий день в офисе в отсутствие потребителя.

Доводы заявителя жалобы о том, что проверяющий осуществлял осмотр и открывал шкафы учета с согласия потребителя, отклоняются апелляционным судом, как голословные и противоречащие пояснениям предпринимателя.

ООО "Иркутскэнергосбыт" в подтверждение своей процессуальной позиции представило фотоматериалы, указав, что на них видно, что на приборах учета установлены магниты.

Однако как верно указано судом первой инстанции, представленные в материалы дела фотоматериалы, не могут служить доказательством безучетного потребления энергии, поскольку отсутствуют доказательства их составления именно в ходе проведения проверки. Кроме того, указанные фотоматериалы сами по себе не свидетельствуют о нахождении на приборе учета именно магнита, также как и факта, что этот магнит был помещен именно потребителем. При этом сами магниты в присутствии свидетелей не изымались, не опечатывались и в материалы дела не представлены.

Таким образом, в материалах дела отсутствуют допустимые доказательства, подтверждающие факт вменяемых потребителю нарушений.

При таких фактических обстоятельствах выводы суда недоказанности истцом факта безучетного потребления, а также о недействительности актов о безучетном потреблении в связи с допущенными гарантирующим поставщиком грубыми нарушениями процедуры осмотра и составления актов, являются верными.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но признаются судом необоснованными и не способными повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Иркутской области от 12.02.2020 по делу N А19-14057/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

А.Е. Мацибора

Судьи

О.В. Барковская В.Л. Каминский