Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2020 г. N 09АП-68046/19 по делу N А40-149629/2019

г. Москва

18 июня 2020 г.

Дело N А40-149629/19

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Г. Головкиной, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.М. Кулиш

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭЛЕКТРОСЕТЕВАЯ КОМПАНИЯ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 сентября 2019 года по делу N А40-149629/19, принятое судьей Дубовик О.В., по иску ПАО "МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭЛЕКТРОСЕТЕВАЯ КОМПАНИЯ" к ООО "СИЛЬВЕР КЛАССИК", третье лицо ПАО "Мосэнергосбыт" о взыскании

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Полунин М.В. по доверенности от 20.09.2019

от ответчика: Чеботарев М.С. по доверенности от 10.09.2019

от третьего лица: извещено, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к АО "СИЛЬВЕР КЛАССИК" с требованием о взыскании неосновательного обогащения в размере стоимости бездоговорного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 19.07.2018 г. N 571/ЭА-ю в сумме 80 772 159,76 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 09.10.2018 по 08.05.2019 г. в размере 3 597 680,51 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26 декабря 2018 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Третьего лица, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечил, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, считает, что суд первой инстанции незаконно и необоснованно.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил письменные пояснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

19.07.2018 г. по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии в отношении ООО "Сильвер Классик" (далее - Ответчик) составлен Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N 571/ЭА-ю (далее - Акт БДП) за период с 28.12.2017 по 25.04.2018 гг.

В указанный период Ответчик осуществлял бездоговорное потребление электрической энергии через сети сетевой организации - ПАО "МОЭСК".

В соответствии с п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее по тексту - Основные положения), утверждённых постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 84 Основных положений, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии, рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу п. 196 Основных положений, объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3, который содержит формулу для определения объема бездоговорного потребления электроэнергии исходя их технических характеристик подключения, а также периода времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с данным пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV Основных положений.

В соответствии с вышеуказанными нормами законодательства, ПАО "МОЭСК" осуществлен расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии (мощности), которые составили 15 804 818 кВт/ч на сумму 80 772 159,76 руб.

Подробный расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии указывается в Приложении к Акту.

20.08.2018 г. в адрес Ответчика было направлено Уведомление от 17.08.2018 г. N 666/ЭУТ-р об оплате стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, а также оригиналы документов: расчета объема и стоимости бездоговорного потребления электроэнергии к Акту БДП, что подтверждается квитанцией с описью вложения. В добровольном порядке задолженность ответчиком погашена не была.

В силу п. 196 Основных положений N 442, лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

В нарушение требований действующего законодательства в установленный Основными положениями срок оплата стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в сумме 80 772 159,76 руб. не произведена, в связи с чем на основании ст. 395 ГК РФ истцом начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 597 680,51 руб. за период с 09.10.2018 г. по 08.05.2019 г.

Ответчик, возражая против удовлетворения заявленных требований, указал на то, что обязательства перед истцом по оплате электроэнергии без учета не возникли, поскольку ответчик фактически не осуществлял и не осуществляет бездоговорное потребление электрической энергии; акт от 19.07.2018 г. N 571/ЭА составлен истцом с нарушением требованием действующего законодательства, расчет произведен ошибочно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - "Основные положения"), бездоговорным потреблением электрической энергии признается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.

Как следует из представленных в материалы дела документов, ООО "Сильвер Классик" осуществляет потребление электрической энергии по адресу энергопринимающих устройств: г. Москва, пос. Мосрентген, вблизи д. Дудкино, на законных основаниях в соответствии с Договором энергоснабжения N 44045490 от 25.03.2015 г.

При этом, в период до июня 2018 года электроснабжение энергопринимающих устройств ответчика осуществлялось в рамках Договора энергоснабжения от питающего центра П/С 677, Ф115, ЮЭС, Московский РЭС, ВЛ-10кВ, оп. 5, оп. 6, ПКУ, КРН-82 КТП452, КТП-462, приборы учета N 02522144 (Меркурий 230 ART-00 PCSIGDN; 5-7,5 А; 100В), N 11097790 (Меркурий 230 ART-00 PCSIGDN; 5-7,5 А; 100В), точка учета: 19094742.

Как следует из представленных ответчиком документов, в период, указанный в Акте (декабрь 2017 года по апрель 2018 года), в рамках исполнения Договора энергоснабжения АО "Мосэнергосбыт" выставил ответчику следующие счета на оплату поставленной (фактически потребленной) электроэнергии: N 3/90/01/19441 от 31.12.2017 на 2 870 403,17 руб.; N А-90/01-574 от 01.01.2018 на 1 093 195,63 руб.; N 3/90/01/1243 от 31.01.2018 на 2 825 134,01 руб.; N А-90/01-1569 от 02.01.2018 на 860 971,26 руб.; N 3/90/01/2948 от 28.02.2018 на 2 744 601,05 руб.; N А-90/01-2599 от 01.03.2018 на 847 766,77 руб.; N 3/90/01/4799 от 31.03.2018 на 2 625 316,42 руб.; N А-90/01-3632 от 02.04.2018 на 823 069,01 руб.; N Э/90/01/6551 от 30.04.2018 на 1 546 195,23 руб.; N 3/90/01/8337 от 31.05.2018 на 1 269 753,43 руб.

Перечисленные счета оплачены Ответчиком в полном объеме, равно как и счета по последующим расчетным периодам в 2018 - 2019 годах.

Как следует из пояснений ответчика, в связи с необходимостью увеличения присоединенной мощности, а также улучшения качества электроснабжения, Ответчиком были получены Технические условия на технологическое присоединение к электрическим сетям ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" энергопринимающих устройств N И-18-00-984044/125 (продлены до 31.12.2018 г.), предусматривающие подключение по иной точке поставки с увеличенной мощностью.

В соответствии с указанными Техническими условиями, после завершения Истцом мероприятий по строительству и технологическому присоединению РУ-10кВ РП-14, 25.05.2018 года энергопринимающие устройства Ответчика были присоединены в установленном порядке к РУ-10кВ РП-14, что удостоверено Актом об осуществлении технологического присоединения от 25.05.2018 г. N 1/9135-409.

На основании указанного Акта от 25.05.2018 г. N 1/9135-409 и иных документов об осуществлении технологического присоединения, Ответчиком было заключено Дополнительное соглашение от 05.06.2018 г. к Договору энергоснабжения, согласно которому изменен источник энергоснабжения энергопринимающих устройств Ответчика в рамках Договора энергоснабжения согласно Реестру источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств учета электроэнергии и мощности от 05.06.2018 г.

Согласно обозначенному Реестру, точка поставки описана следующим образом: вводное распределительное устройство: РУ-10кВ, наименование границы балансовой принадлежности: Болтовые соединения кабельных наконечников КЛ-10 кВ от яч. 17 РУ10 кВ РП-14 в ячейке РУ-10 кВ.

С июня 2018 года Ответчик осуществляет потребление и оплату потребленной электроэнергии на основании Договора энергоснабжения в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018 г. по точке учета 32938999 РП-14, прибор учета Меркурий 234 ARTM-00 РВ G заводской N 32938999-17г. Соответственно поставка электроэнергии от питающего центра П/С 677, Ф115, ЮЭС, Московский РЭС, ВЛ-10кВ, оп. 5, оп. 6, ПКУ, КРН-82 КТП-452, КТП-462, приборы учета N 02522144 (Меркурий 230 ART-00 PCSIGDN; 5-7,5 А; 100В), N 11097790 (Меркурий 230 ART-00 PCSIGDN; 5-7,5 А; 100В), точка учета: 19094742, с данного периода прекращена.

Материалами дела подтверждается, что договор энергоснабжения надлежащим образом исполняется сторонами, Ответчик осуществляет потребление электроэнергии на основании договора энергоснабжения и ежемесячно оплачивает стоимость потребленной электроэнергии в адрес гарантирующего поставщика - АО "Мосэнергосбыт".

В период с 2015 года по май 2018 года включительно Ответчик осуществлял потребление электроэнергии на основании Договора энергоснабжения исключительно по точке присоединения: П/С 677, Ф115, ЮЭС, Московский РЭС, ВЛ-10кВ, оп. 5, оп. 6, ПКУ, КРН-82 КТП-452, КТП-462, приборы учета N 02522144 (Меркурий 230 ART-00 PCSIGDN; 5-7,5 А; 100В), N 11097790 (Меркурий 230 ART-00 PCSIGDN; 5-7,5 А; 100В), а с июня 2018 года по настоящее время Ответчик осуществляет потребление электроэнергии на основании Договора энергоснабжения в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018 г. по точке присоединения: КЛ-10 кВ от яч. 17 РУ-10 кВ РП-14 в ячейке РУ-10 кВ.

На дату составления Акта N 571/ЭА-ю 19.07.2018 г. о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии, бездоговорное потребление по данной точке учета (яч. 17 РУ-10 кВ РП-14) фактически не могло быть выявлено и зафиксировано, и на дату составления Акта Ответчиком был заключен Договор энергоснабжения по данной точке учета (в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018 г.).

В заявленный истцом период (с 28.12.2017 г. по 25.04.2018 г.) ответчик осуществил надлежащее технологическое присоединение к сетям истца на основании заключенного сторонами договора энергоснабжения в редакции дополнительного соглашения от 05.06.2018 г. Ответчик своевременно вносил оплату за потребленный ресурс, что подтверждается представленными в материалы дела платежными документами.

Кроме того, суд согласился с доводом ответчика о том, что представленные Истцом в обоснование своих требований Акт технической проверки объектов электросетевого хозяйства от 25.04.2018 г. и Акт N 571/ЭА-ю о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 19.07.2018 г. составлены с существенным нарушением норм действующего законодательства Российской Федерации.

Согласно п. 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Таким образом, в соответствии с Основными положениями доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии является именно акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В Основных положениях не поименован такой документ как акт технической проверки объектов электросетевого хозяйства, особенно в качестве надлежащего доказательства факта бездоговорного потребления электрической энергии, а также в качестве документа, носящего правопорождающий, правоизменяющий, правопрекращающий характер.

Так, акт технической проверки объектов электросетевого хозяйства от 25.04.2018 года содержит показания прибора учёта 48.38, номер счетчика: 32938999. При этом, зафиксированные Истцом в данном Акте характеристики и показания прибора учета не соответствуют фактическим данным и показаниям прибора учета на дату составления Акта.

15.12.2017 г. филиалом ПАО "МОЭСК" - энергоучет НМУЭ был составлен Акт допуска прибора(ов) учета в эксплуатацию N 56-ПР-М (прибор учета Меркурий 234 ARTM-00 РВ G заводской N 32938999-17г ), согласно которому зафиксированы следующие показания данного прибора учета: 80,41 кВт.

25.05.2018 г. ПАО "Мосэнергосбыт" были повторно зафиксированы показания прибора учета Меркурий 234 ARTM-00 РВ G заводской N 32938999-17г в Акте допуска прибора(ов) учета в эксплуатацию N 56-ПР-М от 25.05.2018 года, также в сумме 80,41 кВт. То есть за период с 17.12.2017 года по 25.05.2018 года показания прибора Меркурий 234 ARTM-00 РВ G заводской N 32938999-17г не изменялись и составляли 80,41 кВт.

Данный факт полностью исключает возможность потребления Ответчиком электроэнергии в этот период по данной кабельной линии.

Фактически энергопринимающее устройство, расположенное по адресу: город Москва, д. Дудкино, было технологически присоединено к источнику питания Истца только 25.05.2018 г., что подтверждается Актом об осуществлении технологического присоединения N 1/9135-409 от 25.05.2018 г.

Соответственно, как указано ранее, после присоединения энергопринимающих устройств Ответчика к сетям ПАО "МОЭСК" Ответчик начал осуществлять потребление и оплату потребленной электрической энергии по данной точке поставки на основании Договора энергоснабжения в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018 г. При начале начисления количества потребленной электроэнергии АО "Мосэнергосбыт" взяты за основу начальные показания прибора учета Меркурий 234 ARTM-00 РВ G в сумме 80,41 кВт., указанные как в Актах допуска прибора(ов) учета в эксплуатацию, так и в Реестре средств учета электрической энергии и мощности, являющимся приложением к Договору энергоснабжения в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018 г.

Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии фактического подключения и потребления электроэнергии по обозначенной в Акте точке подключения.

Кроме того, в представленном Акте технической проверки объектов электросетевого хозяйства от 25.04.2018 года содержится примечание, на которое ссылается Истец в обоснование своих требований и факта бездоговорного потребления: "Визуально зафиксировано потребление эл. энергии путем пользования освещения". При этом, помимо того факта, что потребление электрической энергии фактически не осуществлялось по данной точке подключения, энергопринимающие устройства Ответчика находятся на значительном расстоянии от РУ-10 кв (около 1 км.), в связи с чем, с учётом того обстоятельства, что подключение Ответчика, как указывает Истец в данном Акте осуществлено посредством подземной кабельной линии, представляется невозможным "визуально" определить, что "освещение" объектов Ответчика подключено к сетям Истца от данного источника питания.

Недостоверность показаний, а также фактическое расположение (отдаление) энергопринимающих устройств Ответчика по отношению к объектам Истца не позволяет достоверно установить, что Истцом были осмотрены и идентифицированы именно объекты Ответчика.

Акт N 571/ЭА-ю о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 19.07.2018 г. составлен в отсутствие представителя Ответчика.

В соответствии с п. 193 Основных положений в Акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

1) о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

2) о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

3) о приборах учета на момент составления акта;

4) о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

5) объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

6) замечания к составленному акту (при их наличии).

Спорный Акт не содержит данных о том, откуда подключены энергопринимающие устройства Ответчика (источник питания), в Акте указано лишь, что подключение осуществлено путем присоединения к сетям ПАО "МОЭСК", РУ-10кВ РП-14 яч.17.

При этом в Акте отсутствует электрическая схема, составленная на момент проведения проверки либо составления Акта, и, соответственно, не представляется возможным установить способ и порядок подключения энергопринимающих устройств Ответчика непосредственно к сетям сетевой организации; отсутствуют сведения о несанкционированном присоединении (описание схем подключения).

Также Истцом не указана характеристика энергопринимающих устройств потребителя, а именно тип и описание объекта потребителя, которые по мнению Истца подключены к сетям ПАО "МОЭСК", в том числе какие-либо идентификационные данные "земельного участка со строениями", позволяющие определить его принадлежность Ответчику (кадастровый номер, описание месторасположения).

Согласно п. 196 основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к Основным положениям, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год. При этом: период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии;

В случае же если предыдущая проверка в отношении энергопринимающих устройств не проводилась, расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется за период, равный 1 (Одному) году.

В Акте не указана дата предыдущей проверки, необходимая для расчета объема бездоговорного потребления электрической энергии, в связи с чем невозможно проверить достоверность расчета суммы исковых требований.

Истец в своих пояснениях указывает, что дата предыдущей проверки не указана по причине непроведения в отношении Ответчика соответствующих проверок, в связи с чем якобы за основу взять период равный 1 году, что предусмотрено Основными положениями. Однако такая позиция Истца противоречит заявленным исковым требованиям, Акту и расчету к нему, поскольку Истцом указан период расчета бездоговорного потребления с 28.12.2017 года по 25.04.2018 года (не по дату составления Акта).

В Акте указано следующие место расположения и характеристика энергопринимающего устройства потребителя: г. Москва, пос. Мосрентген, вблизи д. Дудкино, земельный участок со строением; с прибором учета - Меркурий 234 ARTM-00 РВ G N 32938999 показания = 48,38 Кт = 3000.

Истцом осуществлён расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии (мощности), который составил 15 804 818 кВт/ч на сумму 80 772 159,76 руб.

Однако, данные показания не соответствуют фактическим показаниям прибора учета Меркурий 234 ARTM-00 РВ G N 32938999, зафиксированным АО "Мосэнергосбыт" в Актах допуска прибора(ов) учета в эксплуатацию от 17.12.2017 г. и 25.05.2018 г. При этом показания в Акте абсолютно тождественны показаниям прибора учета, указанным в Акте технической проверки объектов электросетевого хозяйства от 25.04.2018 г.

По состоянию на 19.07.2018 г., Ответчик уже осуществлял потребление электрической энергии по данной точке поставке КЛ-10 кВ от яч. 17 РУ-10 кВ РП-14 в ячейке РУ-10 кВ в соответствии Договором энергоснабжения в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018, что подразумевает увеличение показаний прибора учета Меркурий 234 ARTM-00 РВ G N 32938999 в связи с легитимным потреблением электроэнергии Ответчиком.

Судом не установлено достаточных оснований для вывода о доказанности факта нарушения установленного порядка технологического присоединения энрегопринимающих устройств потребителя к электрическим сетям.

Новые доводы Истца, не заявленные ни в суде первой инстанции при

рассмотрении дела по существу, ни при подаче Истцом апелляционной жалобы, не опровергают вывода суда первой инстанции об отсутствии бездоговорного потребления электрической энергии на дату составления Акта N 571/ЭА-ю от 19.07.2018 г. при наличии заключенного и действующего Договора энергоснабжения в редакции Дополнительного соглашения от 05.06.2018 года.

Истец полагает, что в удовлетворении исковых требований Судом первой инстанции было отказано на том основании, что Суд неправомерно принял во внимание показания прибора учета, зафиксированные в Акте N 56-ПР-М, представленном Ответчиком.

Однако, согласно Решению Суда Истцу было отказано в удовлетворении заявленных исковых требований на основании совокупности доказательств, свидетельствующих о недоказанности факта бездоговорного потребления Ответчиком электрической энергии.

Основополагающим моментом, принятым во внимание Судом при вынесении Решения и не оспоренным Истцом, является наличие у Ответчика надлежащим образом заключенного и исполняемого Сторонами Договора энергоснабжения N 44045490 от 25 марта 2015 года (далее - "Договор энергоснабжения"). Ответчик с 2015 года потребляет электроэнергию на основании указанного Договора энергоснабжения и оплачивает стоимость потребленной электроэнергии в сбытовую компанию АО "Мосэнергосбыт".

В период до июня 2018 года электроснабжение энергопринимающих устройств, расположенных по адресу: г. Москва, нос. Мосрентген, вблизи д. Дудкино, Ответчиком осуществлялось в рамках Договора энергоснабжения от питающего центра П/С 677, Ф115, ЮЭС, Московский РЭС, ВЛ-10кВ, оп. 5, оп. 6, ПКУ, КРН-82 КТП-452, КТП-462, приборы учета N 02522144 (Меркурий 230 АКТ-00 РС81СТЖ; 5-7,5 А; 100В), N 11097790 (Меркурий 230 АКТ-00 РС8КлТО\[; 5-7,5 А; 100В), точка учета: 19094742 и 19094786.

В соответствии с выданными Ответчику Техническими условиями, после завершения Истцом мероприятий по строительству и технологическому присоединению к РУ-10кВ РП-14, 25.05.2018 года энергопринимающие устройства Ответчика были присоединены в установленном порядке к РУ-10кВ РП-14, что удостоверено Актом об осуществлении технологического присоединения от 25.05.2018 годаN 1/9135-409.

На основании Акта об осуществлении технологического присоединения от 25.05.2018 года N 1/9135-409 и иных документов об осуществлении технологического присоединения, Ответчиком было заключено Дополнительное соглашение от 05.06.2018 года к Договору энергоснабжения. согласно которому изменен источник энергоснабжения энергопринимающих устройств Ответчика в рамках Договора энергоснабжения согласно Реестру источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств учета электроэнергии и мощности от 05.06.2018 года, с ранее использованных точек учета 19094742 и 19094786 (приборы учета N 02522144 и N 11097790) на точку учета 32938999 РП-14, прибор учета N 32938999.

Подключение Ответчика по точке поставки 32938999 РП-14, по которой Истец выставляет Ответчику бездоговорное потребление электрической энергии, было осуществлено Ответчиком в установленном порядке с соблюдением всех процедур и требований 05.06.2018 года, в целях улучшения качества и увеличения мощности потребляемой электроэнергии.

До подключения к указанной точке поставки у Ответчика отсутствовала необходимость и целесообразность осуществлять потребление электрической энергии по данной точке поставки 32938999 РП-14, поскольку Ответчик абсолютно легитимно потреблял электрическую энергию по действующей на тот момент точке поставки, что и было установлено в Решении Суда. Доказательств обратного Истцом не представлено.

Так же Судом приняты ко вниманию и отражены в Решении допущенные со стороны Истца нарушения Основных положений при составлении Акта N 571/ЭА-ю о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 19.07.2018 года (далее - "Акт от 19.07.2018 года") и наличие пороков данного Акта от 19.07.2018 года, а именно:

1. Акт от 19.07.2018 года составлен Истцом не по месту нахождения энергоустановок Ответчика. Данный Акт от 19.07.2018 года был составлен по адресу: город Москва, пер. Руновский, д. 12, исключительно на основании проверки объектов электросетевого хозяйства, проведенной 25.04.2018 года сотрудниками ПАО "МОЭСК".

2. Акт от 19.07.2018 года составлен не в дату проведения проверки объектов электросетевого хозяйства Ответчика и якобы выявленного факта бездоговорного потребления электрической энергии Ответчиком.

3. Истцом в нарушение п. 121 Основных положений не введено полное и (или) частичное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении Ответчика при выявлении факта бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 121 Основных положений в связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не- оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного и (или) частичного ограничения режима потребления в отношении такого лица.

В соответствии с п. 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как заявлено Истцом, Акт от 19.07.2018 года составлен на основании и по результатам проверки объектов электросетевого хозяйства от 25.04.2018 года. Истец утверждает, что при проведении указанной проверки был выявлен в присутствии представителя Ответчика Терентьева А.В. факт бездоговорного потребления Ответчиком электрической энергии, что было зафиксировано в Акте от 25.04.2018 года и удостоверено представителем Ответчика Терентьевым А.В. путем проставления своей собственноручной подписи.

Однако, как ранее указывалось Ответчиком, при проведении сотрудниками ПАО "МОЭСК" 25.04.2018 года проверки объектов электросетевого хозяйства Ответчика, представителю Ответчика Терентьеву А.В. не обозначалась цель проведения проверки -выявление факта бездоговорного потребления электрической энергии, не запрашивались документы о подключении объектов, в частности, Договор энергоснабжения, не фиксировалась в Акте от 25.04.2018 года формулировка "Визуально зафиксировано бездоговорное потребление эл. энергии путем использования освещения", также Терентьеву А.В. не обозначалось о необходимости явиться в ПАО "МОЭСК" для дачи каких-либо пояснения и/или предоставления документов об обеспечении объектов Ответчика электрической энергией.

При проведении обозначенной проверки сотрудники ПАО "МОЭСК" указали в качестве причины проверки - осмотр объектов электросетевого хозяйства для удостоверения их наличия и целостности. Для чего частично были осмотрены объекты электросетевого хозяйства, спроектированные и смонтированные Ответчиком в рамках выполнения технических условий на технологическое присоединение по точке поставки 32938999 РП-14. Место фактического присоединения (точка подключения) объектов электросетевого хозяйства Ответчика к объектам ПАО "МОЭСК" сотрудниками ПАО "МОЭСК" не осматривалось, поэтому представляется необоснованным указанный в Акте от 25.04.2018 года вывод о наличии бездоговорного потребления, если такая точка подключения и оборудование в данной точке осмотрены не были. Визуально определить осуществляется ли потребление через точку поставки, не осматривая точку поставки, находящееся там оборудование, физически и технические невозможно (удаленность объектов питания от точки поставки, прокладка кабеля в земле).

Указание в Акте на наличие бездоговорного потребления "путем использования освещения" сделано исключительно на основании того факта, что на объекте недвижимого имущества Ответчика - "складском комплексе" - "горел свет". При этом, наличие на объекте освещения объясняется тем фактом, что Ответчик потреблял в данном периоде электроэнергию на основании Договора энергоснабжения по иной точке подключения. В случае установления сотрудниками ПАО "МОЭСК" всех фактических обстоятельств на месте проведения проверки. Ответчик были бы представлены все необходимые документы, в том числе Договор энергоснабжения и пояснения.

Если Истцом был, как он утверждает, выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии Ответчиком 25.04.2018, то Истец согласно Основным положениям, в данную дату должен был сразу составить Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии и ввести в отношении Ответчика режим ограничения потребления электрической энергии, что сделано не было. При этом, сам Акт был составлен только 19.07.2018 года, т.е. спустя почти 3 (Три)" месяца после якобы проведенной проверки и выявления факта бездоговорного потребления.

Объективные причины и основания, которые препятствовали бы составлению Акта о неучтенном потреблении при выявлении факта бездоговорного потребления в дату и в месте проведения соответствующей проверки. Истцом не представлены.

Верховный суд в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) указывает, что "В отношении момента составления акта о неучтенном потреблении необходимо отметить, что отсутствие в Основных положениях N 442 нормативного определения границ допустимого срока составления акта о неучтенном потреблении само по себе не свидетельствует о возможности субъектов электроэнергетики (гарантирующих поставщиков, сетевых компаний и пр.) определять его произвольно. Из системного толкования раздела X Основных положений N 442 (пп. 172, 192, 193) следует, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составляется непосредственно по месту нахождения энергопринимающих устройств при проведении проверки потребителя, а в случае отсутствия потребителя - в срок, необходимый для его извещения о составлении акта.".

Таким образом, по смыслу пункта 192 Основных положений, факт безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии определяется по состоянию на дату составления акта о неучтенном потреблении.

Кроме того, Акт от 19.07.2018 года составлен уже после включения спорной точки поставки в Реестр источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств учета электроэнергии и мощности от 05.06.2018 года (приложение к Дополнительному соглашению к Договору энергоснабжения).

Истцом не представлено надлежащих доказательств совершения ответчиком действий, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, также свидетельствующих о безучетном потреблении электрической энергии.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 сентября 2019 года по делу N А40-149629/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина А.И. Трубицын