Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июня 2020 г. N 09АП-7035/20 по делу N А40-124791/2017

г. Москва

8 июня 2020 г.

Дело N А40-124791/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 05.06.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 08.06.2020.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Промбурвод-Недвижимость" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2019 по делу N А40-124791/17, вынесенное судьей Кравчук Л.А., о признании недействительных сделок должника и применения последствий их недействительности, об отказе удовлетворении требований кредитора ООО "Промбурвод-Недвижимость" о включении в реестр требований кредиторов должника в деле о признании ТСЖ "Фурманный 6" несостоятельным (банкротом).

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ТСЖ "Фурманный 6" - Савахина С.П. дов.от 09.01.2020

иные лица не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.11.2017 в отношении ТСЖ "Фурманный 6" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Коршунович Р.П.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2018 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении его открыто конкурсное производство.

Определением суда от 26.12.2019 ООО "Промбурвод-Недвижимость" отказано в удовлетворении требований о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 856 975 руб., признано недействительной сделкой в силу ничтожности соглашение от 02.11.2015 N 2/ВВ, заключенное между ТСЖ "Фурманный 6" и ООО "Промбурвод-Недвижимость", применены последствия недействительной сделки: признаны отсутствующими обязательства сторон ТСЖ "Фурманный 6" и ООО "Промбурвод-Недвижимость" по соглашению от 02.11.2015 N 2/ВВ; прекращено производство по заявлению конкурсного управляющего ТСЖ "Фурманный 6" о признании недействительными решений, принятых внеочередным собранием членов ТСЖ "Фурманный 6" протоколами N1/ТСЖ от 04.02.2019 и N 1/ООС от 04.02.2019.

С определением суда не согласилось ООО "Промбурвод-Недвижимость", обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить.

Конкурсный управляющий должника представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ТСЖ "Фурманный 6" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ в отсутствие заявителя апелляционной жалобы.

Выслушав представителя конкурсного управляющего ТСЖ "Фурманный 6", оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2018, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2018, удовлетворено заявление ООО "ПромбурводНедвижимость" о включении в реестр требований кредиторов ТСЖ "Фурманный 6" задолженности в размере 856 975 руб.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25.09.2018 указанные определение Арбитражного суда города Москвы и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Конкурсный управляющий обратился с заявлением о признании недействительной сделкой соглашения от 02.11.2015 N 2/ВВ и применении последствий недействительности сделки, а также о признании недействительными решений принятых внеочередным собранием членов ТСЖ "Фурманный 6" протоколом N1/ТСЖ от 04.02.2019 недействительными и о признании недействительными решений принятых общим собранием собственником помещений в многоквартирном доме протоколом N1/ОСС от 04.02.2019.

Суд объединил в одно производство для совместного рассмотрения требование кредитора ООО "Промбурвод-Недвижимость" о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 856 975 руб., заявления конкурсного управляющего ТСЖ "Фурманный 6" о признании соглашения N 2/ВВ от 02.11.2015 недействительной сделкой и применении последствий недействительности сделки, о признании недействительными решений принятых внеочередным собранием членов ТСЖ "Фурманный 6" протоколом N1/ТСЖ от 04.02.2019 недействительными и о признании недействительными решений принятых общим собранием собственником помещений в многоквартирном доме протоколом N1/ОСС от 04.02.2019.

В апелляционной жалобе заявитель приводит следующие доводы.

Целесообразность заключения соглашения от 02.11.2015 N 2/ВВ выражалась в наличии у ТСЖ доходов, воли его членов; обязательства ТСЖ по компенсации расходов собственникам помещении многоквартирного дома на капитальный ремонт, проведенный в 2011 г., в любом случае сохранились, несмотря на соглашение от 02.11.2015 N 2/ВВ. Формальное отсутствие финансового плана не является основанием для признания правоотношений ничтожными, отсутствие формального документа не может подтверждать отсутствие долга. Определение суда не содержит обоснования ничтожности данного соглашения, ссылка на ст. 10 ГК РФ сделана при отсутствии оснований для е применения. Из мотивировочной части определения суда не следует, что оспариваемое соглашение выходит за пределы дефектов подозрительных сделок.

Из материалов дела следует, что ООО "Промбурвод-Недвижимость" является собственником нежилого помещения общей площадью 225, 7 кв.м., расположенного на первом этаже жилого дома на основании договора о внесении недвижимого имущества в уставный капитал от 30.10.2003, свидетельства о государственной регистрации права от 12.03.2004 N 77 АБ 534564, о чем в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 12.03.2004 сделана запись о регистрации N 77-01/01-328/2004-292.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2014 по делу N А40-81721/13 взысканы с ООО " Промбурвод-Недвижимость " в пользу ТСЖ " Фурманный 6 " 856 975 руб. 54 коп. задолженности, 195 211 руб. 89 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, 90 000 руб. - расходы на оплату услуг представителя, 23 085,89 руб. - расходы по уплате госпошлины, взыскана с ООО " Промбурвод-Недвижимость " в доход федерального бюджета госпошлина 435 руб. 97 коп.

Из текста судебного акта следует неисполнение ООО "Промбурвод-Недвижимость" обязанности по уплате обязательных платежей на капитальный ремонт дома, оплата истцом (ТСЖ "Фурманный 6 ") стоимости капитального ремонта в полном объеме, в том числе и за ответчика (ООО " Промбурвод-Недвижимость"), в связи с чем последний как собственник помещения обязан возместить истцу понесенные расходы в соответствующей части.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2014 по делу N А40-81721/13 данное решение отменено, утверждено мировое соглашение.

Стороны достигли обоюдного соглашения о том, что ответчик обязуется уплатить истцу часть его требований, изложенных в исковом заявлении, в общем размере 868 518 руб. 48 коп., в том числе:

основной долг в размере 856 975 руб. 54 коп.;

половину от суммы расходов по оплате государственной пошлины в размере 11 542 руб. 94 коп.;

истец предоставляет ответчику рассрочку в уплате основного долга в соответствии со следующим порядком: а. первый платеж в размере 30 % от суммы основного долга, что составляет 257 092 руб. 66 коп., а также расходы на оплату государственной пошлины ответчик обязуется перевести на расчетный счет истца в срок до 10.09.2014. В подтверждение данного платежа ответчик предоставляет истцу платежное поручение с отметкой банка о списании указанной суммы; б. оставшуюся часть суммы основного долга в размере 599 882 руб. 88 коп. ответчик обязуется ежемесячно оплачивать начиная с октября 2014 г. равными частями, размер каждой из которых составляет 99 980 руб. 48 коп., до пятого числа каждого месяца.

Таким образом, оставшаяся сумма основного долга должна быть погашена в срок до 05.03.2015.

Из материалов дела усматривается, что во исполнение постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2014 по делу N А40-81721/13 ООО "Промбурвод-Недвижимость" перечислило в пользу ТСЖ "Фурманный 6" на его счет N 40703810100030000298, открытый в ОАО "Банк ВТБ" г. Москва денежные средства платежными поручениями N 114 от 09.09.2014 в сумме 257 092 руб. 66 коп., N 125 от 06.10.2014 в сумме 99 980 руб. 48 коп., N 144 от 07.11.2014 в сумме 99 980 руб. 48 коп., N 167 от 09.12.2014 в сумме 99 980 руб. 48 коп., N 2 от 19.01.2015 в сумме 99 980 руб. 48 коп., N 16 от 11.02.2015 в сумме 99 980 руб. 48 коп., N 28 от 06.03.2015 в сумме 99 980 руб. 48 коп., а всего в сумме 856 975 руб. 00 коп.

Далее, 31.07.2015, правлением товарищества собственников жилья "Фурманный 6", оформленным протоколом N 2а, принято решение на заседании по 1 вопросу повестки дня:

Одобрить перечисление средств, находящихся на счете товарищества, в пользу собственников помещений в многоквартирном доме по адресу: Москва, Фурманный пер., дом 6, в счет компенсации расходов, которые они понесли на проведение капитального ремонта в 2011 г.

Далее, 02.11.2015, между ООО "Промбурвод-Недвижимость" и ТСЖ "Фурманный 6" было заключено соглашение N 2/ВВ, согласно которому ООО "Промбурвод-Недвижимость" в качестве взносов на капитальный ремонт многоквартирного дома по адресу г. Москва, Фурманный пер., д. 6, проведенного в 2011 г., перечислило в пользу ТСЖ " Фурманный 6" денежные средства в общем размере 856 975 руб. 54 коп., стороны по взаимному соглашению договорились о возврате указанной суммы в полном объеме ТСЖ " Фурманный 6" ООО "ПромбурводНедвижимость".

Согласно п. 2 соглашения ТСЖ " Фурманный 6" обязуется вернуть сумму, указанную в п. 1 путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "Промбурвод-Недвижимость" в срок до 31.12.2016.

Указанные обстоятельства послужили основанием для заявления требования кредитора ООО "Промбурвод-Недвижимость" о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 856 975 руб. 00 коп. на основании соглашения от 02.11.2015 N 2/ВВ, заключенного между ТСЖ "Фурманный 6" и ООО "Промбурвод-Недвижимость" и не исполненного должником.

Конкурсный управляющий оспаривает соглашение от 02.11.2015 N 2/ВВ между ТСЖ " Фурманный 6" ООО "Промбурвод-Недвижимость" на основании ст. 10, 168 ГК РФ как ничтожную сделку, заключенную со злоупотреблением правом.

В соответствии с п. 1 ст. 137 Жилищного Кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья вправе определять необходимые расходы на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, затраты на капитальный ремонт и реконструкцию многоквартирного дома, специальные взносы и отчисления в резервный фонд, а также расходы на другие установленные настоящей главой и уставом товарищества цели. В случаях, если это не нарушает права и законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме, товарищество собственников жилья вправе заключать сделки и совершать иные отвечающие целям и задачам товарищества действия (п. 2 ст. 137 ЖК РФ).

Согласно ст. 144 ЖК РФ органами управления товарищества собственников жилья являются общее собрание членов товарищества, правление товарищества.

К компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья относятся: 1) внесение изменений в устав товарищества или утверждение устава товарищества в новой редакции; (п. 1 в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 2) принятие решений о реорганизации и ликвидации товарищества, назначение ликвидационной комиссии, утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; (в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 3) избрание членов правления товарищества, членов ревизионной комиссии (ревизора) товарищества и в случаях, предусмотренных уставом товарищества, также председателя правления товарищества из числа членов правления товарищества, досрочное прекращение их полномочий; (п. 3 в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 4) установление размера обязательных платежей и взносов членов товарищества; 5) утверждение порядка образования резервного фонда товарищества, иных специальных фондов товарищества (в том числе фондов на проведение текущего и капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме) и их использования, а также утверждение отчетов об использовании таких фондов; (п. 5 в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 6) принятие решения о получении заемных средств, в том числе банковских кредитов; 7) определение направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества; 8) утверждение годового плана содержания и ремонта общего имущества в многоквартирном доме, отчета о выполнении такого плана; (п. 8 в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 8.1) утверждение смет доходов и расходов товарищества на год, отчетов об исполнении таких смет, аудиторских заключений (в случае проведения аудиторских проверок); (п. 8.1 введен Федеральным законом от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 8.2) утверждение годового отчета о деятельности правления товарищества; (п. 8.2 введен Федеральным законом от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 8.3) утверждение заключения ревизионной комиссии (ревизора) товарищества по результатам проверки годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности товарищества; (п. 8.3 введен Федеральным законом от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 9) рассмотрение жалоб на действия правления товарищества, председателя правления товарищества и ревизионной комиссии (ревизора) товарищества; 10) принятие и изменение по представлению председателя правления товарищества правил внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, положения об оплате их труда, утверждение иных внутренних документов товарищества, предусмотренных настоящим Кодексом, уставом товарищества и решениями общего собрания членов товарищества; (в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 11) определение размера вознаграждения членов правления товарищества, в том числе председателя правления товарищества; (в ред. Федерального закона от 04.06.2011 N 123-ФЗ) 12) утратил силу. - Федеральный закон от 27.09.2009 N 228-ФЗ; 13) другие вопросы, предусмотренные настоящим Кодексом или иными федеральными законами.

Уставом товарищества собственников жилья к компетенции общего собрания членов товарищества помимо указанных в части 2 настоящей статьи также может быть отнесено решение иных вопросов.

В материалы дела представлен устав ТСЖ "Фурманный 6", согласно п. 14.10 которого правление распоряжается средствами товарищества только в соответствии с утвержденной в установленном порядке сметой (финансовым планом) товарищества.

Из материалов дела следует, что финансовый план ТСЖ "Фурманный 6" собранием не утверждался, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, в нарушение п. 14.10 устава ТСЖ "Фурманный 6" правление распорядилось денежными средствами товарищества без утвержденной в установленном порядке сметы.

Согласно дополнительному соглашению N 3 к соглашению от 25.07.2011 N 108/23-87 "О предоставлении субсидий на проведение капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме за счет средств бюджета города Москвы по адресу: Фурманный пер. д. 6 стоимость капитального ремонта общего многоквартирного дома за счет средств ТСЖ в лице собственников помещений составила 2 398 754 руб. 11 коп.

Учитывая общую сумму средств, внесенных собственниками помещений на ремонт общего имущества многоквартирного дома в капитальном ремонте в 2011 году в размере 2 398 754 руб. 11 коп. подписанное соглашение обязывало товарищество в обязательном порядке составить смету доходов - расходов (финансовый план) на 2016 год с учетом предстоящих выплат в полном объеме в размере 2 398 754 руб. 11 коп., определить порядок финансирования расходов (очередность выплат), учитывая наличие текущих расходов в составе: обязательные отчисления в фонд капитального ремонта, расходы по оплате труда работников ТСЖ "Фурманный 6" и сумму имеющихся займов, при том, что величина годового дохода от аренды общего имущества составляет 2 385 600 руб. Порядок финансирования определить с учетом интересов всех собственников, от которых поступали средства на проведение капитального ремонта в 2011 года и кредиторов, а также учитывая очередность поступления этих средств на ремонт общего имущества многоквартирного дома. Решения указанных вопросов находится в компетенции общего собрания собственников, являющимися в соответствии со ст. 44 ЖК РФ органом управления многоквартирного дома.

Как правильно установлено судом первой инстанции, решения общего собрания собственников по указанным вопросам не принимались.

Согласно ст. 151 ЖК РФ в собственности товарищества собственников жилья может находиться движимое имущество, а также недвижимое имущество, расположенное внутри или за пределами многоквартирного дома.

Средства товарищества собственников жилья состоят из: 1) обязательных платежей, вступительных и иных взносов членов товарищества; 2) доходов от хозяйственной деятельности товарищества, направленных на осуществление целей, задач и выполнение обязанностей товарищества; 3) субсидий на обеспечение эксплуатации общего имущества в многоквартирном доме, проведение текущего и капитального ремонта, предоставление отдельных видов коммунальных услуг и иных субсидий; 4) прочих поступлений. На основании решения общего собрания членов товарищества собственников жилья в товариществе могут быть образованы специальные фонды, расходуемые на предусмотренные уставом цели. Порядок образования специальных фондов определяется общим собранием членов товарищества.

Согласно п. 4 ст. 151 ЖК РФ правление товарищества собственников жилья имеет право распоряжаться средствами товарищества, находящимися на счете в банке, в соответствии с финансовым планом товарищества.

Финансовый план в материалы дела не представлен.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что правлением товарищества собственников жилья "Фурманный 6", оформленным протоколом N 2а от 31.07.2015, принято решение и далее заключено соглашение N 2/ВВ без соблюдения п. 4 ст. 151 ЖК РФ, а также в нарушение п. 14.10 устава ТСЖ "Фурманный 6".

Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ (в редакции, действовавшей на момент совершения оспариваемой сделки) граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

П. 1 ст. 10 ГК РФ установлена недопустимость действий граждан и юридических лиц исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

В силу п. 3 ст. 10 ГК РФ в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются. По смыслу приведенных норм, добросовестным поведением является поведение, ожидаемое от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Под злоупотреблением правом понимается поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации пределов осуществления гражданских прав, осуществляемое с незаконной целью или незаконными средствами, нарушающее при этом права и законные интересы других лиц и причиняющее им вред или создающее для этого условия. Под злоупотреблением субъективным правом следует понимать любые негативные последствия, явившиеся прямым или косвенным результатом осуществления субъективного права. Одной из форм негативных последствий является материальный вред, под которым понимается всякое умаление материального блага. Сюда могут быть включены уменьшение или утрата дохода, необходимость новых расходов.

В частности, злоупотребление правом может выражаться в отчуждении имущества с целью предотвращения возможного обращения на него взыскания. По своей правовой природе злоупотребление правом является нарушением запрета, установленного в ст. 10 ГК РФ, в связи с чем злоупотребление правом, допущенное при совершении сделок, влечет ничтожность этих сделок, как не соответствующих закону (статьи 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Поскольку сделка совершена без соблюдения требований п. 4 ст. 151 ЖК РФ, а также в нарушение п. 14.10 устава ТСЖ "Фурманный 6", она обоснованно судом первой инстанции признана ничтожной в силу ст. 10 ГК РФ.

Согласно п. 2 ст. 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению. Иные доводы не имеют правового значения для квалификации сделки как совершенной со злоупотреблением правом.

Требование кредитора ООО "Промбурвод-Недвижимость" о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 856 975 руб. основано на ничтожной сделке, в связи с чем судом первой инстанции правомерно отказано в его удовлетворении.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу, мотивировал свои выводы ссылками на эти обстоятельства и надлежащие нормы права, подлежащие применению в рассматриваемом случае.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы не опровергают правильность выводов суда, судом апелляционной инстанции отклоняются как несостоятельные.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2019 по делу N А40-124791/17 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Промбурвод-Недвижимость" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова