Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2020 г. N 20АП-6794/19 по делу N А09-12457/2018

г. Тула

05 июня 2020 г.

Дело N А09-12457/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2020 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мосиной Е.В., судей Волошиной Н.А., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Юрьевым Е.Ю.,

лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром энергосбыт Брянск" (ИНН 8602173527, ОГРН 1108602007557)

на определение Арбитражного суда Брянской области от 03.09.2019

по делу N А09-12457/2018 (судья Садова К.Б.),

принятое по требованию общества с ограниченной ответственностью "Комплект-Цемент" (ИНН 3202504430, ОГРН 1093254015491, адрес регистрации: 242622, Брянская область, Дятьковский район, д. Березино, ул. Заводская, д.1А) к обществу с ограниченной ответственностью "Фокинский комбинат строительных материалов" (ИНН 3202504775, ОГРН 1103256002410, адрес регистрации: 242622, Брянская область, Дятьковский район, д. Березино, ул. Заводская, д.1А) о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 24 772 679 руб. 70 коп. (приложение N 6),

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Брянской области поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Комплект-Цемент" (далее - ООО "Комплект-Цемент") о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Фокинский комбинат строительных материалов" (далее - ООО "Фокинский комбинат строительных материалов", должник) задолженности в размере 24 772 679 руб. 70 коп.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 03.09.2019 требование ООО "Комплект-Цемент" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" задолженности удовлетворено, в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование заявителя в размере 24 772 679 руб. 70 коп., в том числе: 24 200 000 руб. 00 коп. - основной долг, 572 679 руб. 70 коп. - проценты за пользование займом.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Брянской области от 03.09.2019, общество с ограниченной ответственностью "Газпром энергосбыт Брянск" (далее - ООО "Газпром энергосбыт Брянск") обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что суд первой инстанции, признавая обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Комплект-Цемент", пришел к ошибочным выводам о том, что общий размер займов, предоставленных должнику заинтересованными лицами, не мог повлиять на сокрытие негативных результатов воздействия на хозяйственную деятельность должника, в случае их наличия, на сохранение видимости платежеспособности или обеспечения большинства подконтрольных голосов на собраниях кредиторов при банкротстве должника. Полагает, что судом необоснованно отклонены доводы ООО "Газпром энергосбыт Брянск" об отсутствии экономической целесообразности заключения договоров займа, учитывая, что договоры заключены на нерыночных (льготных) условиях. Указывает на то, что судом необоснованно было отклонено ходатайство об истребовании доказательств - выписок о движении денежных средств по расчетным счетам должника в банках за период с 2016 по 2018 годы, что не позволило провести анализ последующего расходования полученных должником заемных денежных средств. ООО "Газпром энергосбыт Брянск" ссылается также на то, что судом не дана оценка его доводам о том, что должник и ряд обществ, в частности: ООО "Комплект-Цемент", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Бердовское", ООО "Надежда", ООО "Техник" входят в одну группу компаний и являются аффилированными лицами, при этом займ был предоставлен кредитором-заявителем, единственным участником которого является один из участников должника (второй участник должника - отец единственного участника кредитора-заявителя и одновременно единоличный исполнительный орган должника), в связи с чем полагает, что действия по предоставлению займа необходимо оценивать как направленные на наращивание подконтрольной кредиторской задолженности в преддверии банкротства и на компенсацию негативных результатов своего воздействия на хозяйственную деятельность должника.

Конкурсный управляющий ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое определение суда оставить без изменения, считает, что доводы заявителя направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, все представленные в материалы дела доказательства исследованы судом и им дана надлежащая оценка. Поясняет, что работы по обновлению материально-технической базы осуществлялись предприятием в период с 2012 года по 2018 год, как силами привлеченных подрядчиков, так и собственными силами, для чего производились закупки материалов, оборудования и т. п., учитывая большую энергоемкость производства, собственных средств предприятия от выручки реализованного товара было недостаточно для эффективной модернизации производственной базы, в связи с чем предприятием активно использовались инструменты финансового рынка в виде привлеченных кредитных и заемных средств. Указывает на то, что целью получения заемных средств была необходимость внесения инвестиций в развитие предприятия, своевременного исполнения обязательств перед ресурсоснабжающими организациями должника, налоговыми органами, а также для выплаты заработной платы работникам предприятия. Полагает, что участие Ивако Д.М. в органах управления должника не свидетельствует о наличии у него статуса контролирующего должника лица, в этой связи считает несостоятельными доводы заявителя жалобы о том, что деятельность должника контролировалась Ивако Д.М., а несостоятельность должника наступила вследствие его действий.

Лица, участвующие в рассмотрении обособленного спора, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Апелляционная жалоба рассматривается судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей участвующих в деле лиц на основании частей 3, 5 статьи 156 АПК РФ.

Изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с положениями статей 71, 100, 142 Закона о банкротстве установление и включение требований в реестр требований осуществляется на основании представленных кредитором документов, поэтому именно на нем лежит обязанность при обращении со своим требованием приложить соответствующие достоверные и достаточные доказательства действительного наличия денежного обязательства.

Как разъяснено в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В силу пункта 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Пунктом 2 статьи 808 Кодекса предусмотрено, что в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 810 Кодекса заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

При рассмотрении требования в деле о банкротстве, во избежание создания искусственной задолженности в реестре требований кредиторов суд должен осуществлять проверку, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия задолженности должника. Целью такой проверки является установление обоснованности долга и недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также самого должника.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 24 февраля 2016 года между ООО "Комплект-Цемент" (Займодавец) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Заемщик) был подписан договора займа N 4. Согласно п. 1.1. Договора "Займодавец" обязался передать "Заемщику" во временное пользование заем на сумму 5 000 000 (пять миллионов) рублей. ООО "Комплект-Цемент" выполнило свои обязательства, предоставив по заявке ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" денежные средства в размере 5 000 000 рублей, что подтверждается следующими платежными поручениями:

- N 3 от 26.02.2016 - на сумму 2 500 000 рублей;

- N 4 от 29.02.2016 - на сумму 500 000 рублей;

- N 5 от 29.02.2016 - на сумму 550 000 рублей;

- N 6 от 14.03.2016 - на сумму 450 000 рублей;

- N 7 от 14.03.2016 - на сумму 1 000 000 рублей.

Согласно пункту 1.1 Договора Заемщик обязуется в установленный настоящим договором срок возвратить Займодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Согласно пункту 2.2 Договора сумма займа подлежит возврату Заемщиком в срок не позднее 29 декабря 2020 года. Пунктом 2.3 Договора предусмотрено, что с момента получения суммы займа Заемщиком до момента ее возврата Займодавцу, Заемщик обязан выплачивать проценты на невозвращенную сумму займа из расчета 3% годовых. Уплата процентов за пользование заемными средствами производится в конце очередного года (декабрь) на основании ежемесячных расчетов, предоставляемых Займодавцем. По состоянию на 27.12.2018 ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" не возвратило сумму займа по договору займа N 4 от 24.02.2016. Сумма начисленных и подлежащих уплате процентов по договору за период с июня 2018 года по декабрь 2018 года составляет 87 945,23 рублей.

14 марта 2016 года между ООО "Комплект-Цемент" (Займодавец) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Заемщик) был подписан договора займа N 5. Согласно п. 1.1. Договора "Займодавец" обязался передать "Заемщику" во временное пользование заем на сумму 5 000 000 (пять миллионов) рублей. ООО "Комплект-Цемент" выполнило свои обязательства, предоставив по заявке ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" деньги в размере 5 000 000 (пять миллионов) рублей, что подтверждается платежными поручениями:

- N 8 от 22.03.2016 - на сумму 3 000 000 рублей;

- N 10 от 29.03.2016 - на сумму 600 000 рублей;

- N 11 от 30.03.2016 - на сумму 1 400 000 рублей.

Согласно пункту 1.1 Договора Заемщик обязуется в установленный настоящим договором срок возвратить Займодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Согласно пункту 2.2 Договора сумма займа подлежит возврату Заемщиком в срок не позднее 29 декабря 2025 года. Пунктом 2.3 Договора предусмотрено, что с момента получения суммы займа Заемщиком до момента ее возврата Займодавцу, Заемщик обязан выплачивать проценты на невозвращенную сумму займа из расчета 3% годовых. Уплата процентов за пользование заемными средствами производится в конце очередного года (декабрь) на основании ежемесячных расчетов, предоставляемых Займодавцем. По состоянию на 27.12.2018 ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" не возвратило сумму займа по договору займа N 5 от 14.03.2016. Сумма начисленных и подлежащих уплате процентов по договору за период с апреля 2018 года по декабрь 2018 года составляет 113 013,73 рублей.

26 октября 2016 года между ООО "Комплект-Цемент" (Займодавец) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Заемщик) был подписан договора займа N 6. Согласно п. 1.1. Договора "Займодавец" обязался передать "Заемщику" во временное пользование заем на сумму 5 000 000 рублей. ООО "Комплект-Цемент" выполнило свои обязательства, предоставив по заявке ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" деньги в размере 5 000 000 (пять миллионов) рублей, что подтверждается платежными поручениями:

- N 8 от 27.10.2016 - на сумму 1 000 000 рублей;

- N 9 от 31.10.2016 - на сумму 2 600 000 рублей;

- N 11 от 16.11.2016 - на сумму 500 000 рублей;

- N 12 от 18.11.2016 - на сумму 400 000 рублей;

- N 13 от 28.12.2016 - на сумму 500 000 рублей.

Согласно пункту 1.1 Договора Заемщик обязуется в установленный настоящим договором срок возвратить Займодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Согласно пункту 2.2 Договора сумма займа подлежит возврату Заемщиком в срок не позднее 29 декабря 2025 года. Кроме того, пункт 2.3 Договора предусматривает, что с момента получения суммы займа Заемщиком до момента ее возврата Займодавцу, Заемщик обязан выплачивать проценты на невозвращенную сумму займа из расчета 3% годовых. Уплата процентов за пользование заемными средствами производится в конце очередного года (декабрь) на основании ежемесячных расчетов, предоставляемых Займодавцем. По состоянию на 27.12.2018 ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" не возвратило сумму займа по договору займа N 6 от 26.10.2016. Сумма начисленных и подлежащих уплате процентов по договору за период с апреля 2018 года по декабрь 2018 года согласно расчету заявителя составляет 113 013,73 рублей.

15 ноября 2016 года между ООО "Комплект-Цемент" (Займодавец) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Заемщик) был подписан договора займа N 7. Согласно п. 1.1. Договора Займодавец обязался передать Заемщику во временное пользование заем на сумму 7 000 000 рублей. ООО "Комплект-Цемент" выполнило свои обязательства, предоставив по заявке ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" деньги в размере 7 000 000 рублей, что подтверждается платежным поручением N 10 от 17.11.2016.

Согласно пункту 1.1 Договора Заемщик обязуется в установленный настоящим договором срок возвратить Займодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Согласно пункту 2.2 Договора сумма займа подлежит возврату Заемщиком в срок не позднее 29 декабря 2025 года. Пунктом 2.3 Договора предусмотрено, что с момента получения суммы займа Заемщиком до момента ее возврата Займодавцу, Заемщик обязан выплачивать проценты на невозвращенную сумму займа из расчета 3% годовых. Уплата процентов за пользование заемными средствами производится в конце очередного года (декабрь) на основании ежемесячных расчетов, предоставляемых Займодавцем. По состоянию на 27.12.2018 ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" не возвратило сумму займа по договору займа N 7 от 15.11.2016. Сумма начисленных и подлежащих уплате процентов по договору за период с апреля 2018 года по декабрь 2018 года согласно расчету заявителя составляет 158 219,18 рублей.

09 января 2017 года между ООО "Комплект-Цемент" (Займодавец) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Заемщик) был подписан договора займа N 8. Согласно п. 1.1. Договора Займодавец обязался передать Заемщику во временное пользование заем на сумму 590 000 рублей. ООО "Комплект-Цемент" выполнило свои обязательства, предоставив по заявке ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" деньги в размере 590 000 рублей, что подтверждается платежным поручением N1 от 09.01.2017.

Согласно пункту 1.1 Договора Заемщик обязуется в установленный настоящим договором срок возвратить Займодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Согласно пункту 2.2 Договора сумма займа подлежит возврату Заемщиком в срок не позднее 29 декабря 2018 года. Кроме того, пункт 2.3 Договора предусматривает, что с момента получения суммы займа Заемщиком до момента ее возврата Займодавцу, Заемщик обязан выплачивать проценты на невозвращенную сумму займа из расчета 3% годовых. Уплата процентов за пользование заемными средствами производится в конце очередного года (декабрь) на основании ежемесячных расчетов, предоставляемых Займодавцем. По состоянию на 27.12.2018 ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" возвратило сумму займа в полном объеме платежными поручениями N 262 от 11.03.2018 - 90 000 рублей; N 698 от 09.06.2018 - 95 000 рублей; N 531 от 06.07.2018 - 155 000 рублей; N 948 от 02.08.2018 - 350 000 рублей (частичная оплата в 250 000 рублей), Сумма начисленных и подлежащих уплате процентов по указанному договору за период с июня 2018 года по август 2018 года составляет 1 823,42 рубля, и предъявлена ко включению в реестр требований кредиторов в рамках рассматриваемого заявления.

25 августа 2017 года между ООО "Комплект-Цемент" (Займодавец) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Заемщик) был подписан договор займа N 9. Согласно п. 1.1. Договора Займодавец обязался передать Заемщику во временное пользование заем на сумму 3 100 000 рублей. ООО "Комплект-Цемент" выполнило свои обязательства, предоставив по заявке ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" деньги в размере 3 100 000 рублей, что подтверждается платежным поручением N 12 от 29.08.2017.

Согласно пункту 1.1 Договора Заемщик обязуется в установленный настоящим договором срок возвратить Займодавцу такую же сумму денег (сумму займа). Согласно пункту 2.2 Договора сумма займа подлежит возврату Заемщиком в срок не позднее 29 декабря 2027 года. Кроме того, пункт 2.3 Договора предусматривает, что с момента получения суммы займа Заемщиком до момента ее возврата Займодавцу, Заемщик обязан выплачивать проценты на невозвращенную сумму займа из расчета 5% годовых. Уплата процентов за пользование заемными средствами производится в конце очередного года (декабрь) на основании ежемесячных расчетов, предоставляемых Займодавцем. По состоянию на 27.12.2018 года ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" возвратило сумму займа не частично, на общую сумму 900 000 рублей. Остаток основного долга по договору займа N 9 от 25.08.2017 составляет 2 200 рублей. Сумма начисленных и подлежащих уплате процентов по договору за период с апреля 2018 года по декабрь 2018 года составляет 98 664,41 руб. Таким образом, общая сумма задолженности ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" составляет 24 772 679 руб. 70 коп., в том числе: 24 200 000 руб. 00 коп. - основной долг, 572 679 руб. 70 коп. - сумма процентов, подлежащих уплате по договорам.

Поскольку до настоящего времени ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" не исполнило обязательства по возврату займов в общей сумме 24 772 679 руб. 70 коп., в том числе: 24 200 000 руб. 00 коп. - основной долг, 572 679 руб. 70 коп. - проценты за пользование займом, ООО "Комплект-Цемент" обратилось с настоящим требованием в арбитражный суд.

Удовлетворяя требования ООО "Комплект-Цемент" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" требований в общей сумме 24 772 679 руб. 70 коп., суд первой инстанции исходил из того, что общий размер займов предоставленных должнику заинтересованными лицами, не мог повлиять на сокрытие негативных результатов воздействия на хозяйственную деятельность должника, в случае их наличия, на сохранение видимости платежеспособности или обеспечения большинства подконтрольных голосов на собраниях кредиторов при банкротстве должника.

Так, судом установлено, что в 2016 году общий размер расходов должника составил 208 601 267 руб. 98 коп., при этом общий размер полученных от заинтересованных лиц займов составил 27 000 000 руб., т.е. несущественный размер от общего оборота предприятия. При этом, в течение 2016 года должник перечислил в счет погашения имевшихся у него обязательств в адрес ТЭК-энерго - 21 028 263 руб. 03 коп., в адрес Регионгаза - 27 897 772 руб. 42 коп., в счет погашения недоимки по налогам - 19 609 736 руб. 76 коп., в счет исполнения обязательств по уплате заработной платы - 26 105 730 руб. 70 коп. Общий размер денежных средств, перечисленных должником в пользу всех заинтересованных лиц в 2016 году, составил 18 127 668 руб. 03 коп, в адрес остальных контрагентов - 95 832 097 руб. 04 коп.

В 2017 году общий размер расходов должника составил 193 560 514 руб. 52 коп., при этом общий размер полученных от заинтересованных лиц займов составил 15 500 000 руб., т.е. несущественный размер от общего оборота предприятия. При этом, в течение 2017 года должник перечислил в счет погашения имевшихся у него обязательств в адрес ТЭК-энерго - 27 912 047 руб. 03 коп., в адрес Регионгаза - 49 386 029 руб. 50 коп., в счет погашения недоимки по налогам - 17 524 283 руб. 71 коп., в счет исполнения обязательств по уплате заработной платы - 24 687 276 руб. 08 коп. Общий размер денежных средств, перечисленных должником в пользу всех заинтересованных лиц в 2017 году, составил 19 152 029 руб. 83 коп, в адрес остальных контрагентов - 54 898 847 руб. 94 коп.

В 2018 году общий размер расходов должника составил 92 961 929 руб. 96 коп., при этом общий размер полученных от заинтересованных лиц займов составил 15 000 000 руб., т.е. несущественный размер от общего оборота предприятия. При этом, в течение 2018 года должник перечислил в счет погашения имевшихся у него обязательств в адрес ТЭК-энерго - 7 487 202 руб. 34 коп., в адрес Регионгаза - 9 276 477 руб. 43 коп., в счет погашения недоимки по налогам - 17 499 118 руб. 83 коп., в счет исполнения обязательств по уплате заработной платы - 18 585 908 руб. 07 коп. Общий размер денежных средств, перечисленных должником в пользу всех заинтересованных лиц в 2018 году, составил 22 338 480 руб. 10 коп, в адрес остальных контрагентов - 17 774 743 руб. 19 коп.

Вместе с тем, как указывает ООО "Газпром энергосбыт Брянск" в апелляционной жалобе, судом первой инстанции не дана оценка доводам о том, что должник и ряд обществ, в частности: ООО "Комплект-Цемент", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Бердовское", ООО "Надежда", ООО "Техник" входят в одну группу компаний и являются аффилированными лицами, при этом займ был предоставлен кредитором-заявителем, единственным участником которого является один из участников должника, в связи с чем действия по предоставлению займа необходимо оценивать как направленные на наращивание подконтрольной кредиторской задолженности в преддверии банкротства и на компенсацию негативных результатов своего воздействия на хозяйственную деятельность должника.

Исходя из сложившейся судебной практики при рассмотрении требований в ситуации включения в реестр аффилированного кредитора выработаны критерии распределения бремени доказывания: при представлении доказательств общности экономических интересов (аффилированности) должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) и заявлении возражений относительно наличия и размера задолженности должника перед аффилированным кредитором, - на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства.

Общие правила доказывания при рассмотрении обособленного спора по включению в реестр требований кредиторов предполагают, что заявитель, обратившийся с требованием о включении в реестр, обязан представить первичные документы в подтверждение факта передачи кредитором должнику какого-либо имущества (денежных средств), иные участники процесса при наличии возражений обязаны подтвердить их документально (например, представить доказательства встречного предоставления от должника).

При этом в ситуации предъявления к должнику требований аффилированного кредитора сложившейся судебной практикой выработаны иные критерии распределения бремени доказывания: при представлении доказательств общности экономических интересов (аффилированности) должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) и заявлении возражений относительно наличия и размера задолженности должника перед аффилированным кредитором на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства; судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения (определения Верховного Суда Российской Федерации от 15.09.2016 N 308-ЭС16-7060; от 30.03.2017 N 306-ЭС16-17647(1); от 30.03.2017 N 306-ЭС16-17647(7); от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6)).

Такое распределение бремени доказывания обусловлено необходимостью установления обоснованности и размера заявленного долга, возникшего из договора, и недопущением включения в реестр необоснованных требований (созданных формально для искусственного формирования задолженности с целью контролируемого банкротства либо имевшихся, но фактически погашенных (в ситуации объективного отсутствия у арбитражного управляющего документации должника и непредставлении такой документации аффилированным лицом)), поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования.

Таким образом, аффилированность кредитора, предъявившего требование о включении в реестр, и должника хотя и не свидетельствует о намерении сторон искусственно создать задолженность, но при заявлении иными незаинтересованными лицами обоснованных возражений возлагает бремя опровержения таких возражений на аффилированного кредитора.

Учредители (участники) должника - юридического лица несут риск отрицательных последствий, связанных с его деятельностью, как следствие, требования таких лиц по корпоративным обязательствам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Закон не лишает их права на удовлетворение своих требований, однако это право реализуется после расчетов с другими кредиторами за счет оставшегося имущества должника (пункт 1 статьи 148 Закона о банкротстве, пункт 8 статьи 63 ГК РФ).

В силу статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признается лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве, либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце 2 названного пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 указанной статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Закон о банкротстве (абзац 8 статьи 2) не относит к конкурсным кредиторам учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия, поскольку характер обязательств этих лиц непосредственно связан с их ответственностью за деятельность общества в пределах стоимости принадлежащих им долей. Обязательства должника перед своими учредителями (участниками), вытекающие из такого участия (далее - корпоративные обязательства), носят внутренний характер и не могут конкурировать с внешними обязательствами, то есть с обязательствами должника как участника имущественного оборота перед другими участниками оборота.

Данное обстоятельство обусловлено тем, что участники общества-должника ответственны за эффективную деятельность этого общества и, соответственно, несут риск наступления негативных последствий своего управления им. В частности, при функционировании должника в отсутствие кризисных факторов его участник как член высшего органа управления объективно влияет на хозяйственную деятельность должника, в том числе посредством заключения с последним сделок, условия которых недоступны обычному субъекту гражданского оборота, принятия стратегических управленческих решений. Поэтому в случае последующей неплатежеспособности (либо недостаточности имущества) должника, исходя из требований добросовестности, разумности и справедливости (пункт 2 статьи 10 ГК РФ), на такого участника подлежит распределению риск банкротства контролируемого им лица, вызванного косвенным влиянием на неэффективное управление последним, посредством запрета в деле о несостоятельности противопоставлять свои требования требованиям иных (независимых) кредиторов.

По смыслу приведенной правовой позиции к подобного рода обязательствам относятся не только такие, существование которых прямо предусмотрено корпоративным законодательством (выплата дивидендов, действительной стоимости доли и т.д.), но также и обязательства, которые, хотя формально и имеют гражданско-правовую природу, в действительности таковыми не являются (в том числе по причине того что их возникновение и существование было бы невозможно в отсутствие корпоративной связи).

Изъятие вложенного названным мажоритарным участником не может быть приравнено к исполнению обязательств перед независимыми кредиторами (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). С учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе переквалифицировать спорные отношения в отношения по поводу увеличения уставного капитала по правилам пункта 2 статьи 170 ГК РФ либо при установлении противоправной цели - по правилам об обходе закона (пункт 1 статьи 10 ГК РФ, абзац 8 статьи 2 Закона о банкротстве), признав за прикрываемым требованием статус корпоративного, что является основанием для отказа во включении его в реестр (определения Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(2), от 12.02.2018 N 305-ЭС15-5734(4,5), от 15.02.2018 N 305-ЭС17-17208, от 21.02.2018 по делу N 310-ЭС17-17994(1, 2)).

В соответствии с правовой позицией, сформулированной в определениях Верховного суда Российской Федерации от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(1) и N 308-ЭС17-1556(2) по делу N А32-19056/2014, при функционировании должника в отсутствие кризисных факторов его участник как член высшего органа управления (статья 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") объективно влияет на хозяйственную деятельность должника (в том числе посредством заключения с последним сделок, условия которых недоступны обычному субъекту гражданского оборота, принятия стратегических управленческих решений и т.д.).

Поэтому в случае последующей неплатежеспособности (либо недостаточности имущества) должника исходя из требований добросовестности, разумности и справедливости (пункт 2 статьи 6 ГК РФ) на такого участника подлежит распределению риск банкротства контролируемого им лица, вызванного косвенным влиянием на неэффективное управление последним, посредством запрета в деле о несостоятельности противопоставлять свои требования требованиям иных (независимых) кредиторов.

При представлении заинтересованным лицом доказательств, указывающих на корпоративный характер заявленного участником требования, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего довода путем доказывания гражданско-правовой природы обязательства.

При рассмотрении настоящего спора кредитор - ООО "Газпром энергосбыт Брянск" ссылался на то, что ООО "Комплект - Цемент" является аффилированным по отношению к должнику лицом в связи с участием Ивако Д.М. в уставном капитале обоих юридических лиц и обращал внимание на льготные условия заключения договоров займа, длительные сроки возврата заемных денежных средств, настаивал на корпоративном характере требования с целью создания подконтрольной кредиторской задолженности и на применении в данном случае к правоотношениям сторон норм о злоупотреблении правом (статья 10 ГК РФ).

Согласно пунктам 3 и 4 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В целях реализации приведенного правового принципа пунктом 1 статьи 10 ГК РФ установлена недопустимость осуществления гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действий в обход закона с противоправной целью, а также иного заведомо недобросовестного осуществления гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае несоблюдения данного запрета суд на основании пункта 2 статьи 10 ГК РФ с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

Рассмотрев доводы ООО "Газпром энергосбыт Брянск" о том, что должник и ряд обществ, в частности: ООО "Комплект-Цемент", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Бердовское", ООО "Надежда", ООО "Техник" входят в одну группу компаний и являются аффилированными лицами, суд апелляционной инстанции по имеющимся в материалах дела доказательствам установил следующее.

По данным Единого государственного реестра юридических лиц ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" зарегистрировано в МИФНС N 10 по Брянской области 25.08.2010, основным видом деятельности общества является производство кирпича, черепицы и прочих строительных изделий из обожженной глины. Единоличным исполнительным органом (директором) общества с 28.03.2011 является Ивако Михаил Иванович, учредителями с 29.02.2012 являются: Ивако Михаил Иванович (с долей участия в уставном капитале - 55,5 %) и Ивако Дмитрий Михайлович (с долей участия в уставном капитале - 44,5 %).

По данным Единого государственного реестра юридических лиц ООО "Комплект-Цемент" зарегистрировано в МИФНС N 10 по Брянской области 28.12.2009, основным видом деятельности общества является аренда и управление собственным или арендованным нежилым недвижимым имуществом. Единоличным исполнительным органом (директором) общества с 22.02.2018 является Ивако Дмитрий Михайлович, учредителем с 16.10.2012 является Ивако Дмитрий Михайлович (с долей участия в уставном капитале - 100 %)

При этом Ивако Михаил Иванович и Ивако Дмитрий Михайлович находятся в родственных отношениях (отец-сын).

Следовательно, ООО "Комплект-Цемент" и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" по отношению друг к другу по смыслу статьи 19 Закона о банкротстве, в соответствии с положениями статьи 4 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" признаются аффилированными лицами.

Кроме того, как следует из данных Единого государственного реестра юридических лиц, Ивако Дмитрий Михайлович с 27.08.2009 и до настоящего времени является единственным участником ООО "Бердовское", с 21.04.2009 и до настоящего времени - директором ООО "Бердовское".

Участниками ООО "Керамик Мастер" являются Ивако Дмитрий Михайлович с 16.10.2012 и до настоящего времени (с долей участия в уставном капитале - 29,15%) и Самонтова Светлана Михайловна с 30.08.2018 и до настоящего времени (с долей участия в уставном капитале - 70,85%).

Одним из участников (с долей участия 90% в уставном капитале) ООО "Керамик" с 10.01.2012 и до настоящего времени является Ивако Зоя Васильевна.

Единственным участником и единоличным исполнительным органом (директором) ООО "Надежда" с 10.06.2017 и до настоящего времени является Самонтова Светлана Михайловна.

Единственным участником и единоличным исполнительным органом (директором) ООО "Техник" с 31.08.2018 и до настоящего времени является Самонтова Светлана Михайловна.

При этом Ивако Михаил Иванович находится в родственной связи с Ивако Дмитрием Михайловичем и Самонтовой Светланой Михайловной (отец-сын и дочь). Ивако Михаил Иванович состоит в браке с Ивако Зоей Васильевной (супруги).

Следовательно, ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Надежда", ООО "Техник" в силу статьи 19 Закона о банкротстве являются аффилированными лицами и в соответствии с положениями статьи 4 Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" входят в одну группу компаний.

Принимая во внимание, что в рамках настоящего дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили требования кредиторов - ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Надежда", ООО "Техник" о включении в реестр требований кредиторов должника требований по договорам займа, при этом указанные организации входят в одну группу компаний и являются аффилированными лицами, суд апелляционной инстанции считает необходимым в совокупности исследовать вопрос о предоставлении должнику денежных средств по договорам займа в отношении всех вышеуказанных юридических лиц.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2019 по ходатайству ООО "Газпром энергосбыт Брянск" в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истребованы доказательства: выписки о движении (поступлении и расходовании) денежных средств по расчетному(-ым) счету (-ам), открытому(-ым) ООО "ФКСМ" в АО "Райффайзенбанк", АО "Газпромэнергобанк".

В Двадцатый арбитражный апелляционный суд поступила выписка по расчетному счету ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" N 40702810300001477904 за период с 01.11.2013 по 01.12.2018.

Судом апелляционной инстанции проведен анализ движения денежных средств по вышеуказанному расчетному счету должника и установлены следующие обстоятельства поступления денежных средств по договорам займа от ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Надежда", ООО "Техник", а также расходования поступивших денежных средств в хозяйственной деятельности должника.

28 ноября 2013 года от ООО "Керамик" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 000 000 руб. - по договору процентного займа от 22.11.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 28.11.2013 по 02.12.2013 осуществило следующие платежи:

- 596 661,17 руб. - перечисление заработной платы;

- 200 000 руб. - снятие наличных;

- 1 950 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в ноябре 2013 года;

- 315 125,49 руб. - АО "Райффайзенбанк" выплата процентов в соответствии с кредитным соглашением;

- 250 000 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением.

13 декабря 2013 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 6 000 000 руб. - по договору процентного займа от 11.12.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 13.12.2013 по 16.12.2013 осуществило следующие платежи:

- 2 045 898 руб. - перечисление заработной платы;

- 436 000 руб. - подоходный налог;

- 3 482 985 руб. - НДС.

23 декабря 2013 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 000 000 руб. - по договору процентного займа от 11.12.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 23.12.2013 по 24.12.2013 осуществило следующие платежи:

- 2 114 249,3 руб. - конверсионная операция сроком 23.12.2013;

- 1 000 000 руб. - ООО "Единая энергосбытовая компания" по договору N 02С от 12.08.2013 за электроэнергию;

- 700 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в декабре 2013 года.

25 декабря 2013 года от ООО "Керамик" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 000 000 руб. - по договору процентного займа от 22.11.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 25.12.2013 осуществило следующие платежи:

- 1 700 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в декабре 2013 года;

- 900 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в декабре 2013 года;

- 579 000 руб. - перечисление заработной платы;

- 500 000 руб. - ООО "Единая энергосбытовая компания" по договору N 02С от 12.08.2013 за электроэнергию.

15 января 2014 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 000 000 руб. - по договору процентного займа от 11.12.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 15.01.2014 по 22.01.2014 осуществило следующие платежи:

- 1 936 654,91 руб. - перечисление заработной платы;

- 200 000 руб. - снятие наличных;

- 1 125 631,03 руб. - ООО "Единая энергосбытовая компания" по договору N 02С от 12.08.2013 за электроэнергию;

- 455 000 руб. - подоходный налог.

31 января 2014 года от ООО "Керамик" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 000 000 руб. - по договору процентного займа от 22.11.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 31.01.2014 по 13.02.2014 осуществило следующие платежи:

- 800 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в январе 2014 года;

- 287 948 руб. - ООО "Керамик Мастер" за аренду помещений за январь 2014 года;

- 114 785 руб. - авансовый платеж по налогу на прибыль за январь;

- 742 780,09 руб. - страховая часть ПФ;

- 236 817 руб. - ООО "Керамик Мастер" за аренду помещений за февраль 2014 года;

- 172 030,09 руб. - ФФОМС;

- 2 059 771,32 руб. - перечисление заработной платы;

- 387 000 руб. - подоходный налог.

17 февраля 2014 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 4 000 000 руб. - по договору процентного займа от 11.12.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 17.02.2014 по 18.02.2014 осуществило следующие платежи:

- 1 871 535,74 руб. - ООО "Единая энергосбытовая компания" по договору N 02С от 12.08.2013 за электроэнергию;

- 1 684 591,11 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в феврале 2014 года;

- 230 000 руб. - снятие наличных.

17 марта 2014 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 500 000 руб. - по договору процентного займа от 11.12.2013.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 17.03.2014 осуществило следующие платежи:

- 1 986 771,04 руб. - перечисление заработной платы;

- 708 362,95 руб. - страховая часть ПФ;

- 410 000 руб. - подоходный налог;

- 300 000 руб. - снятие наличных;

- 164 158,70 руб. - ФФОМС.

25 марта 2014 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 7 000 000 руб. - по договору процентного займа от 24.03.2014.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 25.03.2014 осуществило следующие платежи:

- 5 572 221,61 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в марте 2014 года;

- 1 195 410,42 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в феврале 2014 года;

- 833 223 руб. - авансовый платеж по налогу на прибыль;

- 717 858,12 руб. - ООО "Единая энергосбытовая компания" по договору N 02С от 12.08.2013 за электроэнергию.

15 апреля 2014 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 500 000 руб. - по договору процентного займа от 24.03.2014.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 15.04.2014 осуществило следующие платежи:

- 2 327 799,22 руб. - перечисление заработной платы;

- 827 296,25 руб. - страховая часть ПФ;

- 479 300 руб. - подоходный налог;

- 191 618,98 руб. - ФФОМС.

23 декабря 2014 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 5 000 000 руб. - по договору процентного займа от 24.03.2014.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 24.12.2014 осуществило следующие платежи:

- 5 000 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в декабре 2014 года.

27 ноября 2015 года от ООО "Керамик" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 000 000 руб. - по договору процентного займа от 25.11.2015.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 27.11.2015 по 30.11.2015 осуществило следующие платежи:

- 239 000 руб. - перечисление заработной платы;

- 102 241,27 руб. - ООО "Керамик Мастер" за субаренду земельного участка по договору N 8 от 11.01.2015;

- 700 000 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением;

- 530 000 руб. - снятие наличных;

- 144 679,03 руб. - АО "Райффайзенбанк" выплата процентов в соответствии с кредитным соглашением.

28 декабря 2015 года от ООО "Надежда" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 5 000 000 руб. - по договору процентного займа от 25.12.2014.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 28.12.2015 по 30.12.2015 осуществило следующие платежи:

- 3 700 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в декабре 2014 года;

- 700 000 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением;

- 410 909 руб. - плата за использование лесов в части минимального размера арендной платы по договору аренды земельного участка от 01.10.2008;

- 161 941 руб. - ООО "Керамик Мастер" - оплата за аренду земли по договору N 12/2 за 4 квартал 2015 г.

21 января 2016 года от ООО "Керамик" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 000 000 руб. - по договору процентного займа N 4 от 20.01.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 21.01.2016 по 22.01.2016 осуществило следующие платежи:

- 300 000 руб. - страховые взносы на финансирование страховой части трудовой пенсии за декабрь 2015 года;

- 280 692 руб. - ООО "Фазис-Брянск" оплата по счету за дизтопливо;

- 112 898,50 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" за электроэнергию за январь 2016 года;

- 21 818,25 руб. - плата за использование лесов в части минимального размера арендной платы по договору аренды земельного участка от 01.10.2008;

- 605 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" за электроэнергию за декабрь 2015 года;

- 132 101,98 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в январе 2016 года.

26 января 2016 года от ООО "Керамик" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 500 000 руб. - по договору процентного займа N 4 от 20.01.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 26.01.2016 по 29.01.2016 осуществило следующие платежи:

- 235 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" за электроэнергию за декабрь 2015 года;

- 200 000 руб. - НДС;

- 80 000 руб. - НДПИ;

- 350 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" за электроэнергию за декабрь 2015 года;

- 350 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в январе 2016 года;

- 500 000 руб. - снятие наличных;

- 231 300 руб. - перечисление заработной платы;

- 110 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" за электроэнергию за январь 2016 года.

26 февраля 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 500 000 руб. - по договору процентного займа N 4 от 24.02.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 26.02.2016 осуществило следующие платежи:

- 815 025,08 руб. - страховые взносы на финансирование страховой части трудовой пенсии за январь 2016 года;

- 493 277 руб. - подоходный налог за январь 2016 года;

- 490 000 руб. - снятие наличных.

29 февраля 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 500 000 руб. - по договору процентного займа N 4 от 24.02.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 29.02.2016 осуществило следующие платежи:

- 220 000 руб. - перечисление заработной платы;

- 163 219,18 руб. - ООО "Керамик Мастер" проценты за пользование денежными средствами по договору займа N 4 от 24.03.2014 за 2015 г.;

- 115 861,77 руб. - АО "Райффайзенбанк" выплата процентов в соответствии с кредитным соглашением.

11 марта 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 000 000 руб. - по договору процентного займа N 4 от 24.02.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 25.03.2016 осуществило следующие платежи:

- 662 956 руб. - перечисление заработной платы;

- 272 238 руб. - ООО "Фазис-Брянск" оплата по счету за дизтопливо.

- 175 000 руб. - НДС.

22 марта 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 000 000 руб. - по договору процентного займа N 5 от 14.03.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 22.03.2016 по 29.03.2016 осуществило следующие платежи:

- 767 429,11 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" по договору N Д01 от 05.05.2014 за электроэнергию за март 2016 года;

- 718 483,97 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в марте 2016 года;

- 484 144 руб. - подоходный налог;

- 187 796,32 руб. - страховые взносы на финансирование страховой части трудовой пенсии за февраль 2016 года;

- 60 000 руб. - НДПИ;

- 195 000 руб. - ООО "Керамик Мастер" проценты за пользование денежными средствами по договорам займа N 3 от 11.11.2013 за 2015 г., N 4 от 24.03.2014 за 2015 г.;

- 300 000 руб. - снятие наличных;

- 824 392,71 руб. - страховые взносы на финансирование страховой части трудовой пенсии за февраль 2016 года.

27 октября 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 000 000 руб. - по договору процентного займа N 6 от 26.10.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 27.10.2016 по 28.10.2016 осуществило следующие платежи:

- 635 000 руб. - пополнение счета N 40702810232600000227 на выплату зарплаты;

- 77 000 руб. - перечисление заработной платы;

- 635 000 руб. - пополнение счета N 40702810932700000226 на выплату зарплаты.

31 октября 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 600 000 руб. - по договору процентного займа N 6 от 26.10.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 31.10.2016 осуществило следующие платежи:

- 1 700 000 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением;

- 1 472 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в октябре 2016 года.

16 ноября 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 500 000 руб. - по договору процентного займа N 6 от 26.10.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 16.11.2016 осуществило следующие платежи:

- 630 000 руб. - страховые взносы на финансирование страховой части трудовой пенсии за октябрь 2016 года.

17 ноября 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 7 000 000 руб. - по договору процентного займа N 7 от 11.11.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 17.11.2016 осуществило следующие платежи:

- 6 799 377,12 руб. - ПАО "Северсталь" по договору от 31.10.2016 за трубу электросварную;

- 100 000 руб. - ООО "БРИК строй" по договору подряда N 7/09 от 08.09.2016 за выполнение работы.

18 ноября 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 400 000 руб. - по договору процентного займа N 6 от 26.10.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 18.11.2016 осуществило следующие платежи:

- 625 311,85 руб. - ООО "Примо" частичная оплата по договору N 56 от 03.10.2016 за шеф-монтаж оборудования для сушильной камеры.

28 декабря 2016 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 500 000 руб. - по договору процентного займа N 6 от 26.10.2016.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 28.12.2016 осуществило следующие платежи:

- 200 000 руб. - пополнение счета на выплату зарплаты;

- 200 000 руб. - ООО "БРИК строй" по договору подряда N 8/11 от 15.11.2016 за выполнение работы;

- 82 000 руб. - заработная плата.

09 января 2017 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 590 000 руб. - по договору процентного займа N 8 от 09.01.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 09.01.2017 осуществило следующие платежи:

- 287 580,65 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением;

- 187 096,78 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением;

- 108 766,89 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением.

12 января 2017 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 700 000 руб. - по договору процентного займа N 7 от 10.01.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 13.01.2017 осуществило следующие платежи:

- 490 000 руб. - снятие наличных;

- 220 972 руб. - НДФЛ;

- 169 672 руб. - заработная плата.

16 января 2017 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 100 000 руб. - по договору процентного займа N 7 от 10.01.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 16.01.2017 по 18.01.2017 осуществило следующие платежи:

- 450 909 руб. - плата за использование лесов в части минимального размера арендной платы по договору аренды земельного участка от 01.10.2008;

- 151 000 руб. - НДФЛ;

- 103 716,33 руб. - МО Брянский микрофинансовый фонд "Новый мир" платежи по договору микрозайма;

- 45 091 руб. - плата за использование лесов в части, превышающей минимальный размер арендной платы по договору аренды земельного участка от 01.10.2008;

- 3 634 руб. - НДФЛ;

- 85 руб. - земельный налог;

- 150 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в январе 2017 года;

- 100 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" по договору N Д01 от 05.05.2014 за электроэнергию за январь 2017 года.

27 февраля 2017 года от ООО "Надежда" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 000 000 руб. - по договору процентного займа N 3 от 22.02.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 27.01.2017 осуществило следующие платежи:

- 700 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в феврале 2017 года;

- 116 192,65 руб. - АО "Райффайзенбанк" выплата процентов в соответствии с кредитным соглашением;

- 86 968,99 руб. - АО "Райффайзенбанк" выплата процентов в соответствии с кредитным соглашением;

- 80 000 руб. - заработная плата;

- 60 000 руб. - НДПИ;

- 20 000 руб. - пополнение счета на выплату заработной платы.

27 апреля 2017 года от ООО "Бердовское" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 000 000 руб. - по договору процентного займа N 4 от 27.04.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 27.04.2017 по 28.04.2017 осуществило следующие платежи:

- 300 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в апреле 2017 года;

- 180 000 руб. - пополнение счета на выплату зарплаты;

- 80 000 руб. - заработная плата;

- 220 000 руб. - снятие наличных;

- 156 292,54 руб. - страховые взносы на обязательное медицинское страхование;

- 89 346,12 руб. - страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;

- 8 800 руб. - заработная плата.

26 июля 2017 года от ООО "Бердовское" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 900 000 руб. - по договору процентного займа N 5 от 25.07.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 26.07.2017 осуществило следующие платежи:

- 1 960 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ, потребляемый в июле 2017 года;

- 600 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" по договору N Д01 от 05.05.2014 за электроэнергию за июль 2017 года;

- 196 720,76 руб. - ООО "Керамик Мастер" доплата за аренду земли по договору N 12/2 от 01.11.2015;

- 100 000 руб. - ООО "Техник" за услуги по погрузке кирпича.

28 июля 2017 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 500 000 руб. - по договору процентного займа N 8 от 26.07.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 28.07.2017 осуществило следующие платежи:

- 2 000 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ;

- 2 000 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" по договору N Д01 от 05.05.2014 за электроэнергию.

29 августа 2017 года от ООО "Комплект-Цемент" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 3 100 000 руб. - по договору процентного займа N 9 от 25.08.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 29.08.2017 по 30.08.2017 осуществило следующие платежи:

- 345 350 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" по договору N Д01 от 05.05.2014 за электроэнергию;

- 1 544 000 руб. - Филиал "Брянскэнергосбыт" ООО "ТЭК-Энерго" по договору N Д01 от 05.05.2014 за электроэнергию;

- 608 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ;

- 190 000 руб. - снятие наличных;

- 70 000 руб. - заработная плата.

21 декабря 2017 года от ООО "Техник" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 2 500 000 руб. - по договору процентного займа N 1 от 18.12.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 21.12.2017 по 22.12.2017 осуществило следующие платежи:

- 2 000 000 руб. - ООО "Газпром межрегионгаз Брянск" по договору N 07-5-30068 от 14.11.2012 за газ;

- 100 000 руб. - НДПИ.

25 декабря 2017 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 1 000 000 руб. - по договору процентного займа N 9 от 25.12.2017.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" 25.12.2017 осуществило следующие платежи:

- 676 503,47 руб. - страховые взносы на обязательное пенсионное страхование;

- 156 076,31 руб. - страховые взносы на обязательное медицинское страхование;

- 186 497 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением;

- 139 590,59 руб. - АО "Райффайзенбанк" погашение задолженности по основной сумме кредита в соответствии с кредитным соглашением.

26 февраля 2018 года от ООО "Керамик Мастер" на расчетный счет ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" поступили денежные средства в размере 400 000 руб. - по договору процентного займа N 10 КМ-Ф от 26.02.2018.

ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" в период с 26.02.2018 по 05.03.2018 осуществило следующие платежи:

- 61 837,49 руб. - страховые взносы на обязательное социальное страхование;

- 18 278,42 руб. - пени по НДС;

- 4 108,58 руб. - пени страховые взносы на обязательное пенсионное страхование;

- 948,02 руб.- пени страховые взносы на обязательное медицинское страхование;

- 540,63 руб. - пени страховые взносы на обязательное социальное страхование;

- 29 475,83 руб. - плата за выбросы загрязняющих веществ;

- 12 000 руб. - НДПИ;

- 4 883,35 руб. - плата за размещение отходов производства;

- 1 351 594 руб. - по решению о взыскании N 76819 от 22.02.2018 на основании статьи 46 НК РФ.

Таким образом, из анализа движения денежных средств по расчетному счету ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" N 40702810300001477904 усматривается, что должник получил в качестве займов от ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Надежда", ООО "Техник", являющихся аффилированными лицами по отношению к должнику и входящими в одну группу компаний, более 90 000 000 руб., которые были израсходованы должником, как правило, в день поступления денежных средств либо в последующие дни, на выплату заработной платы работникам, уплату налогов и иных обязательных платежей, погашение задолженности перед АО "Райффайзенбанк" по основной сумме кредита и процентам в соответствии с кредитными соглашениями, оплату счетов перед ресурсоснабжающими организациями за электроэнергию и газ, а также по договорам перед иными контрагентами.

Следует отметить, что в Двадцатом арбитражном апелляционном суде находятся на рассмотрении апелляционные жалобы ООО "Газпром энергосбыт Брянск" на определения Арбитражного суда Брянской области о включении в реестр требований кредиторов ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" требований ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик", ООО "Керамик Мастер" по договорам займа. Из указанных требований усматривается, что денежные средства предоставлялись должнику в период с ноября 2013 года по октябрь 2018 года, однако полученные суммы займа возвращены частично.

Так, ООО "Комплект-Цемент" предоставило должнику денежные средства в общей сумме 25 100 000 руб. по договорам займа:

- N 4 от 24.02.2016 на сумму 5 000 000 руб.,

- N 5 от 14.03.2016 на сумму 5 000 000 руб.,

- N 6 от 26.10.2016 на сумму 5 000 000 руб.,

- N 7 от 15.11.2016 на сумму 7 000 000 руб.,

- N 9 от 25.08.2017 на сумму 3 100 000 руб.

Займ возвращен на сумму 900 000 руб. Остаток долга составляет 24 200 000 руб.

ООО "Бердовское" предоставило должнику денежные средства в общей сумме 3 900 000 руб. по договорам займа:

- N 4 от 27.04.2017 на сумму 1 000 000 руб.,

- N 5 от 25.07.2017 на сумму 2 900 000 руб.,

Займ возвращен на сумму 800 000 руб. Остаток долга составляет 3 100 000 руб.

ООО "Керамик" предоставило должнику денежные средства в общей сумме 22 000 000 руб. по договорам займа:

- N 2 от 22.10.2015 на сумму 7 000 000 руб.,

- N 3 от 25.11.2015 на сумму 8 000 000 руб.,

- N 4 от 20.01.2016 на сумму 5 000 000 руб.,

- N 5 от 25.01.2017 на сумму 2 000 000 руб.,

Займ возвращен, в том числе путем проведения взаимозачета, на общую сумму 1 816 650 руб. Остаток долга составляет 20 183 350 руб.

ООО "Керамик Мастер" в период с ноября 2013 года по октябрь 2018 года предоставило должнику денежные средства в общей сумме 60 409 541,35 руб., в том числе путем заключения договоров процентного займа, а также исполнения поручений ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" об исполнении обязательства в счет договоров процентного займа, перечисляя денежные средства на счета АО "Райффайзенбанк" и различных контрагентов.

Кроме того, начиная с 01.11.2015 между ООО "Керамик Мастер" (Арендодатель) и ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" (Арендатор) были заключены договоры аренды (субаренды) недвижимого имущества, земельных участков и иного имущества.

Всего остаток долга по договорам займа и договорам аренды (субаренды) составляет 27 107 635,94 руб., из них основной долг по договорам займа - 26 041 590,80 руб., проценты, подлежащие уплате по договорам займа - 642 235,09 руб., задолженность по договорам аренды - 423 810,05 руб.

Более того, как следует из заявления кредитора ООО "Керамик Мастер", в договорах займа, заключенных с должником в 2018 году, было предусмотрено условие о том, что передача денежных средств по договору может быть осуществлена путем перечисления денежных средств на счета третьих лиц по письменному поручению заемщика, в этом случае обязательство займодавца по передаче заемщику денежных средств считается исполненным с момента списания денежных средств со счета займодавца.

В период с 27.02.2018 по 10.10.2018 обществом "Керамик Мастер" на счета третьих лиц по письменным поручениям ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" об исполнении обязательства было перечислено 21 651 762,42 руб., из них:

- 21 031 074,10 руб. - АО "Райффайзенбанк" в счет погашения задолженности в соответствии с кредитными соглашениями,

- 205 924 руб. - Фонд "Брянская микрокредитная компания" по договору микрозайма,

- 414 764,32 руб. - в счет исполнения обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет (НДФЛ, страховые взносы в ПФ, ФФОМС, на обязательное социальное страхование).

Таким образом, проанализировав выписку по расчетному счету должника и документы, представленные в обоснование заявленных требований кредиторов, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что всего ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" от аффилированных по отношению к должнику лиц - ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Надежда", ООО "Техник" в период с 2013 года по 2018 год на расчетный счет и путем перечисления денежных средств на счета третьих лиц по письменному поручению заемщика получено денежных средств на сумму более 111 000 000 руб.

Дело о несостоятельности (банкротстве) ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" возбуждено определением Арбитражного суда Брянской области от 23.11.2018 по заявлению ООО "ТЭК-Энерго" в лице филиала "Брянскэнергосбыт".

Определением от 20.02.2019 (резолютивная часть оглашена 19.02.2019) в отношении ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" введена процедура наблюдения, в реестр требований кредиторов включены требования ООО "ТЭК-Энерго" в лице филиала "Брянскэнергосбыт" в размере 30 340 253 руб. 85 коп., в том числе: 29 345 572 руб. 24 коп. - основной долг, 964 912 руб. 49 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, 29 997 руб. 21 коп. - судебные расходы по оплате государственной пошлины. Указанная задолженность возникла, начиная с сентября 2017 года (решение Арбитражного суда Брянской области от 02.08.2018 по делу N А09-16721/2017).

Задолженность перед ООО "Газпром межрегионгаз Брянск", требования которого включены в реестр требований кредиторов должника в размере 32 717 612,91 руб. (основной долг), возникли начиная с ноября 2017 года, что подтверждается вступившими в законную силу решением Арбитражного суда Брянской области от 02.07.2018 по делу N А09-3750/2018.

Задолженность перед Управлением лесами Брянской области, требования которого включены в реестр требований кредиторов должника в размере 1 768 789,60 руб. (основной долг), образовалась начиная с 4 квартала 2017 года, что подтверждается вступившими в законную силу решением Арбитражного суда Брянской области от 29.10.2018 по делу N А09-8494/2018.

Всего, согласно отчету конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства в отношении ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" по состоянию на 09.03.2020, в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования кредиторов на общую сумму 171 250 801,17 руб., в том числе основной долг - 167 324 456,43 руб., штрафные санкции - 3 926 344,74 руб. При этом требования ООО "Комплект-Цемент", ООО "Бердовское", ООО "Керамик Мастер", ООО "Керамик", ООО "Надежда", ООО "Техник", являющихся аффилированными по отношению к должнику лицами, составляют 92 540 732,66 руб. или 55,30 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов.

Как указано в пункте 13 Обзора практики Верховного суда Российской Федерации N 4 (2017) выбор подобной структуры внутригрупповых юридических связей (между должником и аффилированным с должником кредитором) позволяет создать подконтрольную фиктивную кредиторскую задолженность для последующего уменьшения процента требований независимых кредиторов при банкротстве аффилированного контрагента. Подобные факты могут свидетельствовать о подаче обществом заявления о включении требований в реестр исключительно с противоправной целью уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц количества голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов (статья 10 ГК РФ). При этом наличие в действиях сторон злоупотребления правом уже само по себе достаточно для отказа во включении требований заявителя в реестр (абзац четвертый п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

В условиях неплатежеспособности должника предоставление по договорам займа денежных средств аффилированными компаниями, осведомленными о финансовом состоянии должника, не может быть объяснено с точки зрения добросовестности поведения участника гражданского оборота и экономически нецелесообразно.

В условиях конкуренции кредиторов должника-банкрота возможны ситуации, когда спор по задолженности между отдельным кредитором (как правило, связанным с должником), носит формальный характер и направлен на сохранение имущества должника за его бенефициарами: за собственниками бизнеса (через аффилированных лиц - если должник юридическое лицо) или за самим должником (через родственные связи - если должник физическое лицо). Подобные споры характеризуются предоставлением минимально необходимого и в то же время внешне безупречного набора доказательств о наличии задолженности у должника, обычно достаточного для разрешения подобного спора; пассивностью сторон при опровержении позиций друг друга; признанием обстоятельств дела или признанием ответчиком иска и т.п. В связи с совпадением интересов должника и такого кредитора их процессуальная активность не направлена на установление истины.

Конкурирующий кредитор как лицо, не участвовавшие в сделке, положенной в основу требований о включении в реестр, объективно лишен возможности представить в суд исчерпывающий объем доказательств, порочащих эту сделку. В то же время такие кредиторы могут заявить убедительные доводы и (или) указать на иные прямые или косвенные доказательства, которые с разумной степенью достоверности позволили бы суду усомниться в действительности или заключенности сделки.

При оценке доводов о пороках сделки суд не должен ограничиваться проверкой соответствия документов установленным законом формальным требованиям. Предъявление к конкурирующим кредиторам повышенного стандарта доказывания привело бы к неравенству кредиторов. Для уравнивания кредиторов в правах арбитражный суд должен оказывать содействие в реализации их прав, создавать условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела. Процессуальная активность конкурирующих кредиторов при содействии арбитражных судов (пункт 3 статьи 9, пункты 2, 4 статьи 66 АПК РФ) позволяет эффективно пресекать злоупотребления (формирование фиктивной 8 задолженности) и не допускать недобросовестных лиц к распределению конкурсной массы.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства в совокупности и взаимной связи, судебная коллегия приходит к выводу о том, что действия контролирующих должника лиц - единоличного исполнительного органа ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" и одного из его участников - Ивако Михаила Ивановича, а также второго участника общества - Ивако Дмитрия Михайловича, являющихся одновременно руководителями и участниками ООО "Комплект-Цемент", ООО "Керамик Мастер", ООО "Бердовское", а также родственниками Ивако Зои Васильевны (один из учредителей ООО "Керамик") и Самонтовой Светланы Михайловны (единственный участник и руководитель ООО "Надежда", ООО "Техник") по предоставлению должнику финансирования направлены были на компенсацию негативных результатов своего воздействия на его хозяйственную деятельность.

Необходимо учитывать, что задолженность предъявлена за несколько лет до введения в отношении должника процедуры банкротства ООО "Фокинский комбинат строительных материалов". При этом заемные денежные средства были направлены должником на погашение задолженности перед ресурсоснабжающим организациями, по заработной плате перед работниками общества, по уплате обязательных платежей в бюджет, что свидетельствует о недостаточности в период выдачи займов у должника свободных денежных средств для осуществления расчетов и осуществления финансирования общества в ситуации имущественного кризиса.

Накапливание значительного объема задолженности в условиях отсутствия равноценного встречного предоставления в преддверии процедуры банкротства, а также последовательное непрекращающееся предоставление должнику займов объясняется лишь фактической аффилированностью сторон договора займа, поскольку заключение таких договоров на аналогичных условиях обычным (независимым) участникам рынка было бы недоступно.

При этом в условиях недоступного обычным (независимым) участникам рынка характера сложившихся между названными лицами взаимоотношений (предоставление денежных средств по договорам займа на нерыночных (льготных) условиях (проценты из расчета 3 - 5 % годовых), оплата по поручениям ООО "Фокинский комбинат строительных материалов" об исполнении обязательства при осведомленности кредитора о неудовлетворительном финансовом состоянии должника может свидетельствовать о капитализации должника, что обусловлено корпоративной связью указанных лиц, в связи с чем такие требования могут быть признаны имеющими корпоративный характер, что исключает конкуренцию таких требований с требованиями внешних (независимых) кредиторов.

Указанная схема взаимодействия участников одной группы компаний свидетельствует о финансировании должника аффилированными лицами, входящими с ним в одну группу, о направленности действий должника и взаимосвязанных с ним лиц на достижение иных целей, нежели получение дохода в виде процентов за пользование займом. Данный вывод также подтверждает необычность поведения сторон названных выше договоров для нормального гражданского оборота: очевидная скоординированность действий по выдаче множества займов займодавцами, входящими в одну группу компаний, необъяснимая с точки зрения экономического обоснования практика выдачи новых займов в условиях невозврата выданных ранее, отсутствие обеспечения и нерыночная ставка по займам.

Из выписок по счету должника следует, что займы обществу "Фокинский комбинат строительных материалов" выдавались аффилированными лицами регулярно, что свидетельствует о том, что должник постоянно находился в состоянии имущественного кризиса. Если бы кредиторы регулярно не выдавали займы должнику, последний не смог бы вести хозяйственную деятельность и был бы вынужден подать заявление о признании себя несостоятельным (банкротом).

Учитывая доказанность факта аффилированности, учредители и руководители должника и указанных выше обществ не могли не знать о данной ситуации, но продолжали высокорискованное финансирование должника до его банкротства, что свидетельствует о том, что договоры исполнялись на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

Для обычных юридических лиц, систематическое предоставление займов под низкий процент, по своей правовой природе не может являться обычной хозяйственной деятельностью, что делает подобные отношения недоступным для большинства участников гражданского оборота.

Доказательств наличия разумных экономических причин предоставления финансирования, отличных от мотивов предоставления компенсационного финансирования, в материалы дела не представлено.

Таким образом, требование ООО "Комплект-Цемент" о возврате займа, по сути, является требованием о возврате компенсационного финансирования, и к нему должен применяется соответствующий режим удовлетворения.

Верховный Суд Российской Федерации в подпункте 3.1 пункта 3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, разъяснил, что действующее законодательство о банкротстве не содержит положений об автоматическом понижении очередности удовлетворения требования лица, контролирующего должника.

Вместе с тем внутреннее финансирование должно осуществляться добросовестно и не нарушать права и законные интересы иных лиц.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве при наличии любого из обстоятельств, указанных в этом пункте, считается, что должник находится в трудном экономическом положении (далее - имущественный кризис) и ему надлежит обратиться в суд с заявлением о собственном банкротстве.

Контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (далее - компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Таким образом, при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено их требованиям - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в п. 4 ст. 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам п. 1 ст. 148 Закона о банкротстве и п. 8 ст. 63 ГК РФ (далее - очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

С учетом изложенного, требования ООО "Комплект-Цемент", составляющие задолженность по договорам займа в размере 24 772 679 руб. 70 коп., подлежат удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

Кредитор, требование которого признано подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты, обладает процессуальными правами лица, участвующего в деле о банкротстве.

Определение Арбитражного суда Брянской области от 03.09.2019 подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (пункт 1 части 1 статьи 270 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Брянской области от 03.09.2019 по делу N А09-12457/2018 отменить.

Признать требования общества с ограниченной ответственностью "Комплект-Цемент" (ИНН 3202504430, ОГРН 1093254015491, адрес регистрации: 242622, Брянская область, Дятьковский район, д. Березино, ул. Заводская, д.1А) к обществу с ограниченной ответственностью "Фокинский комбинат строительных материалов" (ИНН 3202504775, ОГРН 1103256002410, адрес регистрации: 242622, Брянская область, Дятьковский район, д. Березино, ул. Заводская, д.1А) в размере 24 772 679 руб. 70 коп. (основной долг) обоснованными и подлежащими удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Мосина

Судьи

Н.А. Волошина О.Г. Тучкова