Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2020 г. N 07АП-2947/20 по делу N А45-35452/2019

город Томск

5 июня 2020 г.

Дело N А45-35452/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 03.06.2020.

Постановление в полном объеме изготовлено 05.06.2020.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Сухотиной В.М.,
судей		Кайгородовой М.Ю.,
		Марченко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Стуловой М.В. с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" (N 07АП-2947/2020) на решение от 31.01.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-35452/2019 (судья Храмышкина М.И.) по иску Инспекции Федеральной Налоговой службы по Заельцовскому району г. Новосибирска, (ОГРН 1045401034700) г. Новосибирск, к обществу с ограниченной ответственностью "ЕВРО-ИТ-ТЕХ", (ОГРН 1165476130038) г. Новосибирск, обществу с ограниченной ответственностью "Форконсалт" (1185476027417), г. Новосибирск, о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Литуева Виктора Григорьевича, Отдела судебных приставов по Заельцовскому району г. Новосибирска,

В судебном заседании приняли участие:

от истца: Труфанова А.Ю. - доверенность от 21.10.2019 (сроком по 31.12.2020), диплом ОК N 37781 от 29.06.2011, паспорт;

от ответчика: от ООО "Форконсалт" - Авдеенко М.С. - доверенность от 05.12.2019 (сроком на 1 год), диплом ВСБ 0179294 от 09.03.2004, паспорт;

от иных лиц: без участия (извещены).

УСТАНОВИЛ:

инспекция Федеральной налоговой службы по Заельцовскому району г. Новосибирска (далее - ИФНС) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" (далее - ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ"), обществу с ограниченной ответственностью "Форконсалт" (далее - ООО "Форконсалт") о признании соглашения о передаче имущества в качестве дополнительного вклада в уставный капитал от 23.04.2019, заключенного между ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" и ООО "Форконсалт", недействительным, и обязании ООО "Форконсалт" возвратить ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Новосибирск, ул. Д. Ковальчук, д. 414 (кадастровый номер 54:35:033050:958); нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Новосибирск, ул. Авиастроителей, д. 2а, кв.26 (кадастровый номер 54:35:012600:390).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Литуев Виктор Григорьевич, Отдел судебных приставов по Заельцовскому району г. Новосибирска.

Решением от 31.01.2020 Арбитражного суда Новосибирской области исковые требования удовлетворены.

ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" в апелляционной жалобе просит отменить решение полностью. Полагает, что решение является немотивированным, вывод суда о цели и действиях ответчиков считает ошибочным. Оспариваемая сделка полностью соответствует требованиям действующего законодательства, заключение и исполнение оспариваемого соглашения не свидетельствует о нарушении публичных интересов. У истца отсутствуют полномочия для оспаривания соглашения, поскольку ИФНС располагала всей информацией о сделке, размере уставного капитала, передаче имущества, наличии штрафа и не имела претензий при совершении регистрационных действий. При продаже доли ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" Литуеву В.Г. доля полностью оплачена, что подтверждается соглашением о зачете от 22.05.2019.

Истец в отзыве просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" заявило ходатайство об отложении судебного заседания для предоставления дополнительных доказательств, поскольку сумма штрафа была перечислена 27.05.2020, однако не зачтена ввиду технической ошибки.

В судебном заседании представитель ответчика ООО "Форконсалт" поддержала заявленное ходатайство, доводы и требования апелляционной жалобы, представитель истца возражала против удовлетворения ходатайства и апелляционной жалобы.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей других участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания.

В удовлетворении ходатайства об отложении апелляционным судом отказано, поскольку обстоятельства перечисления штрафа возникли после вынесения решения судом первой инстанции, не могут повлиять на законность и обоснованность выводов суда по существу спора. Кроме того, дополнительные доказательства в ходатайстве не поименованы, не обоснована невозможность их представления в суд первой инстанции применительно к части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, ИФНС в отношении ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" проведена проверка по вопросу соблюдения валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, по результатам проведения которой установлено нарушение обществом требований Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" от 10.12.2003 N 173-ФЗ (далее - Закон N 173-ФЗ).

Налоговым органом в связи с выявленным нарушением в порядке статьи 28.2 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) 17.01.2018 в отношении ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Начальником ИФНС по итогам рассмотрения дела об административном правонарушении N 540220171025007401 13.07.2018 вынесено постановление о назначении административного наказания за совершение административного правонарушения, согласно которому общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 7 151 962 рублей 50 копеек.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 06.02.2019 по делу N А45-29649/2018, вступившим в законную силу, в удовлетворении требований ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" о признании незаконным и отмене постановления ИФНС отказано.

Согласно части 2 статьи 31.2 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении подлежит исполнению с момента его вступления в законную силу.

По общему правилу обращение постановления по делу об административном правонарушении к исполнению возлагается на орган, должностное лицо, вынесших постановление (часть 1 статьи 31.3 КоАП РФ).

На основании части 1 статьи 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен в полном размере лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

Постановление по делу об административном правонарушении от 13.07.2018 N 540220171025007401 вступило в законную силу 21.05.2019. Срок уплаты административного штрафа 22.07.2019.

В связи с неисполнением ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" в добровольном порядке постановления налогового органа и неуплатой в бюджет Российской Федерации административного штрафа в размере 7 151 962 рублей 50 копеек, ИФНС в целях инициирования процедуры принудительного взыскания задолженности, числящейся за обществом, постановление направлено в Отдел судебных приставов по Заельцовскому району г. Новосибирска.

09.08.2019 Отделом судебных приставов по Заельцовскому району г. Новосибирска в отношении налогоплательщика возбуждено исполнительное производство N 72132/19/54003-ИП.

В период рассмотрения спора по делу N А45-29649/2018 и до вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении от 13.07.2018 N 540220171025007401 при отсутствии добровольной воли к уплате административного штрафа приняты противоправные действия, направленные на сокрытие имущества от обращения на него взыскания.

26.04.2019 спорное недвижимое имущество, расположенное по адресам: 630075, г. Новосибирск, ул. Дуси Ковальчук, д. 414, кадастровый номер 54:35:033050:958; 630084, г. Новосибирск, ул. Авиастроителей, д.2а, кв.26, кадастровый номер 54:35:012600:390, перешло в собственность ООО "Форконсалт", путем внесения его в уставный капитал последнего на основании соглашения о передаче имущества в качестве дополнительного вклада в уставный капитал от 23.04.2019, заключенного между ответчиками.

В пункте 1 соглашения стороны согласовали стоимость передаваемого в уставный капитал ООО "Форконсалт" имущества в размере 34 680 000 рублей.

В соответствии со статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В пункте 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что к сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка может быть признана недействительной на основании положений статьи 10 и пункта 1 или пункта 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо.

Требование о признании недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки недействительной.

В силу пункта 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 этой статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно пункту 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

В пункте 86 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано следующее. Стороны мнимой сделки могут также осуществить для вида ее формальное исполнение. Например, во избежание обращения взыскания на движимое имущество должника заключить договоры купли-продажи или доверительного управления и составить акты о передаче данного имущества, при этом сохранив контроль соответственно продавца или учредителя управления за ним. Равным образом осуществление сторонами мнимой сделки для вида государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество не препятствует квалификации такой сделки как ничтожной на основании пункта 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что у ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" открыты и являются действующими 4 банковских счета в АО "Альфа-Банк", ПАО "Сбербанк России", операции по ним приостановлены на основании решений о приостановлении, принятых налоговым органом от 17.07.2019 N N 12114, 12115 и от 30.07.2019 NN17759, 17760 в соответствии со статьей 76 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно выписке о движении денежных средств на расчетных счетах ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" последняя операция, связанная с поступлением денежных средств на банковский счет произведена 02.07.2019, в последующее время каких-либо перечислений денежных средств в адрес налогоплательщика не установлено.

Остаток денежных средств на расчетных счетах ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" на дату подачи настоящего искового заявления равнялся нулю.

По данным Государственного управления по обеспечению безопасности дорожного движения Министерства внутренних дел Российской Федерации и Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии у общества отсутствует какое-либо движимое и недвижимое имущество.

Таким образом, поступление денежных средств в бюджет иным образом, кроме как за счет недвижимого имущества налогоплательщика, отчужденного путем внесения в уставный капитал ООО "Форконсалт", невозможно.

ООО "Форконсалт" создано 11.04.2018 с уставным капиталом 10 000 рублей.

Учредителями при создании являлись Ткаченко О.В. с долей участия 99% (9 900 рублей) и Литвинов Р.Ю. с долей участия 1% (100 рублей). Директором с момента создания и по настоящее время является Николаева О.В.

13.06.2018 в ЕГРЮЛ внесена запись за государственным регистрационным номером 6185476033792, согласно которой в состав учредителей ООО "Форконсалт" принят Литуев В.Г., указанным лицом внесен вклад в уставный капитал общества в размере 50 000 000 рублей.

Таким образом, по состоянию на 13.06.2018 уставный капитал составил 50 010 000 рублей, доли участников распределились следующим образом: Литуев В.Г. 99.98% (50 000 000 рублей); Ткаченко О.В. 0.02% (9 900 рублей); Литвинов Р.Ю. 0.002% (100 рублей).

19.04.2019 ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" обратилось с заявлением с просьбой принять его в состав участников ООО "Форконсалт" с внесением неденежного вклада в виде спорного недвижимого имущества.

Общим внеочередным собранием учредителей ООО "Форконсалт", состоявшемся 23.04.2019, по повестке дня N 2 единогласно принято решение о принятии ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" в состав участников общества.

23.04.2019 между ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" и ООО "Форконсалт" заключено соглашение о передаче спорного недвижимого имущества в качестве дополнительного вклада в уставный капитал.

Согласно пункту 3 соглашения стороны обязуются в 10-дневный срок с момента его подписания осуществить регистрацию перехода права собственности на спорное имущество в Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии по Новосибирской области.

Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии по Новосибирской области 26.04.2019 на основании поступившего соглашения о передаче имущества в качестве дополнительного вклада в уставный капитал от 23.04.2019 произведена государственная регистрация прекращения прав ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" на спорное недвижимое имущество с последующей государственной регистрацией прав 26.04.2019 и 27.04.2019 за ООО "ФорКонсалт".

13.05.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись за государственным регистрационным номером 2195476778385, согласно которой в состав учредителей ООО "Форконсалт" принято ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ".

Совокупная стоимость спорного имущества в соответствии с отчетами от 19.04.2019 N Р-694/2019 и N Р-695/2019, представленными обществом с ограниченной ответственностью "Западно-Сибирский центр независимой оценки собственности", составила 34 680 000 рублей.

Кроме того, за государственным регистрационным номером 2195476778385 в ЕГРЮЛ 13.05.2019 внесены изменения в части сведений об уставном капитале, а именно уставный капитал ООО "Форконсалт" увеличен за счет внесения дополнительного неденежного вклада участником Литуевым В.Г.

19.04.2019 Литуевым В.Г. в адрес ООО "Форконсалт" направлено заявление согласно которому, первый сообщил о намерении внести в уставный капитал последнего дополнительный неденежный вклад недвижимым имуществом, общая стоимость которого согласно отчетам от 08.04.2019 N 053/19 и от 19.04.2019 N Р-706/2019, представленными ООО "А2" и ООО "ЗСЦНОС" соответственно, составила 29 791 000 рублей.

Согласно сведениям об уставном капитале ООО "Форконсалт", содержащимся в ЕГРЮЛ, его размер на дату внесения изменений 13.05.2019 составил 114 481 000 рублей, доли участников распределились следующим образом: ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" 30,29% (34 680 000 рублей); Литуев В.Г. 69,7% (79 791 000 рублей); Ткаченко О.В. 0,009% (9 900 рублей); Литвинов Р.Ю. 0,00009% (100 рублей).

Регистрирующим органом 22.05.2019 принято решение о государственной регистрации изменений, связанных с прекращением за ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" как участника юридического лица обязательственных прав в отношении ООО "Форконсалт".

В соответствии с записью за государственным регистрационным номером 2195476824398 ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" исключено из состава участников ООО "Форконсалт", с даты внесения изменений в ЕГРЮЛ доли участников распределены следующим образом: Литуев В.Г. 99,99% (114 471 000 рублей); Ткаченко О.В. 0,009% (9 900 руб.); Литвинов Р.Ю. 0,00009% (100 руб.).

Таким образом, доля ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" в уставном капитале ООО "Форконсалт" номинальной стоимостью 34 680 000 рублей перешла к одному из его участников - Литуеву В.Г.

Однако доказательств расчетов со стороны последнего в адрес ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" за перешедшую долю в уставном капитале ООО "Форконсалт" в материалы дела не представлены.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" учреждено: Лфг Фервальтунгс Гмбх (Германия) и Евро-Энерги-Машинен Гмбх (Германия), с долей участия 90% и 10% соответственно.

Из схемы владения бизнесом, полученной налоговым органом от АО "БКС Банк" в рамках дела об административном правонарушении, следует, что собственником ЕвроЭнерги-Машинен Гмбх (Германия) с долей 100% является Литуев В.Г.

Согласно Company Register (Торговый реестр Германии) компания Лфг Фервальтунгс ГмбХ (LVG Verwaltungs GmbH) зарегистрирована в Федеративной Республике Германии 18.04.2014, окружным судом г. Ашафенбург (суд, ведущий торговый реестр), регистрационный номер 13937.

Согласно объявлению для реестра (публикации) на 27.10.2016 учредителями компании являлись Литуев В.Г. и Литвинов Р.Ю.

24.04.2019 на сайте Company Register (Торговый реестр Германии) размещено объявление для реестра (публикация), в соответствии с которым Литуев В.Г. исключен из числа учредителей компании Лфг Фервальтунгс ГмбХ (LVG Verwaltungs GmbH).

Таким образом, действия указанных лиц по передаче спорного имущества, в качестве вклада в уставный капитал компании фактически имели своей целью создание условий для перевода всех ликвидных активов в ООО "Форконсалт" при сохранении участниками ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" контроля над данными активами, что является злоупотреблением субъективными правами ее сторонами.

Кроме того, в результате неправомерных действий ответчиков и третьих лиц по передаче спорного имущества утрачено обязательное значение Постановления о назначении административного наказания за совершение административного правонарушения от 13.07.2018 по делу об административном правонарушении N 540220171025007401, признанного законным и обоснованным вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Новосибирской области от 06.02.2019 по делу NА45-29649/2018.

Спорная сделка совершена ответчиками лишь для вида, в обход закона с противоправной целью, во избежание обращения взыскания на недвижимое имущество ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ", поскольку в результате отчуждения имущества пользу общества, конечным собственником которого является Литуев В.Г., последний не утратил контроль над имуществом.

В свою очередь, финансово-хозяйственная деятельность ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ"после совершения спорной сделки фактически прекращена, о чем свидетельствуют данные налоговых декларации ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ", что означает невозможность удовлетворить требования бюджета Российской Федерации в сумме 7 151 962 рублей 50 копеек.

ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" до совершения оспариваемой сделки использовало указанное имущество путем сдачи в аренду зависимым ООО "МегаКом", ООО "Гарант-Сибирь".

ООО "Форконсалт" до апреля 2019 года недвижимого имущества в собственности не имело, оказывало бухгалтерские услуги ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" и иному взаимозависимому лицу ООО "Сибинвестгрупп" ИНН 5406796270 (единственный участник Литуев В.Г.), что согласуется с основным видом деятельности, указанным в ЕГРЮЛ -Деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению финансового аудита, по налоговому консультированию (код ОКВЭД 69.20).

После возникновения у ООО "Форконсалт" права собственности на спорное недвижимое имущество, оно использовало указанное имущество путем сдачи в аренду взаимозависимым лицам ООО "МегаКом-ИТ", АО "Сибэнергогрупп".

Таким образом, указываемая ответчиками некая корпоративная цель оспариваемой сделки не усматривается, спорное недвижимое имущество используется тем же образом, но через иное юридическое лицо, подконтрольное Литуеву В.Г.

Инвестиционная цель оспариваемой сделки материалами дела также не подтверждается.

Поскольку оспариваемая сделка совершена после вынесения судом первой инстанции решения о законности постановления налогового органа, воля ответчиков не была направлена на возникновение декларируемых правовых последствий, фактически воля сторон была направлена на сокрытие имущества, избежание обращения взыскания на недвижимое имущество.

Доводы ООО "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" со ссылкой на пункт 3 статьи 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации об отсутствии у Инспекции правовых оснований для оспаривания соглашения о передаче имущества в качестве дополнительного вклада в уставный капитал от 23.04.2019, также обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы, является обязательным для регистрирующего органа действием, и не может восприниматься с точки зрения действующего законодательства как согласие на совершение сделки.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ее подателя.

Руководствуясь статьями 110, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 31.01.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-35452/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЕВРО-ИТ-ТЕХ" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

В.М. Сухотина

Судьи

М.Ю. Кайгородова Н.В. Марченко