Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2020 г. N 09АП-14391/20 по делу N А40-244703/2018

г. Москва

17 июня 2020 г.

Дело N А40-244703/18

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Гончарова В.Я., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" на решение Арбитражного суда города Москвы 21.01.2020 г. по делу N А40-244703/18 по иску ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" (ИНН 7726673383, ОГРН 1117746238917) к ООО "СТРОЙТРАНС" (ИНН 7730700752, ОГРН 1147746079436) о взыскании суммы неотработанного аванса по договору N01/18-СА-сев от 08.02.2018 г. в размере 21.000.000 рублей.

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Стройарсенал" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО "Стройтранс" (далее - ответчик) в пользу истца суммы неотработанного аванса по договору от 08.02.2018 N 01/18-СА-сев в размере 21.000.000 рублей.

Заявление мотивировано тем, что ответчик не выполняет обязательства по возврату денежной суммы, в связи с ненадлежащим исполнением договорных обязательств.

Решением от 21.01.2020 в удовлетворении требования ООО "Стройарсенал" - отказано.

Истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В судебное заседание стороны не явились, извещены.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, в обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что в соответствии с условиями договора от 08.02.2018 N 01/18-СА-сев ответчик обязался выполнить работы по строительству хозяйственно-бытовой и ливневой канализации для объекта заказчика.

В адрес ответчика были перечислены авансовые платежи на сумму в размере 21.000.000 рублей, однако ответчик работы в полном объеме не выполнил, доказательств освоения аванса не представил.

Истец направил в адрес ответчика уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора от 07.09.2018 N 3513 с требованием о возврате перечисленных и не освоенных денежных средств.

Поскольку истец считает договор расторгнутым с 13.10.2018 года, сумма в размере 21.000.000 рублей является неосновательным обогащением ответчика и подлежит возврату в полном объеме.

Данные доводы не приняты судом во внимание и отклонены ввиду несоответствия их фактическим материалам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением истцом норм материального права.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Возражая по существу заявленных требований, ответчик ссылается на следующие обстоятельства.

Между ООО "СТРОЙТРАНС", как Подрядчиком и ООО "Стройарсенал", как Генподрядчиком был заключен договор N - 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года (далее по тексту - Договор).

В соответствии с пунктом 1.1. Договора Генподрядчик осуществляет приемку и оплату, а Подрядчик обязуется выполнить работы по строительству хозяйственно-бытовой и ливневой канализации для корпусов N 1, N5, N6 на объекте строительства "Инженерное обеспечение с инженерной подготовкой, дорогами и благоустройством для строительства жилых домов по адресу: Дмитровское ш., вл. 167 (2-я очередь строительства) этапы 3.1 А и 3.2 А. Наружные сети водоотведения" в соответствии с 1риложением N 14 к настоящему Договору.

Согласно пункту 2.1. Договора Подрядчик обязался выполнить Работы в следующие сроки:

- дата начала строительно-монтажных работ на Объекте - дата заключения Договора;

- дата (конечный срок) выполнения работ по договору - в соответствии с графиком.

Пунктом 3.1. Договора предусмотрено, что цена Договора в соответствии с протоколом стоимости работ составляет 43 601 844 рубля 00 копеек.

В соответствии с пунктом 4.3.1. оплата выполненных строительно-монтажных работ осуществляется Генподрядчиком в течение 20 (двадцати) рабочих дней после получения денежных средств от Застройщика при условии подписания Генподрядчиком Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) за отчетный месяц, при условии подтверждения работ Генподрядчиком, в размере 95% (Девяносто пять) от стоимости работ, указанной в Акте о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3). В случае перечисления авансового платежа согласно условиям Договора, оплата выполненных Работ производится с учетом пропорционального удержания авансового платежа, перечисленного Подрядчику. Оплата выполненных Подрядчиком и принятых Генподрядчиком строительно-монтажных работ осуществляется с учетом удержания Генподрядчиком:

- 5% (Пять) от стоимости выполненных работ, указанной в Акте о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), в счет формирования обеспечения выполнения Подрядчиком обязательств в гарантийный срок.

ООО "Стройарсенал" перечислил ООО "СТРОЙТРАНС" в качестве аванса по договору N -01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года денежные средства на общую сумму 21 000 000,00 руб.

ООО "СТРОЙТРАНС" в рамках договора N -01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года надлежащим образом отработало авансовый платеж, выполнило работы по строительству хозяйственно-бытовой и ливневой канализации для корпусов N 1, N 5, N 6 на сумму 32 500 472,76 руб.

С учетом ранее перечисленного аванса стоимость фактически выполненных ООО "СТРОЙТРАНС", но неоплаченных ООО "Стройарсенал" работ составляет 11 500 472,76 руб.

ООО "СТРОЙТРАНС" надлежащим образом выполнило работы, предусмотренные договором N -01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года, что подтверждается:

- справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 16 июля 2018 года;

- актом о приемке выполненных работ N 1 от 16 июля 2018 года;

- актом о приемке выполненных работ N 1 от 17 июля 2018 года;

- справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 17 июля 2018 года;

- актами о приемке выполненных работ N 1 от 17 июля 2018 года;

- исполнительной документацией (акты скрытых работ, сертификаты качества, лабораторные заключения, исполнительные схемы и др.), которая была передана ООО "Стройарсенал" по актам приема-передачи - письма исх. N 75 от 25 апреля 2018 года, письмо исх. N 79 от 27 апреля 2018 года.

Ответчик также указал, что ООО "Стройарсенал" в адрес АО "Моспроект -3" комплекты исполнительной документации исх. N 1705 от 21 мая 2018 года, что само по себе подтверждает выполнение ООО "СТРОЙТРАНС" работ по Договору.

Справка о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 16 июля 2018 года, Акт о приемке выполненных работ N1 от 16 июля 2018 года, Акт о приемке выполненных работ N1 от 17 июля 2018 года, Справка о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 17 июля 2018 года, Акты о приемке выполненных работ N1 от 17 июля 2018 года были заправлены в адрес ООО "Стройарсенал" для подписания и приемки работ 01 августа 3018 года, что подтверждается сопроводительным письмом исх. N 2/32 от 30 июля 2018 года, описью, почтовой квитанцией. Согласно отчету об отслеживании почтового отправления указанные документы были получены ООО "Стройарсенал" 17 августа 2018 рода.

ООО "Стройарсенал" направило ООО "СТРОЙТРАНС" мотивированный отказ исх. N 3184 от 20 августа 2018 года) в принятии и оплате работ по Договору. Указанные в данном отказе замечания ООО "Стройарсенал" являются необоснованными и не соответствуют действительности.

Позднее, письмом исх. N 3513 от 07 сентября 2018 года ООО "Стройарсенал" уведомил ООО "СТРОЙТРАНС" об одностороннем внесудебном расторжении договора N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года.

Таким образом, работы по договору N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года были сданы Генподрядчику до расторжения договора.

Истец не принял во внимание направленные Ответчиком Справку о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 16 июля 2018 года, Акт о приемке выполненных работ N1 от 16 июля 2018 года, Акт о приемке выполненных работ N1 от 17 июля 2018 года, Справку о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 17 июля 2018 года, Акты о приемке выполненных работ N1 от 17 июля 2018 года на сумму 32 500 472,76 руб. и обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании неотработанного аванса.

В силу ст. 408 Гражданского кодекса Российской Федерации надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Согласно ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

В соответствии со ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Согласно п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и его приемка заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

При этом, согласно требованиям ст. 720 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с нормой ст. 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода, при этом, п. 2 названной статьи предусмотрено, что если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Согласно п. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Учитывая специфику настоящего спора, доводы ответчика о ненадлежащем выполнении работ, и принимая во внимание необходимость наличия специальных познаний в соответствующей области, судом для проверки законности и обоснованности требований истца о взыскания суммы задолженности определением суда от 28.03.2019 г. была назначена судебная строительная экспертиза, проведение которой поручено АНО "Судебная экспертиза", экспертам Амбарданову Д.И. и Прохорову Ю.Б.

На разрешение экспертам были поставлены следующие вопросы:

1) Определить объем фактически выполненных ООО "СТРОЙТРАНС" работ, предусмотренных договором N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года, проектно-сметной документацией, в соответствии с исполнительной документацией и Актами о приемке выполненных работ от 31.12.2018 г.?

2) Определить стоимость фактически выполненных ООО "СТРОЙТРАНС" проектно-сметной документацией, в соответствии с исполнительной документацией и Актами о приемке выполненных от 31.12.2018 г.?

3) Определить соответствие требованиям Договора, проектно-сметной документации, СНиП, ТУ и правилам, обязательным в строительстве инженерных сетей на территории г. Москвы, исполнительной документации, предоставленной ООО "СТРОЙТРАНС" по договору N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года?

4) Определить достаточность переданной исполнительной документации для сдачи объекта капитального строительства под "Ключ", получения в ГУП "Мосводосток" и ГБУ "Мосводоканал" акта на подключение?

5) При выявлении фактов несоответствия качества и (или) объема работ, выполненных ООО "СТРОЙТРАНС" на Объекте, действующим строительным нормам и правилам, проектной документации Объекта, договору N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года, и порядку строительства инженерных сетей на территории г. Москвы а также невыполнения требований по порядку ведения и/или передаче подрядчиком исполнительной документации, определять вид, объем и стоимость работ, не подлежащих оплате согласно сметной стоимости по заключению Мосгорэкспертизы на данные работы?

Как следует из представленных в экспертном заключении выводов, по результатам исследования исполнительной и технической документации представленной на экспертизу по Объекту "Хозяйственно - бытовая и ливневая канализации для корпусов N 1, N 5, N 6 на объекте строительства "Инженерное обеспечение с инженерной подготовкой, дорогами, и благоустройством для строительства жилых домов по адресу: г. Москва, Дмитровское ш,, вл. 167 (2-я очередь строительства) этапы 3.1 А и 3.2 А, Наружные сети водоотведения"", составлен перечень объёмов работ, фактически выполненных на Объекте Подрядчиком - ООО "СТРОЙТРАНС", в рамках Договора N 01/18-СА-сев от 08.02.2018 г.

При выявлении объемов фактически выполненных работ, выполненных в рамках Договору N 01/18-СА-сев от 08.02.2018 г., основанных на анализе предоставленной исполнительной и технической документации выявлено:

- на экспертное исследование исполнительная документация ООО "СТРОЙТРАНС" не предоставлена;

- на исследование предоставлена подписанная всеми представителями (застройщика, технадзора, авторского надзора, генподрядчика) исполнительная документация ООО "Спецрусстрой М", которое на Объекте было одним из подрядчиков и тоже проводило строительно-монтажные работы по устройству хозяйственно-бытовой и ливневой канализации для корпусов N 1,5,6.

С учетом изложенного, исследование проведено, путём сопоставления объемов работ, отраженных в каждой позиции Акта о приемки выполненных работ предъявленных к оплате ООО "СТРОЙТРАНС" (далее КС-2) с исполнительной документацией ООО "Спецрусстрой" и последующем исключением из КС-2 объемов работ, исполнительной документацией на которые подтверждено, что работы фактически были выполнены ООО "Спецрусстрой М".

Алгоритм определения объема фактически выполненных работ силами ООО "СТРОЙТРАНС" (Подрядчик), в рамках Договора 01/18-СА-сев от 08.02.2018 г. заключался в следующих действиях - последовательном сравнении видов и объемов работ, указанных в актах выполненных работ подписанных в одностороннем порядке с имеющейся исполнительной и технической документацией ООО "Спецрусстрой" и последующем исключением из КС-2 объемов работ, исполнительной документацией на которые подтверждено, что работы фактически были выполнены ООО "Спецрусстрой".

На основании анализа исполнительной и технической документации установлен общий объем фактически выполненных работ силами ООО "СТРОЙТРАНС" по Договору 01/18-СА-сев от 08.02.2018 г.

Стоимость фактически выполненных работ на Объекте силами ООО "СТРОЙТРАНС" составляет 21 761 163,97 рублей.

Определить соответствие требованиям Договора, проектно-сметной документации, СНиП, ТУ и правилам, обязательным в строительстве инженерных сетей на территории Москвы, исполнительной документации, предоставленной ООО "СТРОЙТРАНС" по договору N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года, не представляется возможным ввиду отсутствия исполнительной документации ООО "СТРОЙТРАНС".

Определить соответствие требованиям Договора, проектно-сметной документации, СНиП, ТУ и правилам, обязательным в строительстве инженерных сетей на территории Москвы, исполнительной документации, предоставленной ООО "СТРОЙТРАНС" по договору N 01/18-СА-сев от 08 февраля 2018 года, не представляется возможным ввиду отсутствия исполнительной документации ООО "СТРОЙТРАНС".

Сопоставление объемов работ, отраженных в каждой позиции Акта о приемки выполненных работ предъявленных к оплате ООО "СТРОЙТРАНС" (далее КС-2) с исполнительной документацией ООО "Спецрусстрой" показало, что часть работ предъявленных к оплате ООО "СТРОЙТРАНС" фактически были выполнены ООО "Спецрусстрой М". Из чего следует, что часть работ предъявленных к оплате ООО "СТРОЙТРАНС" была либо переделана ООО "Спецрусстрой М" для устранения недостатков, допущенных ООО "СТРОЙТРАНС" при выполнении работ, либо не выполнена ООО "СТРОЙТРАНС". При определении стоимости фактически выполненных ООО "СТРОЙТРАНС" работ на Объекте, данные работы экспертом исключены.

Таким образом, из представленных в материалы дела доказательств, в том числе заключения экспертов, судом усматривается, что ответчик осуществил освоение авансовых платежей в полном объеме, в то время как утверждения истца об отсутствии со стороны ответчика исполнения обязательств не подтверждены документально.

Оснований для удовлетворения заявленного истцом ходатайства о назначении повторной экспертизы судом, с учетом предоставленных экспертами, вызванными в судебное заседание, пояснений и ответов на вопросы сторон, не усматривается, поскольку предоставленный ответ является однозначным и полным, в самом экспертном заключении какие-либо неясности отсутствуют.

Частью 2 п. 4 ст. 753 Г'К РФ возлагают на заказчика договора строительного подряда обязанность доказать обоснованность одностороннего отказа от приемки выполненных подрядчиком работ. В противном случае работы считаются выполненными подрядчиком и принятыми заказчиком.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (п.1.).

Таким образом, истцом не доказан факт наличия задолженности со стороны ответчика, а также факт нарушения со стороны ответчика условий договора.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований, однако, истцом доказательств, подтверждающих нарушение его прав, суду не представлено.

Судом рассмотрены все доводы истца, однако они не могут служить основанием для удовлетворения иска, обратного в материалы дела истцом не представлено.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2020 по делу N А40-244703/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

В.Я. Гончаров А.Л. Фриев