Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2020 г. N 07АП-4273/20 по делу N А27-12623/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 октября 2020 г. N Ф04-4328/20 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

26 июня 2020 г.

Дело N А27-12623/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 июня 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ходыревой Л.Е.,
судей		Аюшева Д.Н.
		Сбитнева А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Левенко А.С., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Теплоэнерго" (N 07АП-4273/2020) на решение от 12 марта 2020 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-12623/2019 (судья Дубешко Е.В.) по исковому заявлению акционерного общества "Теплоэнерго" (650044, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Шахтерская, 3А, ОГРН 1034205041375, ИНН 4205049011) к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (650036, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Терешковой, дом 39/3, офис 409, ОГРН 1164205058379, ИНН 4205325631) о взыскании денежных средств

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (650036, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Терешковой, дом 39/3, офис 409, ОГРН 1164205058379, ИНН 4205325631) к акционерному обществу "Теплоэнерго" (650044, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Шахтерская, 3А, ОГРН 1034205041375, ИНН 4205049011) о взыскании денежных средств,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (650993, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Николая Островского, дом 32, ОГРН 1144205012808, ИНН 4207044509), управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (650000, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Ноградская, 5, 312, ОГРН 1034205025799, ИНН 4207012419), акционерное общество "Кемеровская генерация" (650000, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, проспект Кузнецкий, 30, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192, город Кемерово),

В судебном заседании приняли участие:

от истца без участия (извещен)

от ответчика Афанасенко А.Е. по доверенности от 28.01.2019

от третьих лиц без участия (извещены)

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Теплоэнерго" (далее по тексту АО "Теплоэнерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (далее ООО "Теплоснаб", ответчик) о взыскании 149489 руб. 93 руб. задолженности по оплате тепловых потерь за декабрь 2018 года по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 01.11.2017 N 577/17ТЭ.

Ответчиком заявлен встречный иск к АО "Теплоэнерго" о взыскании переплаты по данному договору за период с августа по декабрь 2018 года в сумме 69752 руб. 08 коп. (с учетом уточнения иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ)).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (РЭК КО, регулирующий орган), управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (УФАС по КО, антимонопольный орган), акционерное общество (АО) "Кемеровская генерация".

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 12.03.2020 в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен частично, с акционерного общества "Теплоэнерго" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" взыскано 12898 руб. 08 коп. неосновательного обогащения, 523 руб. 41 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины по встречному иску, в удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом в части отказа в удовлетворении исковых требований АО "Теплоэнерго" и в части удовлетворенных требований ООО "Теплоснаб", истец обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение норм материального права, указывая на неправомерность установления судом первой инстанции размера убытков АО "Теплоэнерго" - потерь в принадлежащих ООО "Теплоснаб" сетях, который должен определяться, исходя из тарифа АО "Кемеровская генерация" для прочих потребителей - 1224,03 руб./Гкал., тогда как применение для расчетов по договору от 01,11.2017 N 577/17ТЭ тарифа на тепловую энергию для потребительского рынка г. Кемерово, установленного не для теплоснабжающей организации по такому договору (АО "Теплоэнерго"), а для организации, не являющейся стороной данного договора (АО "Кемеровская генерация"), нарушает принципы организации отношений в сфере теплоснабжения, установленные статьей 3 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении"; во втором полугодии 2018 года для АО "Теплоэнерго" экономически обоснованная стоимость тепловой энергии, отпускаемой от котельных в сеть, определяемая расчетным путем как средневзвешенная стоимость производимой и (или) приобретаемой единицы тепловой энергии (мощности), составляет 2 039,41 руб./Гкал; при определении значения стоимости потерь в сетях, принадлежащих ООО "Теплоснаб", исходя из тарифа АО "Кемеровская генерация" для потребительского рынка в размере 1 224,03 руб./Гкал. (без учета НДС), судом первой инстанции не учтены затраты АО "Теплоэнерго" на передачу этих потерь по собственным сетям (около 2,5 км) до границы балансовой принадлежности с ООО "Теплоснаб"; судом не дана оценка возражениям истца на встречный иск; просит решение отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований АО "Теплоэнерго" и в части удовлетворенных требований ООО "Теплоснаб" (г. Кемерово), принять новый судебный акт о взыскании с ответчика задолженности по оплате потерь тепловой энергии и теплоносителя за декабрь 2018 года в размере 149 489,93 руб. и об отказе в исковых требованиях по встречному исковому заявлению ООО "Теплоснаб" о взыскании с АО "Теплоэнерго" переплаты по договору в полном объеме.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил.

В судебном заседании представитель ответчика выразил свое отношение к поданной апелляционной жалобе и принятому судебному акту.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили. В порядке части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд посчитал возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

До дня судебного заседания от апеллянта поступило ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы на более поздний срок, мотивированное ограничением на выезд за пределы Кемеровской области.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев ходатайство об отложении судебного разбирательства, пришел к следующему.

В силу части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В каждой конкретной ситуации суд, исходя из обстоятельств дела, самостоятельно решает вопрос об отложении дела слушанием, за исключением тех случаев, когда суд обязан отложить рассмотрение дела ввиду невозможности его рассмотрения в силу требований Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявляя ходатайство об отложении рассмотрения дела, лицо, участвующее в деле, должно указать и обосновать, для совершения каких процессуальных действий необходимо отложение судебного разбирательства. Заявитель ходатайства должен также обосновать невозможность разрешения спора без совершения таких процессуальных действий.

При этом возможность отложить судебное заседание является правом суда, которое осуществляется с учетом обстоятельств конкретного дела, за исключением случаев, когда рассмотрение дела в отсутствие представителя лица, участвующего в деле, невозможно в силу положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и отложение судебного заседания является обязанностью суда.

Приведенные в ходатайстве обстоятельства сами по себе не свидетельствуют о невозможности проведения судебного заседания в отсутствие сторон; истец не мотивировал ходатайство об отложении судебного заседания в суде необходимостью совершения каких-либо процессуальных действий, при этом, не был лишен возможности в случае неявки представителя, направить свои дополнительные письменные пояснения при их наличии с приложенными документами, при этом, доводы истца изложены в апелляционной жалобе, суду понятны. Более того, в Седьмом арбитражном апелляционном суде доступен сервис проведения судебных заседания с использованием онлайн заседаний (web-конференции), дающие возможность сторонам участия в судебном заседании без необходимости покидать свое рабочее место и возможность соблюдения введенных в регионах режимов. Таким правом ответчик не воспользовался.

В рассматриваемом случае отложение судебного разбирательства, учитывая явку ответчика в судебное заседание из того же региона, возражавшего против такого отложения, приведет к необоснованному затягиваю рассмотрения дела.

Суд апелляционной инстанции не нашел правовых оснований для удовлетворения заявленного ходатайства и отложения судебного заседания.

В соответствии с ч. 5 статьи 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах доводов апелляционной жалобы, апелляционный суд не нашел оснований для его отмены.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в спорный период - второе полугодие 2018 года - ООО "Теплоснаб" владело на законном основании тепловыми сетями и являлось теплосетевой организацией в г. Кемерово, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии на основании тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово, с введением в действие с 27.07.2018 по 31.12.2018 (постановление РЭК КО от 26.07.2018 N 156).

АО "Теплоэнерго" являлось единой теплоснабжающей организацией (ЕТО) в г. Кемерово, осуществляющей продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющей на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

Кроме того, АО "Теплоэнерго" в 2018 году владело тепловыми сетями и оказывало услуги по передаче тепловой энергии в соответствии с тарифом на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово (постановление РЭК КО от 20.12.2017 N 604).

01.11.2017 между АО "Теплоэнерго" (Теплоснабжающая организация, ТСО) и ООО "Теплоснаб" (Теплосетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя N 577/17ТЭ (далее - Договор N 577/17ТЭ).

Согласно п. 2.1 Договора N 577/17ТЭ Теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующим установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя точки приема тепловой энергии, а Теплоснабжающая организация обязуется оплачивать оказанные услуги.

В соответствии с п. 2.2 Договора N 577/17ТЭ точки приема и точки поставки тепловой энергии, теплоносителя определены в Акте раздела границ балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон и указаны в Приложении N 1 к настоящему договору.

Согласно п. 3.1.1 Договора N 577/17ТЭ Теплоснабжающая организация обязуется обеспечить бесперебойную поставку тепловой энергии и теплоносителя в точки приема в объеме, предусмотренном настоящим договором, а также среднесуточные параметры тепловой энергии на границе балансовой принадлежности и (или) эксплуатационной ответственности (в точках приема) в соответствии с требованиями действующих нормативных актов, температурным графиком котельной (Приложение N 4).

В соответствии с п. 3.2.13 Договора N 577/17ТЭ Теплосетевая организация обязуется оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в тепловых сетях, принадлежащих Теплосетевой организации.

Согласно п. 4.1 Договора N 577/17ТЭ расчетным периодом для оплаты Теплосетевой организацией потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в принадлежащей ей сетях, является один календарный месяц.

На основании п. 4.2 Договора N 577/17ТЭ цена тепловой энергии, приобретаемой Теплосетевой организацией в целях компенсации потерь в принадлежащих ей сетях, определяется исходя из тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для Теплоснабжающей организации.

Согласно п. 4.3 Договора N 577/17ТЭ потери тепловой энергии и теплоносителя в сетях Теплосетевой организации определяются по нормативам (согласно Приказу Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 "Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии") и указаны в Приложении N 10 к Договору.

В спорный период АО "Теплоэнерго" для оплаты потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ООО "Теплоснаб" выставило в адрес последнего следующие счета-фактуры N 8/730 от 31.08.2018 на сумму 18386,06 руб., N 9/795 от 30.09.2018 на сумму 48250,43 руб., N 10/864 от 31.10.2018 на сумму 62484,31 руб., N 11/591 от 30.11.2018 на сумму 84165,81 руб., N 12/1118 от 31.12.2018 на сумму 194507, 78 руб. При этом при расчете АО "Теплоэнерго" использовало тариф, установленный постановлением РЭК КО N 2 от 10.01.2019 на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке г. Кемерово для реализации конечным потребителям (1765,10 руб./Гкал за период с 01.08.2028 по 10.10.2018 и 1894,00 руб./Гкал за период с 11.10.2018 по 31.12.2018).

Расчет за период август - ноябрь 2018 года произведен ООО "Теплоснаб" в полном объеме на общую сумму 308406,74 руб., что подтверждается, в том числе актом сверки и не оспаривается АО "Теплоэнерго".

Ссылаясь на то, что в нарушение условий пункта 4.5 Договора в срок до 15.01.2019 ООО "Теплоснаб" не произвело оплату потерь тепловой энергии и теплоносителя за декабрь 2018 года, в результате чего образовалась задолженность в размере 149489,93 руб., АО "Теплоэнерго" обратилось в суд с рассматриваемым иском.

ООО "Теплоснаб", обращаясь в свою очередь с встречным иском о взыскании 69752 руб. 08 коп. - суммы переплаты по Договору за период с августа по декабрь 2018 года, заявило об отсутствии оснований для возмещения АО "Теплоэнерго" потерь (тепловой энергии) по стоимости, указанной в представленных последним счетам-фактурам. Полагая действия АО "Теплоэнерго" по определению выставленной к оплате стоимости потерь по Договору незаконными, ООО "Теплоснаб" направило в его адрес претензию (вх. N 2605 от 11.11.2018), в которой указало на то, что расчет по Договору N 577/17ТЭ должен осуществляться по специальному тарифу АО "Теплоэнерго", установленному РЭК КО для реализации теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в тепловых сетях. В связи с отсутствием у АО "Теплоэнерго" в спорный период тарифа, как считает ООО "Теплоснаб", возмещению должны подлежать исключительно затраты, понесенные АО "Теплоэнерго" по приобретению тепловой энергии у АО "Кемеровская генерация", являющейся владельцем источника тепловой энергии, передаваемой по принадлежащим сторонам участкам тепловых сетей потребителям Рудничного района г. Кемерово (микрорайон N 12). Стоимость отпускаемой АО "Кемеровская генерация" для АО "Теплоэнерго" тепловой энергии (с коллекторов) составляла 985,13 руб.

Принимая судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований и частичном удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (вместе с "Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации"), постановлением Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения", которым утверждены, в том числе Основы ценообразования в сфере теплоснабжения и Правила регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (Основы ценообразования), а также Методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными приказом Федеральной службы по тарифам от 13 июня 2013 г. N 760-э (Методические указания).

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 8 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016, обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей.

В силу пункта 5 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями.

Пункт 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении также предусматривает обязанность теплоснабжающих организаций, в том числе единой теплоснабжающей организации, и теплосетевых организаций в системе теплоснабжения заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Таким образом, целью законодательного регулирования является обеспечение договорного режима отношений, связанных с возмещением потерь тепловой энергии, возникающих в сетях теплосетевых организаций в ходе оказания услуг по ее передаче.

Правила N 808 (пункт 54) предусматривают, что соответствующий договор заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 45 - 53 указанных Правил и установлены применительно к общим правилам регулирования договоров теплоснабжения.

Пунктом 55 Правил N 808 предусмотрено, что потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении". В случае, если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя.

Согласно статье 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В силу положений статьи 8 Закона о теплоснабжении, пунктов 15, 96 Основ ценообразования тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую единой теплоснабжающей организацией теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии подлежат государственному регулированию.

Полномочиями на установление тарифов на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, наделены органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (пункт 1 части 2 статьи 5, пункт 1 части 3 статьи 7 Закона о теплоснабжении).

В Кемеровской области таким органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в соответствии с Положением о региональной энергетической комиссии Кемеровской области, утвержденным постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 6 сентября 2013 г. N 371, является Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (РЭК КО).

По смыслу положений пункта 3 статьи 8, пункта 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении потери, возникающие при транспортировке энергии, относятся к одному из видов экономически обоснованных расходов, подлежащих включению в тариф на тепловую энергию, тариф на услуги по передаче тепловой энергии. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, а также в состав тарифа на услуги по передаче тепловой энергии в порядке, установленном Основами ценообразования.

Рассматриваемый спор между сторонами обусловлен отсутствием в спорный период (2-е полугодие 2018 года) у АО "Теплоэнерго" тарифа на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии, при этом в последующем на основании представленных документов, в том числе рассматриваемого Договора N 577/17ТЭ с ООО "Теплоснаб", постановлением РЭК КО от 29.12.2018 N 768 "О внесении изменений в постановление РЭК КО от 20.12.2018 N 699", регулятор утвердил для АО "Теплоэнерго" на 2019 год тариф на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь, с 01.01.2019 по 31.12.2023 (в размере 1326,63 руб./Гкал с 01.01.2019 по 01.07.2019).

Данный факт вместе с тем не является основанием для отказа в иске о взыскании соответствующей платы, принимая во внимание, что в отношении количества энергии, не дошедшего до потребителей, сетевая компания по отношению к энергоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, в силу чего у нее с учетом возмездного характера правоотношений возникает обязанность по уплате стоимости энергии (ст. 307 ГК РФ).

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к правомерным выводам, что при наличии установленной законом обязанности теплосетевой организации приобретать у теплоснабжающей организации тепловую энергию для целей компенсации потерь в сетях, отсутствие утвержденного тарифа на тепловую энергию, приобретаемую теплосетевыми организациями с целью компенсации потерь тепловой энергии, не может служить основанием для освобождения теплосетевой организации от оплаты поставленной для таких целей тепловой энергии. Сетевая компания обязана оплачивать количество утерянной энергии по тарифам, установленным соответствующими государственными органами тарифообразования для потребителей, если для нее не установлены отдельные тарифы, учитывающие потери энергии.

В рамках рассмотрения настоящего дела с учетом изложенных обстоятельств отсутствия утвержденного тарифа суд первой инстанции правомерно ставил на обсуждение сторон вопрос о проведении судебной экспертизы по определению экономически обоснованной стоимости (величины) потерь, на что стороны заявили категорический отказ, просили суд разрешить спор по имеющимся доказательствам с учетом отсутствия разногласий по объему потерь и понимания необходимости исполнения заключенного Договора от 01.11.2017 N 577/17ТЭ.

В силу положений части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

На основании изложенного, оценив представленные в дело сторонами и письменные пояснения третьих лиц в их совокупности и взаимосвязи в порядке ст. 71 АПК РФ, учитывая положения Приказа Минэнерго России от 31.07.2018 N 623, которым утверждена актуализированная схема теплоснабжения г. Кемерово до 2033 года, изучив непосредственно схему, по которой в 2018 году АО "Теплоэнерго" было определено в качестве ЕТО на территории г. Кемерово в границах система теплоснабжения от котельных в районах Заводской, Центральный, Ленинский, Кировский, Рудничный, Кедровка, Промышленновский, ж.р. Ягуновский, ж.р.Пионер, Кемеровский, при этом в отопительный период квартал N 12 Рудничного района г. Кемерово отапливается АО "Кемеровская генерация", источник - Кемеровская ТЭЦ, через сети АО "Теплоэнерго", ООО "Теплоснаб" до конечного потребителя, суд пришел к выводу, что на рассматриваемом участке теплоснабжения, в котором задействованы (последовательно) сети обеих сторон, производителем тепловой энергии является Кемеровская ТЭЦ, принадлежащая АО "Кемеровская генерация", при этом тепловые сети ООО "Теплоснаб" имеют опосредованное подключение к коллекторам источников тепла АО "Кемеровская генерация" через тепловые сети АО "Теплоэнерго".

На основании изложенного, учитывая, что в соответствии с утвержденной схемой теплоснабжения г. Кемерово в 2018 г. АО "Теплоэнерго" имело статус единой теплоснабжающей организации (ЕТО), в том числе, для потребителей тепловой энергии АО "Кемеровская генерация", а часть потребителей в соответствии с Законом о теплоснабжении в спорный период заключили прямые договоры с АО "Кемеровская генерация" как теплоснабжающей организацией, между АО "Кемеровская генерация" и АО "Теплоэнерго" заключены и исполнялись два договора: договор N 1891т от 01.11.2007, по которому АО "Теплоэнерго" (как ЕТО выступая в качестве теплоснабжающей организации для своих потребителей) приобретало тепловую энергию по тарифу для прочих потребителей (в случае отсутствия дифференциации по схеме подключения) - 1224,03 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение N 3 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 N 665); договор N 16-17 от 20.04.2018, по которому АО "Теплоэнерго" (выступая в качестве теплосетевой организации для потребителей АО "Кемеровская генерация") приобретало тепловую энергию в целях компенсации потерь с использованием тарифа "с коллекторов" - 985,13 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение N 2 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 N 665), в то время как между АО "Кемеровская генерация" и ООО "Теплоснаб" также в спорный период действовал договор 20-18 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) от 26.04.2018, по которому ООО "Теплоснаб" оказывались услуги АО "Кемеровская генерация" по передаче тепловых ресурсов в контуре теплоснабжения жителей микрорайона (квартала) N 12 Рудничного района г. Кемерово, стоимость приобретаемой в целях компенсации потерь тепловой энергии определялась с использованием установленного АО "Кемеровская генерация" тарифа "с коллекторов" - 985,13 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение N 2 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 N 665), при том, что долгосрочные тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово для ООО "Теплоснаб" на период с 27.07.2018 по 31.12.2018 РЭК КО устанавливались раздельно по узлу теплоснабжения (контуру) АО "Теплоэнерго" и АО "Кемеровская генерация", тогда как ООО "Теплоснаб" не могло оказывать услуги в соответствии с утвержденными тарифом для контура АО "Теплоэнерго" путем смены теплоснабжающей организации на АО "Кемеровская генерация" (путем переключения в контур системы теплоснабжения АО "Кемеровская генерация"), суд первой инстанции обоснованно учел опосредованное подключение к коллекторам источников тепла АО "Кемеровская генерация" через тепловые сети АО "Теплоэнерго", а равно установление РЭК КО тарифов на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово для ООО "Теплоснаб" на период с 27.07.2018 по 31.12.2018, раздельно по узлу теплоснабжения (контуру) АО "Теплоэнерго" и АО "Кемеровская генерация", правомерно отклонил довод ответчика, что стоимость потерь, подлежащих возмещению АО "Теплоэнерго", должна определяться с использованием тарифа на тепловую энергию в целях компенсации потерь ("с коллекторов") - 985,13 руб./Гкал.

Вопреки доводам жалобы суд также обоснованно отклонил ссылку АО "Теплоэнерго" на Экспертное заключение по обоснованности расчета тарифа (корректировке тарифа) на производство и реализацию тепловой энергии, установленного на 2018 год, расчетов тарифов на тепловую энергию, реализуемую с коллекторов источников тепловой энергии и тарифа на услуги по передаче тепловой энергии на потребительском рынке г. Кемерово на 2018 год (выполненное победителем закупки по договору подряда N 417/17 от 14.11.2017), учитывая возражения РЭК КО о невозможности такого применения, заявившего также о невозможности примененная АО "Теплоэнерго" при расчете стоимости потерь цены в размере 1894,00 руб./Гкал, так как данный тариф установлен РЭК КО на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке г. Кемерово для конечных потребителей, при этом тариф на тепловую энергию АО "Теплоэнерго", поставляемую теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии на 2018 год, установлен не был, так как АО "Теплоэнерго" в РЭК КО с заявкой для установления данного вида тарифа не обращалось, расходы на передачу и потери тепловой энергии в сетях ООО "Теплоснаб" при установлении тарифа для АО "Теплоэнерго" на 2018 год не учитывались, тарифы для ООО "Теплоэнерго" на 2018 год утверждены 20.12.2017, тарифы ООО "Теплоснаб" для предъявления единой теплоснабжающей компании АО "Теплоэнерго" установлены 26.07.2018, ссылаясь, что расчет стоимости энергоресурсов, произведенный АО "Теплоэнерго" не может быть признан экономически обоснованным, так как исходит из тарифа для конечных потребителей на 2-е полугодие 2018 года в размере 2477,88 руб./Гкал., установленного на долгосрочный период и не скорректированного РЭК КО в соответствии с пунктом 52 Основ ценообразования и Методическими указаниями N 760-э.

При этом, вопреки доводам жалобы, в рамках рассмотрения спора как регулирующим, так и антимонопольным органом указаны возражения относительно возможности применения для расчета стоимости подлежащих оплате ООО "Теплоснаб" потерь предоставленного АО "Теплоэнерго" Экспертного заключения по обоснованности расчета тарифа (корректировке тарифа) на производство и реализацию тепловой энергии, установленного на 2018 год, расчетов тарифов на тепловую энергию, реализуемую с коллекторов источников тепловой энергии и тарифа на услуги по передаче тепловой энергии на потребительском рынке г. Кемерово на 2018 год (выполненное победителем закупки по договору подряда N 417/17 от 14.11.2017), со ссылкой на то, что органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в Кемеровской области в соответствии с Положением о региональной энергетической комиссии Кемеровской области, утвержденным постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 6 сентября 2013 г. N 371, является Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области, более того, перед экспертом не ставился вопрос стоимости потерь тепловой энергии.

Вопреки доводам жалобы установленный судом первой инстанции тариф, подлежащий применению для определения стоимости потерь на принадлежащих ООО "Теплоснаб" сетях, исходя из тарифа АО "Кемеровская генерация" для прочих потребителей - 1224,03 руб./Гкал. наиболее соответствует в последующем установленному для АО "Теплоэнерго" тарифу на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь, на период с 01.01.2019 по 01.07.2019 - в размере 1326,63 руб./Гкал (постановление РЭК КО от 29.12.2018 N 768).

Данные выводы послужили основанием для частичного удовлетворения встречных исковых требований, исходя из представленного ООО "Теплоснаб" альтернативного расчета суммы переплаты по Договору за спорный период, исходя из указанного тарифа, при этом вопреки доводам апелляционной жалобы суд указал именно на признание истцом арифметической верности, что не является признанием правомерности встречного иска как такового.

Доводы апелляционной жалобы о необоснованном применении судом тарифа, установленного не для теплоснабжающей организации по такому договору (АО "Теплоэнерго"), а для организации, не являющейся стороной данного договора (АО "Кемеровская генерация"), подлежат отклонению, принимая во внимание, что согласно схеме теплоснабжения г. Кемерово в 2018 г. АО "Теплоэнерго" имело статус единой теплоснабжающей организации (ЕТО) для потребителей тепловой энергии АО "Кемеровская генерация", в связи с чем в рамках договора N 1891т от 01.11.2007 для расчетов применялся тариф для прочих потребителей (в случае отсутствия дифференциации по схеме подключения) - 1 224,03 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение N 3 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 N 665), а в отношениях по теплоснабжению потребителей, заключивших прямые договоры с АО "Кемеровская генерация" как с теплоснабжающей организацией, АО "Теплоэнерго" выполняло лишь функцию теплосетевой организации, приобретение тепловой энергии в этом случае осуществлялось АО "Теплоэнерго" в рамках договора N 16-17 от 20.04.2018 в целях компенсации потерь с использованием тарифа "с коллекторов" - 985,13 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение N 2 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 N 665).

При этом судом также учтена позиция антимонопольного органа, указавшего, что АО "Теплоэнерго", заключая Договор N 577/17ТЭ с ООО "Теплоснаб", очевидно предполагало необходимость поставки ООО "Теплоснаб" тепловой энергии в целях компенсации потерь в сетях теплосетевой организации, однако не совершило при этом должных действий для установления соответствующего специального тарифа, более того, АО "Теплоэнерго" не заявляло о потерях в тепловых сетях ООО "Теплоснаб", в том числе при корректировке тарифа РЭК КО на 2018 год.

На основании изложенного судом апелляционной инстанции отклоняется довод заявителя жалобы о том, что судом неверно истолкованы и применены нормы материального права, поскольку данный довод основан на неверном толковании заявителем жалобы норм материального права.

Иное толкование заявителем жалобы положений действующего законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора, не свидетельствуют о неправильном применении судом норм права.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были бы предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу, в связи с чем признаются несостоятельными.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 12 марта 2020 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-12623/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Теплоэнерго" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Л.Е. Ходырева

Судьи

Д.Н. Аюшев А.Ю. Сбитнев