Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 4 июня 2020 г. N 21АП-3438/19 по делу N А83-13071/2019

04 июня 2020 г.

дело N А83-13071/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28.05.2020.

Постановление в полном объёме изготовлено 04.06.2020.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баукиной Е.А., судей Зарубина А.В., Рыбиной С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Замятиной М.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ФИНЭКС" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 25.11.2019,

принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "ФИНЭКС" (ОГРН 1149102101136, ИНН 9102049516; 295053, Республика Крым, город Симферополь, улица Киевская, дом 31)

к государственному унитарному предприятию Республики Крым "Крымэнерго" (ОГРН 1149102003423, ИНН 9102002878; 295034, Республика Крым, город Симферополь, улица Киевская, дом 74/6)

о признании незаконными действий и понуждении к выполнению определенных действий,

при участии:

- от общества с ограниченной ответственностью "ФИНЭКС" - представителя Гохвайс М. А. по доверенности от 06.12.2019; представителя Наникашвили И.А. по доверенности от 06.12.2019;

- от государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго" - представителя Конотоп В. А. по доверенности от 09.01.2020 N 102-Д,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ФИНЭКС" (далее - ООО "ФИНЭКС") обратилось в Арбитражный суд Республики Крым к государственному унитарному предприятию Республики Крым "Крымэнерго" (далее - ГУП РК "Крымэнерго") с иском о признании незаконными действий по определению задолженности истца по договору энергоснабжения от 14.05.2015N 6182, исходя из расчетного потребления; обязании ГУП РК "Крымэнерго" произвести перерасчет задолженности от 14.05.2015 N 6182, исходя из показаний приборов учета: счетчик N P73E.3-14-1 N 4321172.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 25.11.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда от 28.11.2019, ООО "ФИНЭКС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции не дана оценка тому, что пункт 3.4.9 Договора, которым предусмотрена обязанность потребителя обеспечивать эксплуатацию установленной и допущенной в эксплуатацию СКУЭ, сохранность и целостность СКУЭ, своевременную ее замену, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, не подлежит применению сторонами в рассматриваемых правоотношениях, в связи с противоречием указанной нормы фактическим правоотношениям сторон. Обязанность Потребителя, указанная в пункте 3.4.9. Договора, согласно пункту 145 Основных положений N 442 возникает в случаях, если Потребитель является собственником энергопринимающих устройств, в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации. По мнению ООО "ФИНЭКС", он не является собственником энергопринимающих устройств, тем самым не может принять к исполнению положения пункта 3.4.9 Договора. Судом первой инстанции неверно указано место отсутствия пломбы - в соответствии с пунктом 2 акта от 12.04.2019 N 257070 (отсутствует пломба на дверце ВУ), что имеет существенное значение для рассматриваемых отношений. Из акта от 12.04.2019 N 257070 следует, что нарушения целостности пломбы на самом приборе учета не обнаружено, как не установлено вмешательство в работу самого прибора учёта. На момент проверки было установлено нарушение пломб сетевой организации не на приборе учета, а на дверце вводного устройства. Акт не содержит сведений о том, что со стороны потребителя имеются нарушения схемы подсоединения прибора учёта, не указаны способы выявленных нарушений в виде неучтённого потребления электроэнергии, следовательно, ни в приборы учёта, согласованные в Договоре, ни в общую систему учёта, потребитель не допустил вмешательства, влекущего искажение его показаний об объёме потребления электрической энергии (мощности). Судом не учтено, что учет электрической энергии лишается законной силы исключительно в случае срыва пломбы на расчетном счетчике, а не дверце ВУ, при этом срыв пломб на расчетном счетчике актом не зафиксирован. Несоблюдение требований к порядку проведения проверки, а также существенные недостатками самого акта лишают его доказательной силы. Ответчик также не верно рассчитал период, за который должна начисляться сумма за безучетное потребление электрической энергии - не с даты плановой проверки системы учета, которая должна была быть проведена не позднее 11.04.2019, а с даты замены предыдущего прибора учета на новый 30.05.2018.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2020 апелляционная жалоба принята к производству.

От ГУП РК "Крымэнерго" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик возражает против доводов апелляционной жалобы, указывает, что приложением N 6 к Договору установлены границы балансовой принадлежности потребителя, в которые входит щит учета N 1 и щит учета N 2, в связи с чем он несет полную ответственность за сохранность и работоспособность оборудования находящегося в щитах учета. Вместе с опломбировкой непосредственно прибора учета, для ограничения доступа к иному оборудованию, входящему в систему учета, сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" была опломбирована дверь щита учета пломбой N К004463455, за которого находится непосредственно прибор учета, трансформаторы тока, шины и т. д. При проведении плановой проверки работоспособности системы учета электрической энергии на объекте потребителя ООО "ФИНЭКС" 12.04.2019 сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" в присутствии электрика Мельникова О.А. установлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в срыве пломбы энергоснабжающей организации N К00463455 на щите учета электрической энергии. Электрик Мельников О.А., который открыл запорные устройства щита учета электроэнергии, принял участие в проверке работоспособности схемы расчетного учета электроэнергии ООО "Финэкс". Результаты проведенной проверки зафиксированы актом N 04-06-022352 проверки расчетного прибора учета электрической энергии от 12.04.2019 и актом о безучетном потреблении электрической энергии от 12.04.2019 N 257070. С данными актами Мельников О.А ознакомлен, акт о безучетном потреблении электрической энергии подписал с пояснениями. Повреждение пломбы дает право сотрудникам сетевой организации составить акт о неучтенном потреблении электроэнергии, гарантирующему поставщику произвести расчет и выставить требования по оплате неучтенной электроэнергии. Срыв пломбы сам по себе лишает учёт электрической энергии законной силы, ввиду чего единственным возможным вариантом определения объёма и стоимости безучётного потребления электрической энергии является расчётный способ. Предыдущая плановая проверка системы учета ООО "ФИНЭКС" проводилась 11.04.2018, однако 30.05.2018 состоялась последняя контрольная проверка объектов электроэнергетики истца в связи с заменой прибора учета ООО "ФИНЭКС", что отражено в акте N 04-05- 032062. Таким образом, ГУП РК "Крымэнерго" правомерно рассчитало период безучетного потребления ООО "ФИНЭКС" электрической энергии с 30.05.2018 по 12.04.2019.

В судебном заседании суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 2 статьи 268 АПК РФ, приобщил к материалам дела копию почтового реестра от 12.05.2020 N 1-12.05.2020, дополнительные пояснения ООО "ФИНЭКС", поступившие через систему "Мой арбитр".

Представители ООО "ФИНЭКС" поддержали доводы апелляционной жалобы, представитель ГУП РК "Крымэнерго" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве и пояснениях на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями главы 34 АПК РФ.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Между ГУП РК "Крымэнерго" (ГП) и ООО "ФИНЭКС" (Потребитель) заключен договор энергоснабжения от 14.05.2015 N 6182 (далее - Договор), пунктом 2.2 которого установлено, что ГП обязуется продавать электрическую энергию (мощность), а также, в определенных настоящим Договором, либо действующим законодательством случаях, самостоятельно или через привлечение третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а Потребитель обязуется оплатить приобретаемую электрическую энергию, оказанные услуги и иные начисления в порядке, количестве (объеме) и сроки, предусмотренные настоящим Договором.

Потребитель обязан производить оплату приобретенной энергии (мощности), оказанных услуг, а также иных начислений в порядке, сроки и размере, установленном настоящим Договором (пункт 3.4.2 Договора).

В пункте 5.8 Договора предусмотрено, что определение количества потребленной потребителем в расчетном периоде энергии производится ГП на основании ведомости (приложение N 2 к настоящему договору), актов о неучтенном потреблении или в порядке, предусмотренном пунктом 5.11, или акта, оформленного по показаниям СКУЭ в соответствии с пунктом 3.4.3 настоящего Договора.

Согласно пункту 6.7 Договора оплата потребителем за потребленную электроэнергию и мощность осуществляется в соответствии с "Порядком оплаты" (приложение N 4 к договору).

Пунктом 3 Договора установлены права ГП.

Согласно пунктам 3.3.2, 3.3.3 Договора ГП имеет право: при выявлении фактов безучетного, бездоговорного потребления энергии составлять акт о неучтенном потреблении энергии; беспрепятственного доступа уполномоченного представителя Гарантирующего поставщика в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к электрическим установкам и системам коммерческого учета электрической энергии и мощности, приборам коммерческого учета, измерительным комплексам Потребителя для проверки условий эксплуатации и сохранности систем коммерческого учета электрической энергии и мощности приборов коммерческого учета, измерительных комплексов, снятия контрольных показаний; составления акта о неучтенном или бездоговорном потреблении электроэнергии (мощности).

Пунктом 3.4.9 Договора установлено, что Потребитель обязан обеспечивать эксплуатацию установленной и допущенной в эксплуатацию СКУЭ, сохранность и целостность СКУЭ, своевременную ее замену в случаях, предусмотренных законодательством РФ и настоящим договором, а также пломб и (или) знаков визуального контроля. В течение 24 часов с момента выявления фактов неисправности или утраты СКУЭ или ее элементов направить уведомление ГП об утрате СКУЭ или нарушении пломб и знаков визуального контроля. Неисполнение Потребителем обязательств в этом пункте, является нарушением условий Договора по вине потребителя.

Расчет стоимости энергии (мощности), выявленной по акту о неучтенном потреблении, осуществляется по цене, действующей на момент составления акта о неучтенном потреблении энергии.

Согласно приложению N 6 к Договору границы балансовой принадлежности установлены-кабельные наконечники на Руб. 5 в РУ -0,4 кВ ТП 513 в сторону ЩУ (щита учета) N 1 (-основного) в ВРУ здания торгового центра по пр. Победы 28а г. Симферополь.-кабельные наконечники на Руб. 10 в РУ -0,4 кВ ТП 513 в сторону ЩУ (щита учета) N 2 (основного) в ВРУ здания торгового центра по пр. Победы 28а г. Симферополь.

ГУП РК "Крымэнерго" 11.04.2018 проводилась плановая проверка, по результатом которой составлен акт плановой проверки от 11.04.2018 N 04-06-023064, в акте зафиксировано место установки: ПУ фасад ТП 513, ТТ* фасад ТП5136Щ9, дверца ВУ N К00463655 (т.5, л.д. 118-119).

На основании заявления потребителя от 24.05.2018 N 820 сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" 30.05.2018 составлен акт проверки/доступа в эксплуатацию после установки (замены, демонтажа) расчетного прибора учета (ПУ) электрической энергии от 30.05.2018 N 04-05-032062, в котором зафиксирована информация об опломбировании: дверца ДУ N К004463455, дублер ГП 1365698, оптопорт 0010186, данные допускаемого измерительного прибора ПУ расчетный N Р73Е.3-14-1 N 04321172 230/400 (В) (т.4, л.д. 8-9).

Сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" 12.04.2019 проведена плановая проверка схемы расчетного учета электрической энергии на объекте "Торгово-офисный центр" ООО "Финэкс", расположенном по адресу: Республика Крым, г. Симферополь, проспект Победы, д. 28А.; составлен акт от 12.04.2019 N 04-06-0223352, в котором зафиксировано, что до проверки на дверце ВУ пломба N К00463455 сорвана, после проверки - на дверце ВУ установлена пломба N 00488123; заключение - отсутствует знак визуального контроля на дверце ВУ. (т.4, л.д. 14-15).

Данное нарушение зафиксировано в присутствии электрика ООО "ФИНЭКС" Мельникова Олега Анатольевича, составлен акт от 12.04.2019 N 257070 о безучетном потреблении электрической энергии (т. 1 л.д. 56). В Акте о безучетном потреблении электроэнергии от 12.04.2019 N 257070 указано на отсутствие пломбы на дверце щита учета электрической энергии, установленной по акту наряда N 04.05.032062 от 30.05.2018; потребитель не сообщил в РЭС о срыве пломбы; дата предыдущей контрольной проверки прибора учета электроэнергии потребителя 30.05.2018. Акт от 12.04.2019 N 257070 о безучетном потреблении подписан Мельниковым Олегом Анатольевичем с пояснениями.

ООО "ФИНЭКС" направило в адрес СГ РЭС ГУП РК "Крымэнерго" письма от 18.04.2019 N 29, от 19.04.2019 N 30, от 22.04.2019 N 31, от 15.05.2019 N 43 в которых выразило несогласие с вынесенным решением о безучетном потреблении с даты последней плановой проверки 11.04.2018 по дату текущей плановой проверки 12.04.2019, следовательно более, чем за год, со всеми вытекающими финансовыми последствиями (т. 1, л.д. 58-63).

ГУП РК "Крымэнерго" в ответ на письмо от 18.04.2019 N 29 указало, что на заседании комиссии СГ РЭС от 17.04.2019 рассмотрены материалы по акту от 12.04.2019N 257070 о безучетном потреблении, принято решение расчет произвести в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 за период с 30.05.2018 по 12.04.2019. Расчет произведен в объеме 564435 кВт/ч, при режиме работы 8 часов в неделю (т.1, л.д. 64).

Энергоснабжающей организацией произведено начисление, исходя из расчетного потребления и выставлен счет на оплату N 6182/44/0419Х3 от 30.04.2019 на сумму 2458780,46 руб.

Сторонами подписан акт приема-передачи товара от 30.04.2019 по Договору за апрель 2019 года на сумму 123057,73 руб. (28249 кВт/ч) (т. 5, л.д. 44).

Платежным поручением от 02.04.2019 N 8 на сумму 36236,74 руб. Потребитель оплатил Энергоснабжающей организацией потребленную электроэнергию за апрель 2019 года по счету от 31.03.2019 N 6182/44/0319ПП1 (т. 5, л.д. 116).

Согласно счету от 31.03.2019 N 6182/44/0319ПП2 ООО "ФИНЭКС" платежным поручением от 16.04.2019 N 111 на сумму 42891,43 руб. перечислило на расчетный счет ГУП РК "Крымэнерго" денежные средства в качестве оплаты за апрель 2019 года (т.5, л.д. 117).

В последующем ГУП РК "Крымэнерго" произведена корректировка, выставлен счет по акту беучетного потребления от 31.05.2019 на сумму 1757108,77 руб. (т. 1, л.д. 55).

Гарантирующим поставщиком в адрес Потребителя направлено уведомление об ограничении режима потребления за неучтенную электроэнергию, в связи с образовавшейся задолженностью, которая по состоянию на 16.07.2019 составляет 1757108,77 руб. (т.1, л.д. 82).

ООО "ФИНЭКС", не согласившись с действиями ГУП РК "Крымэнерго" по определению задолженности исходя из расчетного потребления за период с 30.05.2018 по 12.04.2019, обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме, суд первой инстанции, руководствуясь нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основными положениями функционировании розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), Правилами учета электрической энергии, утвержденными Министерством топлива и энергетики Российской Федерации от 19.09.1996 N 1182 (далее - Правила N 1182), Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденными приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила эксплуатации N 6), исходил из того, что истцом не приняты меры по сохранению целостности пломбы, своевременному извещению ресурсоснабжающей организации о срыве пломбы, установленной на щите учета, что в соответствии с пунктом 2 Правил N 442 свидетельствует о факте безучетного потребления электроэнергии; таким образом, расчет, произведенный по акту от 12.04.2019 N 257070 о безучетном потреблении электрической энергии, составленному в отношении ООО "ФИНЭКС", произведён в полном соответствии с действующим законодательством.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела, заслушав пояснения истца и ответчика, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, апелляционный суд приходит к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части отказа в удовлетворении искового требования об обязании ГУП РК "Крымэнерго" произвести перерасчет задолженности по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 12.04.2019 N 257070, составленному по договору энергоснабжения от 14.05.2015 N 6182, по формуле, предусмотренной подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, исходя из периода расчета один день (12.04.2019).

В рассматриваемом деле спор возник в связи с несогласием истца с актом о безучетном потреблении электроэнергии от 12.04.2019, который, по его мнению, составлен с существенными недостатками, в отсутствие полномочного представителя ООО "ФИНЭКС", с нарушением требований к порядку проведения проверки, что лишает его доказательственной силы и не подтверждает безучетное потребление электроэнергии.

В соответствии с частью 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

Основными положениями N 442 предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета ), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета ), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета ), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Правила выявления и фиксации безучетного потребления электрической энергии установлены пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего безучетное потребление.

Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с подпунктом 3.5 пункта 3 Правил N 1182 средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Из материалов дела следует, что сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" 12.04.2019 проводилась проверка схемы расчетного учета электрической энергии на объекте "Торгово-офисный центр" ООО "ФИНЭКС", расположенном по адресу: Республика Крым, г. Симферополь, проспект Победы, д. 28А.

По результатам проверки установлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в срыве пломбы энергоснабжающей организации N К004463455 на щите учета электрической энергии.

Сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" в присутствии электрика ООО "ФИНЭКС" Мельникова Олега Анатольевича, составлен акт от 12.04.2019 N 257070 о безучетном потреблении электрической энергии (далее - акт о безучетном потреблении от 12.04.2019) (т. 1 л.д. 56). В акте о безучетном потреблении от 12.04.2019 указано на отсутствие пломбы на дверце щита учета электрической энергии, установленной по акту наряда от 30.05.2018 N 04.05.032062; потребитель не сообщил в РЭС о срыве пломбы; дата предыдущей контрольной проверки прибора учета электроэнергии потребителя 30.05.2018.

В апелляционной жалобе ООО "ФИНЭКС" ссылается на несоблюдение ресурсобанажующей организацией требований к порядку проведения проверки, а именно: проверка была осуществлена в отсутствие надлежащего представителя общества, акт составлен с существенными недостатками.

Данные доводы судом апелляционной инстанции отклоняются, учитывая следующее.

В соответствии с нормами статьи 182 ГК РФ полномочие представителя может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Исходя из содержания Основных положений N 442, отсутствие заблаговременного уведомления потребителя о дате и времени проведения проверки прибора учета само по себе не может являться основанием для признания акта о безучетном потреблении электрической энергии ненадлежащим доказательством, поскольку направление потребителю такого уведомления производится исключительно с целью согласования сторонами даты и времени проведения проверки в ситуации, когда для ее проведения требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что лицо, указанное в акте проверки (Мельников Олег Анатольевич), длительный период состояло в трудовых отношениях с истцом и обеспечил доступ представителей ответчика к проверки прибора учета. Кроме того, в соответствии с приложением N 9 к Договору Мельников Олег Анатольевич является ответственным лицом ООО "ФИНЭКС"" за электрохозяйство, за эксплуатацию приборов учета, подписания заявок, отчетов, актов снятия показаний расчетных приборов учета, актов о неучтенном потреблении электрической энергии и иных актов и документов (т. 4, л.д. 71). Присутствующий при проверке представитель не указал в Акте на отсутствие у него полномочий.

В связи с вышеизложенным в ходе проведения проверки у сотрудников ГУП РК "Крымэнерго" отсутствовали основания полагать, что Мельников Олег Анатольевич, который и раньше присутствовал при проведении плановых проверок и подписывал акты, является не надлежащим представителем ООО "ФИНЭКС".

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

При составлении акта дополнительно была применена фото фиксация, что подтверждается имеющимися в материалах дела фотокопиями.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что акт о безучетном потреблении от 12.04.2019 составлен с нарушением норм действующего законодательства Российской Федерации не подтверждается надлежащими доказательствами.

Ссылаясь на нарушение порядка проведения проверки, истец не обосновал, как данное обстоятельство повлияло на достоверность отраженных в акте проверки сведений.

Доводы апелляционной жалобы, что истец не несет ответственность за сохранность и целостность пломб и (или) знаков визуального контроля, поскольку не является собственником энергопринимающих устройств в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, судебная коллегия отклоняет ввиду следующего.

Согласно приложению N 6 к Договору энергоснабжения границы балансовой принадлежности установлены

- кабельные наконечники на Руб. 5 в РУ -0,4 кВ ТП 513 в сторону ЩУ (щита учета) N 1 (- основного) в ВРУ здания торгового центра по пр. Победы 28а г. Симферополь.

- кабельные наконечники на Руб. 10 в РУ -0,4 кВ ТП 513 в сторону ЩУ (щита учета) N 2 (основного) в ВРУ здания торгового центра по пр. Победы 28а г. Симферополь.

Соответственно щит учета N 1 и Щит учета N 2 находятся в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ответчика, в связи с чем он несет ответственность за сохранность и работоспособность оборудования находящегося в щитах учета.

Вместе с опломбировкой непосредственно прибора учета, для ограничения доступа к иному оборудованию сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" была опломбирована дверь щита учета пломбой N К004463455, за которой находится непосредственно прибор учета, трансформатор тока, шины, трансформатор напряжения, таким образом ответчик принял на ответственное хранение оборудование находящееся непосредственно в щите учета, опломбированном пломбой N К004463455.

Обеспечение надлежащего технического состояния, безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, исправности используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также соблюдение режима потребления энергии, по общему правилу, возложено на абонента/потребителя/собственника (статьи 539, 543 ГК РФ, пункт 145 Правил N 442).

Согласно пункту 136 Основных положений N 442 определение объема потребления электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета, в т.ч. включенных в состав измерительных комплексов.

При этом под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки (абзац 4 пункта 136 Основных положений N 442).

Согласно пункту 3.4.9 Договора Потребитель обязан обеспечивать эксплуатацию установленной и допущенной в эксплуатацию СКУЭ, сохранность и целостность СКУЭ, своевременную ее замену в случаях, предусмотренных законодательством РФ и настоящим договором, а также пломб и (или) знаков визуального контроля.

В течение 24 часов с момента выявления фактов неисправности или утраты СКУЭ и/или ее элементов, выявления нарушения пломбировки или знаков визуального контроля, направить уведомление ГП об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) или нарушении пломб и знаков визуального контроля. Неисполнение потребителем обязательств, указанных в этом пункте, является нарушением условий договора по вине потребителя.

В соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил эксплуатации N 6 потребитель обязан обеспечить:

- содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов;

- своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала;

- обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала;

- надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок;

- учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов - изготовителей (пункт 2.11.4 Правил эксплуатации N 6).

Пунктом 2.11.6 Правил эксплуатации N 6 установлено, что все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

Потребитель обязан незамедлительно через лиц, имеющих право ведения оперативных переговоров, сообщить гарантирующему поставщику или сетевой организации, к сетям которой непосредственно присоединены электроустановки потребителя, обо всех нарушениях схемы учета, неисправности или утраты прибора учета о нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), об истечении межповерочного интервала прибора учета с последующим письменным уведомлением об этом гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение 2-х рабочих дней со дня возникновения такого нарушения, неисправности, утраты, прочее (пункт 3.4.42 Договора).

Непринятие истцом мер по сохранению целостности пломбы, своевременному извещению ресурсоснабжающей организации о срыве пломбы, установленной на щите учета в соответствии с пунктом 2 Правил N 442, свидетельствует о факте безучетного потребления электроэнергии. Неисполнение потребителем вышеуказанных обязательств, является нарушением условий договора по вине потребителя.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996 и Минстрой РФ 26.09.1996, средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 2.11.18 Правил эксплуатации N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Данное требование обусловлено необходимостью исключить потребление электрической энергии без учета средств измерения.

Согласно пункту 1.1.3 Правил устройства электроустановок, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 08.07.2002 N 204, электроустановка - совокупность машин, аппаратов, линий и вспомогательного оборудования (вместе с сооружениями и помещениями, в которых они установлены), предназначенных для производства, преобразования, трансформации, передачи, распределения электрической энергии и преобразования ее в другие виды энергии исходя из того, что в щите учета находятся: прибор учета, трансформаторы тока, система шин, предохранители, кабельные наконечники и иные элементы вторичных цепей учета электрической энергии.

Все вышеуказанное электрооборудование находится под напряжением и, в случае подключения к нему, электроэнергия будет, потребляется, однако не будет учитываться прибором учета потребителя.

В силу изложенного опломбировка средств измерения и дополнительного оборудования, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Таким образом, повреждение пломбы щита учета дает право сотрудникам сетевой организации составить акт о неучтенном потреблении электроэнергии, гарантирующему поставщику произвести расчет и выставить требования по оплате неучтенной электроэнергии.

Установление законодательством расчетного способа исчисления объема потребленной электроэнергии в случаях ее безучетного потребления направлено на предотвращение хищений электроэнергии.

В силу положений статей 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Иное предусмотрено, в частности, для случаев безучетного потребления электрической энергии, установленных пунктом 2 Основных положений N 442.

Судом первой и апелляционной инстанции установлен факт неисполнения потребителем обязанности по обеспечению сохранности пломб, средств визуального контроля, знаков поверки, нанесенных на средство измерения с целью защиты от несанкционированного доступа, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает достоверности учет электроэнергии, осуществляемый соответствующим прибором учета.

Вместе с тем период, используемый в расчете стоимости безучетно потребленной электрической энергии (мощности) абзацем третьим пунктом 195 Основных положений N 442, ограничен и определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями N 442) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Указанное правовое регулирование в случаях безучетного потребления электрической энергии направлено на обеспечение баланса интересов потребителя и энергоснабжающей (ресурсоснабжающей) организации.

В соответствии с абзацем третьим пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с абзацем вторым пункта 172 Правил N 442 проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год. Императивно установленный максимальный срок для проведения следующей проверки, исходя из положений статей 190 - 192 ГК РФ, начинает течь со следующего дня после проведения предыдущей проверки и истекает в соответствующие число и месяц года, следующего за годом последней проверки.

Буквальное содержание названных пунктов позволяет сделать вывод о том, что при установлении факта безучетного потребления совокупный период неучтенного потребления должен определяться с даты предыдущей проверки (если она была проведена и соответствующая дата не выходит за пределы 12 месяцев) или с даты, не позднее которой проверка приборов учета должна была быть проведена (если она не проведена и/или дата проверки выходит за пределы 12 месяцев), до даты выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении.

В соответствии с пунктом 172 Правил N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части точек поставки.

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 настоящего документа, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в порядке, аналогичном установленному в настоящем разделе порядку для их проведения сетевой организацией.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 173-177 настоящего документа.

Согласно пункту 173 основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Из материалов дела усматривается, что в соответствии с графиком плановых проверок на 2018 год, ГУП РК "Крымэнерго" проведена плановая проверка 11.04.2018, составлен акт N 04-06-023064, которым зафиксирована информация об опломбировании на дверце ВУ N К00463655 (т. 5., л.д. 118).

Сотрудниками ГУП РК "Крымэнерго" 30.05.2018 на основании заявления потребителя от 24.05.2018 N 820 произведена контрольная проверка прибора учета, составлен акт проверки/ доступа в эксплуатацию после установки (замены, демонтажа) расчетного прибора учета (ПУ) электрической энергии от 30.05.2018 N 04-05-032062, в котором зафиксирована информация об опломбировании дверцы ДУ пломбой N К004463455 (т.4, л.д. 8-9).

В силу пункта 173 Правил N 442 акт проверки/доступа в эксплуатацию после установки (замены, демонтажа) расчетного прибора учета (ПУ) электрической энергии от 30.05.2018 N 04-05-032062 не подтверждает контрольную проверку прибора учета, а является актом замены одного прибора учета на другой.

Согласно пункту 172 Правил N 442 плановая контрольная проверка расчетного прибора учета ООО "ФИНЭКС" должна была проводиться не позднее 11.04.2019.

ГУП РК "Крымэнерго" провело спорную плановую проверку прибора учета 12.04.2019, то есть через 1 год и 1 день после даты предыдущей проверки. В силу изложенного, началом расчетного периода при определении объема безучетного потребления электрической энергии считается дата 12.04.2019.

Соответствующая правовая позиция содержится в определении Верховного Суда РФ от 23.05.2019 N 309-ЭС18-24456, постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 31.01.2019 по делу N А83-5841/2018.

ГУП РК "Крымэнерго" расчет задолженности за безучетное потребление электроэнергии определил следующим образом:

- период расчета с 30.05.2018 по 12.04.2019 - 317 дней;

- количество часов за указанный период времени - 2536 ч.;

- количество фаз - 3-Ф;

- величина фазового напряжения - 0,22 кВ;

- коэффициент мощности по договору - 0,9;

- разрешенная договорная мощность - 283 кВт/ч.

317 дней * 8 часов= 2536*283 кВт/ч=717688 кВтч-314328еКвт/ч (ранее предъявленный к оплате объем электроэнергии за указанный расчетный период)=403360 кВт/ч). 403360 кВт/ч * 3,63015001 (действующий тариф)= 7157108,77 руб. (20% НДС)).

Расчет начисленной ответчиком платы за безучетное потребление электрической энергии проверен судом апелляционной инстанции и признан неверным, ввиду неправильного определения периода безучетного потребления электрической энергии.

В спорном случае перерасчет задолженности по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 12.04.2019 N 257070, составленному по договору энергоснабжения от 14.05.2015 N 6182, следует производить по формуле, предусмотренной подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, исходя из периода расчета один день (12.04.2019):

283 кВт/ч.* 8 часов* 3,63015001 (действующий тариф)= 8218,32 руб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Поскольку суд первой инстанции необоснованно отказал ООО "Финекс" в части удовлетворении искового требования об обязании ГУП РК "Крымэнерго" произвести перерасчет задолженности по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 12.04.2019 N 257070, составленному по договору энергоснабжения от 14.05.2015 N 6182, решение от 25.11.2019 подлежит отмене в указанной части на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, которые в силу части 4 статьи 270 АПК РФ являются основанием для безусловной отмены судебного акта, не допущено.

В соответствии с частью 3 статьи 271 АПК РФ в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При этом, в соответствии с пунктом 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлины при рассмотрении дел в арбитражных судах" при частичном удовлетворении требования неимущественного характера, в том числе имеющего денежную оценку (например, требования о присуждении компенсации за нарушение права на исполнение судебного акта в разумный срок), расходы по уплате государственной пошлины в полном объеме взыскиваются с противоположной стороны по делу.

Таким образом, судебные расходы по уплате государственной пошлины в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде первой инстанции в размере 6000 рублей и в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции в размере 3000 рублей подлежат взысканию с ГУП РК "Крымэнерго" в пользу ООО "ФИНЭКС".

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Крым от 25.11.2019 по делу N А83-13071/2019 отменить в части отказа в удовлетворении искового требования об обязании государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго" произвести перерасчет задолженности по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 12.04.2019 N 257070, составленному по договору энергоснабжения от 14.05.2015 N 6182. В указанной части принять новый судебный акт.

Произвести перерасчет задолженности по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 12.04.2019 N 257070, составленному по договору энергоснабжения от 14.05.2015 N 6182, по формуле, предусмотренной подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, исходя из периода расчета один день (12.04.2019).

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Крым от 25.11.2019 по делу N А83-13071/2019 оставить без изменения.

Взыскать с государственного унитарного предприятия Республики Крым "Крымэнерго" (ОГРН 1149102003423, ИНН 9102002878; 295034, Республика Крым, город Симферополь, улица Киевская, дом 74/6) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ФИНЭКС" (ОГРН 1149102101136, ИНН 9102049516; 295053, Республика Крым, город Симферополь, улица Киевская, дом 31) судебные расходы по уплате государственной пошлины в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде первой инстанции в размере 6000 рублей, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции в размере 3000 рублей, всего - в размере 9000 рублей.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.А. Баукина

Судьи

А.В. Зарубин С.А. Рыбина