Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2020 г. N 03АП-1178/20 по делу N А33-30548/2019

г. Красноярск

26 июня 2020 г.

Дело N А33-30548/2019

Резолютивная часть постановления объявлена "18" июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен "26" июня 2020 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ВахшССК"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "14" января 2020 года по делу N А33-30548/2019,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ВахшССК" (ИНН 2404019642, ОГРН 1172468057200, далее - истец по первоначальному иску, ответчик по встречному иску) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Алион" (ИНН 2461034541, ОГРН 1162468119076, далее - ответчик по первоначальному иску, истец по встречному иску) о взыскании задолженности на основании договора подряда N 0505-2018/А/В/МАГ от 05.05.2018 в размере 11 929 688 рублей 30 копеек.

Определением от 09.01.2020 судом принято к производству встречное исковое заявление ООО "Алион" о взыскании с ООО "ВахшССК" (с учетом уточнений) 2 191 383 руб. неустойки за период с 31.05.2018 по 31.01.2019 и 766 075,50 руб. штрафа по договору подряда от 05.05.2018 N 0505-2018/А/В/МАГ.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от "14" января 2020 года первоначальный и встречный иски удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "ВахшССК" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции изменить в части удовлетворения встречного иска и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении встречного иска.

Апеллянт полагает, что суд первой инстанции исходя из условий договора и дополнительного соглашения неверно определил размер неустойки за нарушение срока выполнения работ, согласно расчету ООО "ВахшССК" неустойка составляет 859 773 рубля 20 копеек. Также апеллянт указывает на необоснованность взыскания штрафа, поскольку стороны не предусмотрели, что является итоговым актом и не утвердили его форму.

Общество с ограниченной ответственностью "Алион" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором с ее доводами не согласилось, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена в общедоступном информационном сервисе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет").

При изложенных обстоятельствах в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, и рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей истца и ответчика.

Судом апелляционной инстанции установлено, что решение обжалуется в части (в части удовлетворения встречного иска), в связи с чем, арбитражный суд апелляционной инстанции, в соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность судебного акта только в обжалуемой части.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

05.05.2018 между ООО "ВахшССК" (субподрядчик) и ООО "Алион" (генеральный подрядчик) подписан договор субподряда N 0505-2018/А/В/МАГ (далее - договор), согласно пункту 1.1 которого, в соответствии с условиями договора и приложениями к нему, а также проектной и рабочей документацией, протоколом согласования договорной цены (приложение N 1) и техническим заданием (приложение N 2), субподрядчик обязуется своими силами или с привлечением третьих лиц, своими инструментами, механизмами, из своих материалов и/или материалов генерального подрядчика (при наличии соответствующего условия в протоколе согласования договорной цены) выполнить работы по срубке свой на объекте: "Торгово-развлекательный комплекс, с автопарковками: помещение гипермаркета, помещение Торгово-развлекательной галереи с объектами инженерно-транспортного обеспечения, расположенный по адресу: г. Красноярск, Советский район, пр. 60 лет образования СССР - ул. Славы", и передать их результат генеральному подрядчику. Конкретный перечень и объем поручаемых работ, а также требования к их выполнению уточняются проектной и рабочей документацией.

В силу пункта 2.3 договора, подписанием договора субподрядчик подтверждает, что до момента заключения договора и начала выполнения работ он в полной мере ознакомлен с условиями производства работ, их характером, составом, объемами, а также требованиями к их выполнению, проектной и рабочей документацией, субподрядчик подтверждает, что согласованная сторонами цена договора является соразмерным вознаграждением за выполнение порученных работ в полном соответствии с условиями договора и принимает на себя все риски, связанные с недобросовестным определением стоимости работ по договору, следствием которого, является возникновение дополнительных работ, предусмотренных проектной и рабочей документацией, и являющихся сопутствующими, либо необходимыми для производства основных работ, предусмотренных договором и приложениями к нему.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что стоимость работ, поручаемых субподрядчику по договору (цена договора), до их фактического выполнения и/или при досрочном расторжении договора по любым основаниям определяется на основании протокола согласования договорной цены (приложение N 1), а после надлежащего завершения субподрядчиком всего объема порученных работ определяется на основании подписанных сторонами актов (форма КС-2).

Цены за единицу измерения, определенные в приложении N 1 к договору, являются твердыми: договорными на все время действия договора (пункт 2.2 договора).

Согласно пункту 2.4 договора, оплату выполненных работ, не заложенных ни в договоре, ни в приложениях и дополнительных соглашениях к договору генподрядчик не производит.

Дополнительные работы, не учтенные сторонами в договоре, выполняются субподрядчиком только после подписания дополнительного соглашения к договору.

Пунктом 3.1 договора предусмотрено, что выполнение работ производится субподрядчиком в следующие сроки: начало выполнения работ - 05 мая 2018 года, окончание выполнения работ - 30 мая 2018 года. Промежуточные сроки производства работ указаны в графике производства работ (приложение N 3).

Согласно пункту 3.3 договора, сроки выполнения работ могут быть изменены только по соглашению сторон.

Исполнение промежуточных сроков выполнения работ подтверждается актами о приемке работ (УФ КС-2) (пункт 3.4 договора).

Согласно пункту 3.5 договора, по окончании выполнения всех работ, порученных субподрядчику по договору, стороны оформляют итоговый акт приемки работ, подписание которого подтверждает надлежащее исполнение субподрядчиком обязательств по выполнению всех работ, обусловленных предметом договора с надлежащим качеством, достаточным для гарантийной эксплуатации результатов работ.

Для выполнения работ по договору субподрядчик обязался обеспечить готовность выполняемых им работ в сроки, предусмотренные договором, а также создание зависящих от него условий для производства последующих работ после окончания работ по договору (пункт 4.1.1 договора).

Пунктом 4.13 договора предусмотрено, что подписанием договора субподрядчик подтверждает, что препятствий для начала работ по договору не имеется и генеральный подрядчик в дату подписания договора:

- передал субподрядчику документацию, по форме и в объёме необходимых для производства работ, соответствующую требованиям ГОСТ, СНиП и нормативным документам по качеству и количеству. Отдельный акт приема-передачи сторонами не составляется,

- обеспечил и передал субподрядчику строительную готовность объекта для производства субподрядчиком порученных работ (фронт работ). Отдельный акт приема- передачи сторонами не составляется.

Согласно пункту 5.1 договора, в случае, если в соответствии договором генеральный подрядчик принял на себя обязанность по поставке материалов, и/или оборудования, что подтверждено согласованием спецификации поставки генерального подрядчика, применяются положения настоящего пункта:

- поставка материалов и/или оборудования осуществляется генеральным подрядчиком в соответствии с согласованным графиком поставки, а в случае его отсутствия - по предварительным заявкам субподрядчика подаваемым им не позднее, чем за 24 часа до момента поставки (пункт 5.1.1 договора),

- генеральный подрядчик обязуется поставить субподрядчику материалы и оборудование в объеме, определенном спецификацией поставки генерального подрядчика в соответствии с протоколом согласования договорной цены (приложение N 1) (пункт 5.1.2 договора).

- оплата принятого оборудования и материалов, полученных от генерального подрядчика или его поставщиков, производится субподрядчиком в течение 5 рабочих дней с момента их приемки перечислением денежных, средств на расчетный счет генподрядчика и/или поставщика. Стороны отдельно договариваются, что оплата принятых материалов и оборудования, может производиться путем зачета встречных требований по договору, по заявлению одной из сторон в порядке, предусмотренном статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации. Стоимость материалов, принятых субподрядчиком от генерального подрядчика будет определяться сторонами на основании подписанных товарных накладных (УФ ТОРГ-12), а в случае отсутствия оформленных накладных (УФ ТОРГ-12)- на основании иных товаросопроводительных документов от поставщика этого товара.

Согласно пункту 5.2 договора, в случае, если в соответствии с договором субподрядчику были переданы материалы и/или оборудование на давальческой основе, применяются положения настоящего пункта:

- передача материалов и/или оборудования на давальческой основе осуществляется генеральным подрядчиком в соответствии с согласованным графиком поставки, а в случае его отсутствия - по предварительным заявкам субподрядчика, подаваемым им не позднее, чем за 24 часа до момента поставки. Любое превышение субподрядчиком проектных объемов материалов, необходимых для выполнения работ по договору относится на счет субподрядчика (пункт 5.2.1 договора),

- по мере использования полученных от генерального подрядчика или его поставщиков оборудования и материалов субподрядчик предоставляет генподрядчику вместе с актами выполненных работ (УФ N КС-2) отчеты об использовании (расходе) оборудования и материалов с обязательным указанием в них следующих реквизитов: наименования, номенклатуры, количества, цены, стоимости (пункт 5.2.4 договора).

Генподрядчик обязался произвести приемку и оплату работ, выполненных субподрядчиком, в порядке, предусмотренном договором и приложениями к нему (пункт 4.14 договора).

В силу пункта 6.1 договора, сдача-приемка выполненных субподрядчиком работ осуществляется сторонами один раз в месяц - 25 числа месяца, следующего за отчетным.

Если 25 число месяца приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается первый следующий за ним рабочий день.

Согласно пункту 7.1 договора, генеральный подрядчик оставляет за собой право выплатить единовременно либо по частям, на свое усмотрение, аванс, в размере на свое усмотрение в рублях, в том числе НДС-18%. Субподрядчик обязуется в течение 5 календарных дней с момента такой выплаты, в соответствии со статьей 168 Налогового кодекса Российской Федерации, выставить генподрядчику на сумму выплаченного аванса счет-фактуру, оформленную в соответствии с требованиями стать 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Погашение авансовых платежей производится ежемесячно пропорционально стоимости принятого генподрядчиком объема работ и учитывается при оплате выполненных субподрядчиком работ с учетом пункта 7.4 договора (пункт 7.2 договора).

Согласно пункту 7.3 договора, оплата выполненных работ, а также иные выплаты в рамках договора, производятся генподрядчиком в течение 30 календарных дней после подписания сторонами акта о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 на весь объем работ, выполненный субподрядчиком за отчетный период, согласно пункту 6.4 договора и только на основании оформленного субподрядчиком счета на оплату. Оплата осуществляется за вычетом 5% от стоимости выполненных, работ согласно пункту 7.4 договора. Отчетным периодом согласно настоящему договору считается один календарный месяц.

Генеральный подрядчик с каждого объема сданных субподрядчиком работ за исключением стоимости материалов удерживает сумму в размере 5 процентов, с учетом НДС, в счет обеспечения качества выполненных работ. Выплата средств, резервируемых для обеспечения качества выполненных работ, осуществляем по истечении 12-ти месяцев после ввода объекта в эксплуатацию, при условии выполнения работ в полном объеме в гарантийную эксплуатацию и подписания без оговорок итогового акта приемки работ (пункт 3.5), за исключением сумм, оплаченных генеральным подрядчиком сторонним организациям за устранение недоделок в выполненных работах, если их устранение не было произведено субподрядчиком в установленные генеральным подрядчиком сроки. В случае предоставления субподрядчиком по согласованной с генеральным подрядчиком, форме банковской гарантии одобренного генеральным подрядчиком банка, генеральный подрядчик оставляет за собой право уменьшить сроки резервирования денежных средств, предварительно уведомив об этом субподрядчика (пункт 7.4 договора).

Согласно пункту 10.1.1 договора, субподрядчик при нарушении договорных обязательств уплачивает генеральному подрядчику за нарушение сроков производства работ, включая промежуточные сроки выполнения работ (календарные сроки), а также сроки устранения выявленных недостатков - неустойку в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки, но не более 15% от цены договора или штраф 1% от цены договора за каждый факт нарушения сроков выполнения работ (не зависимо от количества дней просрочки).

В силу пункта 10.1.8 договора, стороны согласовали, что нарушение срока предоставления субподрядчиком оформленного со своей стороны итогового акта (пункт 3.5 договора), является существенным нарушением условий договора в части выполнения работ качественно. Субподрядчик несет ответственность в виде уплаты штрафа в размере равном сумме гарантийного резервирования, удержанной генеральным подрядчиком в счет обеспечения исполнения обязательств в гарантийный период (пункт 7.4). Стороны дополнительно согласовали, что обязательство субподрядчика по оплате штрафа может быть прекращено генеральным подрядчиком путем зачета однородных требований.

В силу пункта 10.1.9 договора, генподрядчик вправе уменьшить (провести зачет), подлежащую выплате сумму за выполненные работы на размер требования в сумме начисленной неустойки за просрочку выполнения работ, а также на сумму иных штрафов (пеней), предусмотренных договором и убытков.

В приложении N 1 к договору стороны согласовали протокол согласования договорной цены, согласно которому стоимость работ составляет 108 654,41 руб.

Дополнительным соглашением от 05.05.2018 N 1 стороны согласовали выполнение дополнительных работ на объекте - земляных работ, срок выполнения данных работ установлен с 05.05.2018 по 30.05.2018, цена и объем данных дополнительных работ определены в приложении N 1 к указанному дополнительному соглашению (14 525 000 руб.)

Дополнительным соглашением от 09.11.2018 N 2 стороны согласовали выполнение дополнительных работ на объекте - устройство калитки, срок выполнения данных работ установлен с 09.11.2018 по 10.11.2018, цена - 5000 руб.

Дополнительным соглашением от 01.10.2018 N 3 стороны согласовали выполнение дополнительных работ на объекте - земляных работ, срок выполнения данных работ установлен с 01.10.2018 по 23.12.2018, цена и объем данных дополнительных работ определены в приложении N 1 к указанному дополнительному соглашению (308 500 руб.).

Сторонами подписаны акты выполненных работ от 30.05.2018 N 1 на сумму 108 654,41 руб., от 01.06.2018 N 2 на сумму 649 444,58 руб., от 16.07.2018 N 3 на сумму 1 334 745,76 руб., от 31.01.2019 N 1 на сумму 266 958,33 руб. и справки о стоимости выполненных работ и затрат от 30.05.2018 N 1 на сумму 712 290 руб., от 30.06.2018 N 2 на сумму 4 257 470 руб., от 16.07.2018 N 3 на сумму 8 750 000 руб., от 31.01.2019 N 4 на сумму 1 601 750 руб.

В материалы дела представлено разрешение от 29.10.2019 N 24-308-187-2016 на ввод в эксплуатацию объекта - Торгово-развлекательный комплекс, с автопарковками: помещение гипермаркета, помещение Торгово-развлекательной галереи с объектами инженерно-транспортного обеспечения, расположенный по адресу: г. Красноярск, Советский район, пр. 60 лет образования СССР - ул. Славы.

К оплате ООО "ВахшССР" выставило счет-фактуры от 30.05.2018 N 3 на сумму 712 290 руб., от 30.06.2018 N00000010 на сумму 4 257 470 руб., от 16.07.2018 N00000018 на сумму 8 750 000 руб., от 31.01.2019 N00000001 на сумму 1 601 750 руб., В акте сверки взаимных расчетов за период с января 2019 года по июнь 2019 года ООО "Алион" признало наличие 11 929 688,30 руб. долга.

В претензии от 15.04.2019 N 15 ООО "ВахшССК" просило ООО "Алион" оплатить 13 216 510 руб. долга. Претензия передана директору ООО "Алион" 15.04.2019.

В претензии, направленно 07.11.2019, согласно квитанции ФГУП "Почта России", ООО "Алион" просило ООО "ВасхССР" оплатить 766 075,50 руб. штрафа на основании пункта 10.1.8 договора и 2 191 291,50 руб. штрафа на основании пункта 10.1.1 договора.

При изложенных обстоятельствах ООО "ВахшССР" по первоначальному иску просит взыскать с ООО "Алион" 11 101 077,80 руб. долга по оплате выполненных работ, ООО "Алион" по встречному иску просит взыскать с ООО "ВахшССР" 2 191 075,50 руб. неустойки на основании пункта 10.1.1 договора и 766 075,50 руб. штрафа на основании пункта 10.1.8 договора.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствующей части, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов суда имеющимся в деле доказательствам и установленным фактическим обстоятельствам, исследовав доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы в силу следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Из положений части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном кодексом.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В том числе гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованием закона (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Апелляционный суд соглашается, что заключенный между сторонами договор по своей правовой природе является договором подряда, правоотношения по которому регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьями 708, 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы; цена подлежащей выполнению работы.

В силу пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По смыслу вышеприведенного пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации действующее законодательство связывает возникновение обязанности у заказчика оплатить выполненную работу с фактом сдачи ее результата подрядчиком, а также с фактом выполнения такой работы надлежащим образом и в согласованный срок (статья 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Согласно пункту 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Частью 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В свою очередь, факт сдачи-приемки результата выполненной работы фиксируется в силу положения пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации соответствующим актом.

Согласно положению пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Представленными в материалы дела актами выполненных работ и справками о стоимости выполненных работ и затрат подтвержден факт выполнения работ ООО "ВахшССК", следовательно на ООО "Алион" лежит обязанность по их оплате.

В акте сверки взаимных расчетов за период с января 2019 года по июнь 2019 года ООО "Алион" признало наличие 11 929 688 рублей 30 копеек долга.

ООО "Алион" заявлено по иску о взыскании 11 101 077 рублей 80 копеек, с учетом стоимости предусмотренного договором гарантийного удержания, не подлежащего выплате в связи с ненаступлением соответствующего срока выплаты.

Ответчик по первоначальному иску сумму задолженности в суде первой инстанции не оспорил, доказательства оплаты указанной суммы долга в материалы дела не представил.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции взыскал с ответчика в пользу истца 11 101 077 рублей 80 копеек долга.

В части удовлетворения первоначального иска решение не обжалуется.

ООО "Алион" по встречному иску заявлено о взыскании с ООО "ВахшССК" 2 191 383 рублей неустойки за период с 30.05.2018 по 31.01.2019 на основании пункта 10.1.1 договора, с учетом предусмотренного данным пунктом договора ограничения неустойки до 15% от цены договора.

ООО "Алион" по встречному иску заявлено также о взыскании с ООО "ВахшССК" 766 075 рублей 50 копеек штрафа на основании пункта 10.1.8 договора.

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

На основании статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Удовлетворяя встречные исковые требования, суд первой инстанции исходил из подтвержденного факта допущенного ООО "ВахшССК" нарушения срока выполнения работ, а также неисполнения требований пункта 3.5 договора.

Расчеты неустойки и штрафа судом проверены, расчеты соответствует условиям договора и фактическим обстоятельствам дела, не нарушает прав ответчика по встречному иску.

Ответчик по встречному иску контррасчет неустойки и штрафа, а также доказательств оплаты их оплаты не представил, требования истца по встречному иску не оспорил.

Исходя из материалов дела, цена работ по договору составила 712 290 рублей, согласно приложению N 1. Цена работ по дополнительному соглашению составила 14 525 000 рублей (приложение N1 к Дополнительному соглашению).

Согласно пункту 3.1 договора субподрядчик обязался выполнить работы, порученные по договору, в срок до 30.05.2018.

Согласно пункту 3 дополнительного соглашения субподрядчик обязался выполнить дополнительный объем работ в срок до 30.05.2018.

Согласно двусторонне подписанным документам, работы выполнены следующим образом:

1) без нарушения сроков по Договору на сумму 712 290 рублей:

- на сумму 712 290 рублей (счет-фактура N 3 от 30.05.2018, КС-2 от 30.05.2018, КС-3 от 30.05.2018).

2) с нарушением сроков по дополнительному соглашению на сумму 14 609 220 рублей:

- на сумму 4 257 470 рублей (счет-фактура N 00000010 от 30.06.2018, КС-2 от 01.06.2018, КС-3 от 30.06.2018);

- на сумму 8 750 000 рублей (счет-фактура N 00000018 от 16.07.2018, КС-2 от 16.07.2018, КС-3 от 16.07.2018);

- на сумму 1 601 750 рублей (счет-фактура N 00000001 от 31.01.2019, КС-2 от 31.01.2019, КС-3 от 31.01.2019).

Исходя из вышеуказанных доказательств, работы по дополнительному соглашению были выполнены в полном объеме только 31.01.2019.

Апелляционный суд отмечает, что апеллянт, указывая на неверный расчет неустойки судом первой инстанции, рассчитывает неустойку от цены невыполненных работ, что противоречит условиям договора.

В соответствии с пунктом 10.1.1 договора, за нарушение сроков выполнения работ предусмотрена неустойка в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки (но не более 15% от цены Договора) или штраф 1% от цены договора за каждый факт нарушения роков выполнения работ (независимо от количества дней просрочки), следовательно, неустойка рассчитывается от всей суммы договора за каждый день просрочки, не зависимо от того, что частично работы выполнялись до 31.01.2019.

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ, поручаемых субподрядчику по договору (цена договора), до их фактического выполнения и/или при досрочном расторжении настоящего договора по любым основаниям определяется на основании протокола согласования договорной цены (приложение N 1), а после надлежащего завершения субподрядчиком всего объема порученных работ определяется на основании подписанных сторонами актов (ф.КС-2).

Согласно дополнительному соглашению N 1 стоимость работ составляет 14 609 220 рублей (согласно актам о приемке выполненных работ).

В связи с нарушением сроков выполнения работ по дополнительному соглашению сумма подлежащей к оплате неустойки с учетом пункта 10.1.1. договора составила 2 191 383 рублей исходя из следующего расчета (14 609 220 руб. * 0,1% * 238 дней (с 31.05.2018 - 31.01.2019) = 3 476 994,36 рублей. При этом 15% от Цены Дополнительного соглашения составляет 2 191 383 рублей.

Относительно несогласия апеллянта с решением суда в части взыскания штрафа, апелляционная коллегия отмечает следующее.

В соответствии с пунктом 10.1.8 договора нарушение срока представления субподрядчиком оформленного со своей стороны итогового акта (пункт 3.5.3), является существенным нарушением условий договора в части выполнения работ.

При этом субподрядчик несет ответственность в виде уплаты штрафа в размере равном сумме гарантийного резервирования, удержанной генподрядчиком в счет обеспечения исполнения обязательств в гарантийный период (пункт 7.4). Стороны согласовали, что обязательство субподрядчика по оплате штрафа может быть прекращено генподрядчиком путем зачета однородных требований.

Итоговые акты субподрядчиком генподрядчику не предоставлены.

Исходя из обстоятельств дела и представленных доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что довод апеллянта о не согласованности формы итогового акта является несостоятельным, поскольку опровергается материалами дела (форма итогового акта, утвержденная ООО "Алион" имеется в материалах дела - л.д. 183).

Также апелляционный суд учитывает, что в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих, что в период действия договора от субподрядчика поступали какие-либо письма или запросы о форме итогового акта, при этом согласно пункту 3.5 договора, подписание данного акта является основанием выплаты субподрядчику гарантийного удержания.

Таким образом, начисленный по договору и дополнительному соглашению штраф в соответствии с пунктом 10.1.8 договора составляет 766 075 рублей 50 копеек исходя из расчета (15 321 510 рублей * 5% = 766 075 рублей 50 копеек).

Поскольку материалами дела подтверждено допущенное ООО "ВахшССК" нарушение срока производства работ и не подтверждено надлежащее выполнение ООО "ВахшССК" предусмотренных пунктом 3.5 договора обязательств, требования ООО "Алион" о взыскании неустойки и штрафа обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены судебного акта.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Решение суда является законным и обоснованным.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "14" января 2020 года по делу N А33-30548/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

И.Н. Бутина В.В. Радзиховская