Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2020 г. N 15АП-3421/20 по делу N А32-51974/2019

город Ростов-на-Дону

06 июня 2020 г.

дело N А32-51974/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июня 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.,

судей Шимбаревой Н.В., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лавриновой Т.Г.

при участии:

от публичного акционерного общества "Кубаньэнерго": представитель Зайцева О.К. по доверенности от Зайцева О.К. по доверенности от 26.12.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2020 по делу N А32-51974/2019 об отказе в удовлетворении заявления публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю о признании незаконным постановления, третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Агромпромышленная фирма Бзога",

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" (далее - заявитель, сетевая организация, ПАО "Кубаньэнерго", общество) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - ответчик, Краснодарское УФАС России, управление) о признании незаконным постановления о наложении штрафа от 30.08.2019 года N 21468/6 по делу об административном правонарушении N 023/04/9.21-941/2019, которым заявитель привлечен к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в сумме 600 000 руб.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.12.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "АГРОПРОМЫШЛЕННАЯ ФИРМА БЗОГА" (далее - третье лицо, ООО "АФ БЗОГА").

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2020 по делу N А32-51974/2019 в удовлетворении требований ПАО "Кубаньэнерго" о признании незаконным постановления УФАС по Краснодарскому краю от 30.08.2019 N 21468/6 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 023/04/9.21-941/2019 о привлечении ПАО "Кубаньэнерго" к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа 600 000 руб. отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2020 по делу N А32-51974/2019, публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в ходе осмотра установлено, что ООО "АФ БЗОГА" без согласования с сетевой организацией выполнило совместный подвес провода по опорам, принадлежащим ПАО "Кубаньэнерго", а также не представило расчет нагрузок на ВЛ. Податель жалобы указывает, что сетевая организация выдала заявителю предписание об устранении выявленных замечаний, которое содержало следующие требования о необходимости согласования прохождения трассы с администрацией г. Сочи и иными землепользователями; о приведении схемы профиля трассы с указанием расстояний мот ВЛ до поверхности земли в соответствии с ПУЭ; об исключении совместного подвеса с линиями, имеющими питание от СКЖД. Апеллянт указывает, что в материалы дела представлены доказательства, позволяющие освободить сетевую организацию от административной ответственности. В действиях ПАО "Кубаньэнерго" отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ.

Отзыв на апелляционную жалобу в материалы дела не представлен.

При направлении апелляционной жалобы ПАО "Кубаньэнерго" заявлено ходатайство о вызове в судебное заседание в качестве свидетеля начальника Лазаревского участка развития и реализации услуг - Хмельницкой О.А.

Статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По смыслу статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда, и обуславливается предметом доказывания и необходимостью в получении определенного доказательственного материала (относимого и допустимого) в подтверждение наличия какого-либо юридического факта.

В рассматриваемом случае судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии процессуальных оснований для удовлетворения заявленного ходатайства, поскольку свидетель является заинтересованным по отношению к ПАО "Кубаньэнерго" лицом и материалы дела содержат достаточно доказательств для рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2020 по делу N А32-51974/2019 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в управление поступило обращение ООО "АФ БЗОГА" на действия ПАО "Кубаньэнерго", выразившиеся в нарушении Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Управлением установлено, что между ПАО "Кубаньэнерго" и ООО "АФ БЗОГА" заключен договор от 05.10.2018 N 40204-18-00469846-1 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (далее - Договор) ЭПУ, расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Сочи. п. Лазаревское, ул. Одоевского, д. 77а (далее - Объект).

23.11.2018 в адрес ПАО "Кубаньэнерго" поступила заявка на согласование проекта электроснабжения объекта ООО "АФ БЗОГА".

03.12.2018 письмом N 201-04/2910 ПАО "Кубаньэнерго" отказало в согласовании проекта электроснабжения по причине отсутствия согласования прохождения трассы путем совместного подвеса, с использованием имущества ПАО "Кубаньэнерго". Также заявителю было предписано заключить договор аренды объектов электросетевого хозяйства.

ООО "АФ БЗОГА" 26.11.2018 обратилось с заявлением о внесении изменений в ТУ в части п. 7, а именно: о переносе точки присоединения в ТП-Л128. Сетевая компания 28.11.2018 направила заявителю изменения к ТУ: ближайшая опора ВЛ-0,4 кВ фидер "Нахимова". ШРС "Нахимова", ТП-Л128.

11.01.2019 ООО "АФ БЗОГА" представило в адрес ПАО "Кубаньэперго" обращение о внесении изменений в ТУ, в части п. 7 - точку присоединения перенести непосредственно в ТП-Л128. 21.01.2019. Согласно измененным ТУ точка присоединения: РУ-0,4 кВ ТП-Л128.

19.03.2019 ООО "АФ БЗОГА" в адрес ПАО "Кубаньэнерго" направлено уведомление о выполнении ТУ.

По результатам рассмотрения обращения третьего лица, а также исследования представленных документов, управление пришло к выводу о нарушении ПАО "Кубаньэперго" порядок проведения проверки выполнения ООО "АФ БЗОГА" ТУ установленного Правилами технологического присоединения N 861, что выразилось в проведении проверок, без участия третьего лица, нарушения срока проведения проверки по уведомлению от 19.03.2019, а также не предоставлении в письменном виде перечня замечаний в адрес ООО "АФ БЗОГА".

18.07.2019 управлением в отношении ПАО "Кубаньэнерго" составлен протокол об административном правонарушении N 023/04/9/21-941/2019 по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ. Копия протокола направлена в адрес заявителя по почте.

Заместителем руководителя управления 30.08.2019, при участии представителя общества по доверенности Смотрикова О.А., рассмотрены материалы дела об административном правонарушении N 023/04/9.21-941/2019, в результате чего вынесено постановление N 21468/6 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в сумме 600 000 руб.

Не согласившись с вышеуказанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением в его оспаривании.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за повторное нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Объектом рассматриваемого правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере эксплуатации сетей и систем энергоснабжения.

Объективную сторону правонарушения составляет, в том числе нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии определены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ).

ПАО "Кубаньэнерго" включено в реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду деятельности - услуг по передачи электрической энергии.

В статье 3 Закона N 35-ФЗ дано определение гарантирующего поставщика как коммерческой организации, которой в соответствии с законодательством Российской Федерации присвоен статус гарантирующего поставщика, которая осуществляет энергосбытовую деятельность и обязана в соответствии с настоящим Федеральным законом заключить договор энергоснабжения, договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от своего имени или от имени потребителя электрической энергии и в интересах указанного потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Регулирование доступа к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 26 Закона N 35-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Закона N 35-ФЗ технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Правительство Российской Федерации, реализуя требования пункта 1 статьи 26 Закона N 35-ФЗ, постановлением N 861 от 27.12.2004 утвердило "Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" и "Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии к электрическим сетям" (далее - Правила N 861).

Также Правительством Российской Федерации постановлением N 442 от 04.05.2012 утверждены "Основные положения о функционировании розничных рынков электрической энергии".

Согласно пункту 7 Правил N 861 процедура технологического присоединения к электрическим сетям включает в себя: подачу заявки лицом (далее - заявитель), которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение; заключение договора; выполнение сторонами договора мероприятий по технологическому присоединению; получение разрешения органа федерального государственного энергетического надзора на допуск в эксплуатацию объектов заявителя - при необходимости; осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и фактического приема (подачи) напряжения и мощности; составление акта об осуществлении технологического присоединения по предусмотренной Правилами N 861 форме. При осуществлении первичного технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя все технические параметры такого присоединения закрепляются за присоединенными энергопринимающими устройствами и фиксируются в документах о технологическом присоединении, в частности в акте об осуществлении технологического присоединения. Такими техническими параметрами являются: максимальная мощность энергопринимающих устройств, категория надежности, количество точек присоединения, уровень напряжения, на котором присоединены энергопринимающие устройства.

В соответствии с пунктом 81 Правил N 861, проверка выполнения технических условий проводится в отношении каждых технических условий, выданных заявителям. В отношении заявителей, чьи технические условия в соответствии с настоящими Правилами не подлежат согласованию с субъектом оперативно-диспетчерского управления (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), проверка выполнения технических условий осуществляется в соответствии с пунктами 82 - 90 настоящих Правил.

Пунктом 82 Правил N 861 определенно, что проверка выполнения заявителем технических условий в случаях, когда не требуется согласование технических условий с субъектом оперативно-диспетчерского управления, осуществляется сетевой организацией и включает следующие мероприятия: а) проверка соответствия технических решений, параметров оборудования (устройств) и проведенных мероприятий, указанных в документах, представленных заявителем в соответствии с пунктом 85 настоящих Правил, требованиям технических условий; б) осмотр сетевой организацией присоединяемых электроустановок заявителя, построенных (реконструированных) в рамках выполнения технических условий, на соответствие фактически выполненных заявителем мероприятий по технологическому присоединению техническим условиям и представленной заявителем проектной документации, а в случаях, если в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной, - на соответствие требованиям, определенным в технических условиях.

На основании пункта 82(1) Правил N 861, одновременно с осмотром присоединяемых электроустановок заявителя осуществляется допуск к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии, включающий составление акта допуска прибора учета к эксплуатации в порядке, предусмотренном разделом X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. При этом для допуска к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии сетевая организация обязана в сроки и в порядке, которые предусмотрены разделом X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, обеспечить приглашение для участия в процедуре указанного допуска субъекта розничного рынка, указанного в заявке, с которым заявитель намеревается заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), либо субъекта розничного рынка, с которым заявителем заключен указанный договор, а также иных субъектов розничных рынков, приглашение которых для допуска к эксплуатации прибора учета электрической энергии является обязательным в соответствии с разделом X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. Сетевая организация несет перед заявителем ответственность за неприглашение на процедуру допуска прибора учета электрической энергии к эксплуатации субъектов розничных рынков, указанных в настоящем пункте, в сроки и в порядке, которые предусмотрены разделом X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, и обязана в этом случае возместить заявителю расходы, понесенные им в результате применения расчетных способов определения объемов безучетного потребления электрической энергия в отношении соответствующих энергопринимающих устройств.

Согласно пункту 90 Правил N 861, срок проведения мероприятий по проверке сетевой организацией выполнения заявителем технических условий (с учетом направления заявителю подписанного сетевой организацией акта о выполнении технических условий) не должен превышать 10 дней со дня получения сетевой организацией уведомления от заявителя о выполнении им технических условий либо уведомления об устранении замечаний.

В соответствии с пунктом 88 Правил N 861, по результатам мероприятий по проверке выполнения заявителем технических условий сетевая организация в 3-дневный срок составляет и направляет для подписания заявителю подписанный со своей стороны в 2 экземплярах акт о выполнении технических условий по форме согласно приложению N 15 (далее - акт о выполнении технических условий).

В силу пункта 89 Правил N 861 при невыполнении требований технических условий сетевая организация в письменной форме уведомляет об этом заявителя.

При выявлении в ходе осмотра невыполнения заявителем требований технических условий и проектной документации, представляемой в сетевую организацию в соответствии с подпунктом "б" пункта 85 настоящих Правил, сетевая организация по завершении осмотра электроустановок составляет и передает заявителю перечень замечаний, выявленных в ходе проверки и подлежащих выполнению. Повторный осмотр электроустановки заявителя осуществляется не позднее 3 рабочих дней после получения от него уведомления об устранении замечаний с приложением информации о принятых мерах по их устранению.

Из материалов дела следует, что в рамках заключенного договора об осуществлении технологического присоединения объекта ООО "АФ БЗОГА" к электрическим сетям от 05.10.2018 N 40204-18-00469846-1, ПАО "Кубаньэнерго"

23.11.2018 получило заявку на согласование проекта электроснабжения.

Однако 03.12.2018 письмом N 201-04/2910 ПАО "Кубаньэнерго" отказало в согласовании проекта электроснабжения по причине отсутствия согласования прохождения трассы путем совместного подвеса, с использованием имущества ПАО "Кубаньэнерго". Также заявителю было предписано заключить договор аренды объектов электросетевого хозяйства.

ООО "АФ БЗОГА" 26.11.2018 обратилось с заявлением о внесении изменений в ТУ в части п. 7. а именно: о переносе точки присоединения в ТП-Л128. Сетевая компания

28.11.2018 направила заявителю изменения к ТУ: ближайшая опора ВЛ-0,4 кВ фидер "Нахимова". ШРС "Нахимова", ТП-Л128.

11.01.2019 ООО "АФ БЗОГА" представило в адрес ПАО "Кубаньэперго" обращение о внесении изменений в ТУ, в части п. 7 - точку присоединения перенести непосредственно в ТП-Л128. 21.01.2019. Согласно измененным ТУ точка присоединения: РУ-0,4 кВ ТП-Л128.

19.03.2019 ООО "АФ БЗОГА" в адрес ПАО "Кубаньэнерго" направлено уведомление о выполнении ТУ.

Общество утверждает, что 25.03.2019 сотрудниками ПАО "Кубаньэнерго" была проведена проверка выполнения ООО "АФ БЗОГА" ТУ N 07-04/0414-18.

В ходе проведенной проверки ПАО "Кубаньэнерго" было установлено, что со стороны заявителя мероприятия, предусмотренные пунктом 11.1, 11.3 технических условий, не выполнены в полном объеме, о чем персоналом сетевой организации составлен Перечень мероприятий, необходимых для завершения выполнения технических условий. В частности, заявителю было указано на необходимость установки прибора учета на границе балансовой принадлежности либо в месте, максимально приближенной к ней, при наличии технической возможности.

Также ПАО "Кубаньэнерго" указало, что ООО "АФ БЗОГА" не обеспечило явку на осмотр, в связи с чем, указанные замечания были оглашены в ходе телефонных переговоров.

13.06.2019 ООО "АФ БЗОГА" обратилось в адрес ПАО "Кубаньэнерго" с заявлением о повторной проверке выполнения ТУ.

17.06.2019 персоналом ПАО "Кубаньэнерго" проведена повторная проверка выполнения технических условий N 07-04/0414-18 с учетом внесенных изменений.

В ходе осмотра было выявлено, что заявитель, в нарушение условия согласования совместного подвеса, без согласования с сетевой организацией выполнил совместный подвес провода марки СИП, 4x25 мм. по опорам N N 1-7 ВЛ-0,4 кВ Корабельный ТП-Л 128 инв. N 245 89, принадлежащим ПАО "Кубаньэнерго".

На основании выявленных замечаний персоналом сетевой организации составлено Предписание от 17.06.2019 об устранении выявленных нарушений.

Так как представитель ООО "АФ БЗОГА" отказался от подписи, 18.06.2019 предписание направлено почтовой связью на юридический адрес третьего лица.

Материалами дела об административном правонарушении подтверждается, что ПАО "Кубаньэнерго" как сетевой организацией нарушен порядок проведения проверки выполнения ООО "АФ БЗОГА" ТУ, выразившийся в проведении проверок без участия представителя третьего лица, нарушении срока проведения проверки по уведомлению от 19.03.2019 (10 дней со дня получения уведомления), а также непредставлении в письменном виде ООО "АФ БЗОГА" перечня замечаний, что является нарушением пунктов 88, 89 и 90 Правил N 861.

Исходя из вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что действиях общества усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (с учетом привлечения ранее к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Заявителем не представлены доказательства принятия всех зависящих от него мер по соблюдению требований Закона N 35-ФЗ и Правил N 861.

Нормы процессуального права при возбуждении дела об административном правонарушении и рассмотрении материалов дела об административном правонарушении, управлением не нарушены.

Оспариваемое постановление вынесено в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, предусмотренного статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявителю назначено минимальное наказание в виде административного штрафа в сумме 600 000 руб., предусмотренное санкцией части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Совершенное обществом административное правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не может быть признано малозначительным, поскольку характеризуется пренебрежительным отношением заявителя к требованиям действующего антимонопольного законодательства.

Следовательно, оспариваемое постановление управления является законным, обоснованным и не нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заявленные требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции доказательств, но не опровергают выводы суда.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений и которые не были бы учтены судом.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2020 по делу N А32-51974/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Н.В. Шимбарева Г.А. Сурмалян