Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 июня 2020 г. N 20АП-2485/20 по делу N А09-8043/2019

г. Тула

11 июня 2020 г.

Дело N А09-8043/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июня 2020 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мосиной Е.В., судей Афанасьевой Е.И., Григорьевой М.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Юрьевым Е.Ю.,

лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Горбачева Сергея Васильевича

на определение Арбитражного суда Брянской области от 16.03.2020

по делу N А09-8043/2019 (судья Назаров А.В.),

принятое по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кристалл Трейд" Проничева Константина Алексеевича о привлечении Горбачева Сергея Васильевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по делу по заявлению открытого акционерного общества "Первомайский стекольный завод" о признании общества с ограниченной ответственностью "Кристалл Трейд" несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

12.11.2019 в адрес суда поступило заявление конкурсного управляющего ООО "Кристалл Трейд" Проничева Константина Алексеевича, в котором заявитель просит привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Кристалл Трейд" бывшего руководителя должника Горбачева Сергея Васильевича в размере 3 679 624 руб. 16 коп.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 16.03.2020 заявление конкурсного управляющего ООО "Кристалл Трейд" Проничева К.А. удовлетворено, с Горбачева С.В. в пользу ООО "Кристалл Трейд" взыскано 3 679 624 руб. 16 коп. в порядке субсидиарной ответственности.

Не согласившись с судебным актом, Горбачев С.А. обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда. В обоснование доводов апелляционной жалобы Горбачев С.А. ссылается на то, что о привлечении к субсидиарной ответственности ему стало известно лишь 23.03.2020, после получения обжалуемого определения. Указывает, что его полномочия, как единоличного исполнительного органа ООО "Кристалл Трейд", прекращены 31.12.2018 и с указанной даты он уволен по основаниям, предусмотренным пунктом 3 части 1 статьи 77 ТК РФ

Горбачев С.А. в судебное заседание не явился, извещен надлежаще о времени и месте его проведения.

Конкурсный управляющий возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

От конкурсного управляющего ООО "Кристалл Трейд" Проничева К.А. в суд поступило ходатайство о проведении заседания в его отсутствие, которое судом удовлетворено на основании статей 41, 156, 159, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, отзывы на апелляционную жалобу не представили, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей в суд апелляционной инстанции не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как установлено судом области и следует из материалов дела, открытое акционерное общество "Первомайский стекольный завод" (далее - ОАО "Первомайский стекольный завод", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Кристалл Трейд" (далее - ООО "Кристалл Трейд", должник) несостоятельным должником (банкротом).

Решением от 12.09.2019 (резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 11.09.2019) заявление ОАО "Первомайский стекольный завод" признано обоснованным, ликвидируемый должник - ООО "Кристалл Трейд" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Проничев Константин Алексеевич, член СРО ААУ "Евросиб", в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Кристалл Трейд" включено требование ОАО "Первомайский стекольный завод" в размере 3 609 480 руб. 48 коп., в том числе: 3 142 874 руб. 85 коп. - сумма основного долга, 466 605 руб. 63 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "Кристалл Трейд" по состоянию на 01.08.2019, общество зарегистрировано в качестве юридического лица 24.08.2016, основной государственный регистрационный номер 1163256060660, идентификационный номер налогоплательщика 3245011291, состоит на учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по Брянской области. Основным видом деятельности ООО "Кристалл Трейд" является торговля оптовая изделиями из керамики и стекла. Единственным участником (учредителем) ООО "Кристалл Трейд" и лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени общества, является Горбачев Сергей Васильевич (ИНН 320201588560).

Ссылаясь на то, что Горбачев С.В. не исполнил обязанность, установленную Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", а именно: не передал конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности, конкурсный управляющий ООО "Кристалл Трейд" Проничев К.А. обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя ООО "Кристалл Трейд" Горбачева С.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, на основании статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

В силу пункта 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве установлено, что пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств, в частности:

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены.

В силу пункта 1 статьи 61.14 Закона о банкротстве, правом на подачу заявления о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.13 настоящего Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные органы.

Согласно разъяснениям, данным в пунктах 1, 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53), привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов.

При привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в части, не противоречащей специальным положениям Закона о банкротстве, подлежат применению общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда.

По делам о возмещении вреда суд должен установить факт причинения вреда, вину причинителя вреда и причинно-следственную связь между незаконными действиями (бездействием) причинителя вреда и причинением вреда (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016), утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016).

Согласно пункту 4 статьи 61.11 Закона о банкротстве, положения подпункта 2 пункта 2 настоящей статьи применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности:

1) организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника;

2) ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Пунктом 6 статьи 61.11 Закона о банкротстве установлено, что положения подпункта 4 пункта 2 настоящей статьи применяются в отношении единоличного исполнительного органа юридического лица, а также иных лиц, на которых возложены обязанности по составлению и хранению документов, предусмотренных законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами.

Пунктами 1, 2 статьи 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что общество обязано хранить следующие документы:

- договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения;

- протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

- документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества;

- положения о филиалах и представительствах общества;

- документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

- протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;

- списки аффилированных лиц общества;

- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Общество хранит указанные документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона "О бухгалтерском учете" ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

Руководитель экономического субъекта - лицо, являющееся единоличным исполнительным органом экономического субъекта, либо лицо, ответственное за ведение дел экономического субъекта, либо управляющий, которому переданы функции единоличного исполнительного органа (статья 3 Федерального закона "О бухгалтерском учете").

В силу статьи 29 Федерального закона "О бухгалтерском учете" первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

Поскольку вина лица, не исполнившего обязанность по передаче документов конкурсному управляющему, презюмируется Законом о банкротстве, отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений.

При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно.

Судом установлено, что лицом, занимающим должность генерального директора ООО "Кристалл Трейд" с момента образования и до принятия арбитражным судом заявления ОАО "Первомайский стекольный завод" о признании ООО "Кристалл Трейд" несостоятельным (банкротом) являлся Горбачев Сергей Васильевич.

Таким образом, Горбачев С.В. в период осуществления полномочий единоличного исполнительного органа ООО "Кристалл Трейд" являлся лицом, ответственным за ведение бухгалтерского учета, хранение документов бухгалтерской отчетности и первичной документации.

В силу пункта 1 статьи 129 Закона о банкротстве, с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве установлено, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Данная норма закрепляет обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо не поступления соответствующего запроса представить конкурсному управляющему перечисленные документы и материальные ценности.

Неисполнение Горбачевым С.В. указанной обязанности послужило основанием для обращения конкурсного управляющего должником Проничева К.В. в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у исполнительного органа ООО "Кристалл Трейд" бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника, а также имущества должника.

Определением от 13.02.2020 суд удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего Проничева К.А., обязал Горбачева Сергея Васильевича (ИНН 320201588560) передать конкурсному управляющему ООО "Кристалл Трейд" Проничеву Константину Алексеевичу следующие оригиналы документов:

1. Учредительные документы должника (устав, свидетельства о государственной регистрации и постановке на учет в налоговых органах, печати и штампы);

2. Документы, подтверждающие права (собственности, аренды и пр.) должника на движимое и недвижимое имущество;

3. Внутренние документы должника, подтверждающие полномочия руководящих органов (решения единственного участника);

4. Приказы и распоряжения руководителя предприятия за весь период деятельности;

5. Ежегодные, заключения аудиторских фирм за последние три года;

6. Договоры, соглашения, контракты, заключенные должником с юридическими и физическими лицами за весь период деятельности;

7. Документы бухгалтерской и налоговой отчетности (квартальные и годовые), предоставляемые в ФНС России и внебюджетные фонды, с соответствующими отметками о принятии, приказ о принятии учетной политики, акты об инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости, бухгалтерскую программу 1С;

8. Перечень дебиторов должника по состоянию на 12.09.2019, с указанием ФИО/наименования, адреса регистрации/местонахождения каждого дебитора, основания возникновения дебиторской задолженности, размера обязательства с приложением первичных документов, подтверждающих размер дебиторской задолженности;

9. Перечень кредиторов должника по состоянию на 12.09.2019, с указанием ФИО/наименования, адреса регистрации/местонахождения каждого кредитора, основания возникновения кредиторской задолженности, размера обязательства с приложением первичных документов, подтверждающих размер кредиторской задолженности;

10. Документы бухгалтерского учета: кассовые документы, движение денежных средств по расчетным счетам предприятия, авансовые отчеты, акты сверок, расшифровку строки 1210 "Запасы" формы 1 бухгалтерской отчетности на 31.12.2018 на сумму 2 791 тыс. руб.; расшифровку отчетности на 31.12.2018 на сумму 335 тыс. руб., иные документы;

11. Сведения об организации и функционировании службы безопасности (охраны) должника, материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность, с предоставлением соответствующих приказов;

12. Сведения о размере задолженности ООО "Кристалл Трейд" перед работниками (бывшими работниками) предприятия с указанием адресов работников;

13. Документы, подлежащие сдаче в городской архив по личному составу (за весь период существования организации), а именно:

- приказы по личному составу,

- начисления заработной платы (лицевые счета или ведомости или листки начислений),

- индивидуальные сведения о пенсионных начислениях работников,

- личные карточки,

- награждения,

- протоколы аттестационных комиссий,

- невостребованные трудовые книжки,

- штатное расписание.

Указанный судебный акт лицами, участвующими в деле, не обжаловался и вступил в законную силу 28.02.2020.

Вместе с тем, предпринятые конкурсным управляющим меры по получению материальных ценностей, а также бухгалтерской и иной документации должника, необходимой для проведения в полном объеме всех мероприятий процедуры конкурсного производства, не дали положительного результата; определение суда Горбачев С.В. не исполнил, документы и материальные ценности конкурсному управляющему не передал.

Горбачев С.В., надлежащим образом извещенный о времени и месте в судебное заседание в суд первой инстанции не явился, возражений относительно заявленных конкурсным управляющим ООО "Кристалл Трейд" Проничевым К.А. требований о привлечении его к субсидиарной ответственности не представил.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 24 Постановления N 53, применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:

- невозможность определения основных активов должника и их идентификации;

- невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;

- невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

В обоснование заявленного требования о привлечении Горбачева С.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Кристалл Трейд", конкурсный управляющий Проничев К.А. указал на то, что отсутствие надлежащих первичных документов и материальных ценностей лишило конкурсного управляющего возможности полностью исполнить обязанности по выявлению и возврату имущества должника, предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требований о ее взыскании, что повлекло невозможность формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов.

Судом установлено, что в соответствии с бухгалтерским балансом за 2018 год у должника имелись активы в общей сумме 3 137 000 руб., из них: запасы - 2 791 000 руб., дебиторская задолженность - 335 000 руб., денежные средства и денежные эквиваленты - 11 000 руб.

Между ОАО "Первомайский стекольный завод" (поставщик) и ООО "Кристалл Трейд" (покупатель) 11.10.2016 был заключен договор поставки N 89,согласно которому поставщик обязуется поставить бутылки из бесцветного стекла, а покупатель обязался принять и оплатить отгруженный товар по наименованию, в ассортименте, количестве и по ценам, указанным в накладных.

В соответствии с товарными накладными от 17.10.2016 N 670, от 26.10.2016 N 697, от 11.11.2016 N 751, от 28.12.2016 N 896 покупателю передан товар на общую сумму 3 142 874 руб. 85 коп. Товар принят покупателем без каких-либо претензий по количеству и качеству.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 24.01.2019 по делу N А62-10190/2018 с ООО "Кристалл Трейд" в пользу ОАО "Первомайский стекольный завод" взысканы денежные средства в размере 3 609 480 руб. 48 коп., в том числе задолженность по договору поставки от 11.10.2016 N 89 в размере 3 142 874 руб. 85 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами за период 17.12.2016 - 02.11.2018 в размере 466 605 руб. 63 коп. Указанный судебный акт вступил в законную силу.

Из выписок по операциям на счете должника следует, что с момента открытия счета и до даты признания ООО "Кристалл Трейд" несостоятельным должником (банкротом) на расчетный счет должника поступило лишь 98 105 руб.

Дебиторскую задолженность ООО "Кристалл Трейд" взыскать не представилось возможным, в связи с отсутствием первичных документов, подтверждающих задолженность, кроме того, отсутствие документов не позволило конкурсному управляющему идентифицировать указанные активы.

Кроме того, у конкурсного управляющего отсутствуют сведения о сделках должника и его имущественных правах, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсной массы.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в совокупности и взаимной связи, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что неисполнение Горбачевым С.В. обязанности по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской документации ООО "Кристалл Трейд", связанной с осуществлением деятельности общества, фактически лишило конкурсного управляющего должником возможности формирования конкурсной массы, что привело к невозможности достижения целей конкурсного производства и нарушает права и законные интересы кредиторов должника.

Согласно пункту 1 статьи 10 Гражданского кодекса РФ, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Вышеперечисленные обстоятельства подтверждают недобросовестное поведение бывшего руководителя должника Горбачева С.В.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения бывшего руководителя ООО "Кристалл Трейд" Горбачева С.В. к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

В соответствии с пунктом 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве, размер субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Горбачева С.В. составляет 3 679 624 руб. 16 коп. (3 610 345 руб. 48 коп. + 69 278 руб. 68 коп. = 3 679 624 руб. 16 коп.), то есть сумму требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, и требований кредиторов по текущим платежам ООО "Кристалл Трейд", с учетом того, что удовлетворение требований кредиторов не производилось ввиду недостаточности имущества должника.

Проверив расчет размера субсидиарной ответственности, подлежащего взысканию с Горбачева С.В., суд апелляционной инстанции признает его верным.

Доказательств того, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по его вине, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за его счет, Горбачев С.В. не представил.

В отсутствие непереданных конкурсному управляющему документов невозможно надлежащим образом исполнить предусмотренные действующим законодательством обязанности конкурсного управляющего и предпринять все необходимые меры в интересах самого должника и кредиторов в рамках процедуры банкротства должника.

Учитывая, что в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие об исполнении руководителем обязанности, предусмотренной пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве, и передаче конкурсному управляющему запрошенной им документации должника, суд пришел к обоснованному выводу о том, что заявление конкурсного управляющего ООО "Кристалл Трейд" Проничева К.А. о привлечении Горбачева С.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве в размере 3 679 624 руб. 16 коп. является обоснованным и подлежит удовлетворению в полном объеме.

Доводы Горбачева С.В. о том, что его полномочия, как единоличного исполнительного органа ООО "Кристалл Трейд", прекращены 31.12.2018 и с указанной даты он уволен по основаниям, предусмотренным пунктом 3 части 1 статьи 77 ТК РФ, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции в силу следующего.

Статьей 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определен перечень документов, подлежащих хранению обществом по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Исходя из норм названного Закона в случае смены единоличного исполнительного органа общества печать, учредительные документы, бухгалтерская отчетность и иная документация, необходимые для осуществления руководства текущей деятельностью общества, подлежат передаче вновь избранному (назначенному) исполнительному органу общества.

Представленная копия приказа от 31.12.2018 о прекращении полномочий Горбачева С.В. как генерального директора ООО "Кристалл Трейд" не может быть принята судом апелляционной инстанции во внимание, поскольку Горбачев С.В., являясь генеральным директором должника, также является его единственным учредителем, (участником).

Учитывая, что сведения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа иному лицу либо избрании нового генерального директора ООО "Кристалл Трейд" отсутствуют, документы финансово-хозяйственной деятельности должника должны находиться у учредителя общества.

Следовательно, Горбачев С.В., являясь учредителем общества, также является контролирующим должника лицом и в силу норм Закона о банкротстве подлежит привлечению к субсидиарной ответственности.

Более того, как указал конкурсный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу, Горбачев С.В., как генеральный директор ООО "Кристалл Трейд", 19.02.2019 сдавал в ПФО сведения по страхователю для ведения индивидуального (персонифицированного) учета, что подтверждается представленными конкурсным управляющим доказательствами.

В этой связи суд апелляционной инстанции критически относится к представленной Горбачевым С.В. с апелляционной жалобой копии приказа от 31.12.2018 о прекращении его полномочий как генерального директора ООО "Кристалл Трейд".

Ссылка заявителя жалобы на то, что Горбачеву С.В. стало известно о привлечении его к субсидиарной ответственности только 23.03.2020 после получения обжалуемого определения по почте, признается судом апелляционной инстанции несостоятельной и опровергается материалами дела.

В соответствии с частью 1 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ. Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

Согласно части 6 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

По общему правилу лицо, участвующее в деле, должно предпринять все разумные и достаточные меры для получения судебных извещений по месту своего нахождения и несет соответствующие риски непринятия таких мер (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2010 N 9502/10).

Как следует из материалов дела, судом первой инстанции 16.12.2019 был направлен запрос в управление по вопросам миграции УМВД России по Брянской области относительно адреса регистрации Горбачева С.В., в ответ на который представлена адресная справка о том, что Горбачев С.В. зарегистрирован по адресу: ____________________________________________________________________________ (л.д. 77).

Указанный адрес является актуальным адресом регистрации Горбачева С.В. и в настоящее время, что подтверждается апелляционной жалобой, а также конвертом о направлении апелляционной жалобы в Арбитражный суд Брянской области.

Из материалов дела следует, что определением от 13.11.2019 Арбитражный суд Брянской области по вышеуказанному адресу уведомил Горбачева С.В. о принятии к рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "Кристалл Трейд" Проничева К.А. о привлечении Горбачева С.В. к субсидиарной ответственности и назначении предварительного судебного заседания.

Судебное уведомление возвращено органом почтовой связи с отметкой "Истек срок хранения".

Определения суда от 16.12.2019 и 28.01.2020 об отложении предварительного судебного заседания и определение от 12.02.2020 о назначении рассмотрения обособленного спора по заявлению конкурсного управляющего о привлечении Горбачева С.В. к субсидиарной ответственности также направлены Горбачеву С.В. по вышеуказанному адресу и возвращены органом почтовой связи с отметкой "Истек срок хранения" (л.д. 70, 78, 102, 121).

Таким образом, материалами дела подтверждается, что судебные извещения направлялись Горбачеву С.В. по имеющемуся в материалах дела и известному суду адресу, данных о наличии иных адресов для направления корреспонденции в материалах дела не имеется.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что Горбачев С.В. в силу пункта 2 части 4 статьи 123 АПК РФ был надлежащим образом извещен судом первой инстанции о месте и времени судебного разбирательства.

Принимая во внимание, что судом правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со статьей 71 АПК РФ, исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, и нормы процессуального права при рассмотрении дела не нарушены, обжалуемое определение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Брянской области от 16.03.2020 по делу N А09-8043/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.В. Мосина

Судьи

Е.И. Афанасьева М.А. Григорьева