Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2020 г. N 15АП-5736/20 по делу N А32-52402/2019

город Ростов-на-Дону

03 июля 2020 г.

дело N А32-52402/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 июля 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малыхиной М.Н.,

судей Галова В.В., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Плотниковой О.В.,

при участии:

от заинтересованных лиц: представителя Карпова В.Г. по доверенности от 19.12.2018, по доверенности от 05.06.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ейск-Приазовье" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.02.2020 по делу N А32-52402/2019 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ейск-Приазовье" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 2 по Краснодарскому краю, Управлению Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю о признании решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N2 по Краснодарскому краю N 10-1-25-03 от 22 марта 2019 года, вынесенное начальником Межрайонной ИФНС N2 по Краснодарскому краю Малышиной Н.А., о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения - недействительным, принятое в составе судьи Дуб С.Н.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Ейск-Приазовье" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 2 по Краснодарскому краю (далее - налоговый орган, инспекция), к УФНС России по Краснодарскому краю о признании решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 2 по Краснодарскому краю N 10-1-25-03 от 22 марта 2019 года, вынесенное начальником Межрайонной ИФНС N 2 по Краснодарскому краю Малышиной Н.А., о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения - недействительным.

Заявленные требования мотивированы незаконностью принятого налоговым органом решения.

Решением от 14.02.2020 в удовлетворении заявленных требований судом отказано.

Суд установил факт проведения выездной налоговой проверки, факт недовыплаты налога на прибыль иностранных юридических лиц, факт вынесения налоговым органом решения N 10-1-25-03 от 12 марта 2019 года о привлечении ООО "Ейск-Приазовье" к ответственности за совершении налогового правонарушения и факт начисления обществу пени в сумме 1 603 382 руб., штрафа в сумме 190 031,80 руб., факт обжалования обществом в ординарном порядке решения налогового органа и факт отказа в удовлетворении жалобы. Суд установил факт заключения обществом и нерезидентами сделок, факт ненадлежащего оформления документации, в связи с чем приведенные в заявлении доводы отклонил.

С принятым судебным актом не согласилось общество, обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ, просило решение суда первой инстанции отменить.

В апелляционной жалобе общество повторяет доводы заявления, указывая, что все необходимые документы в налоговый орган были представлены, при этом, заявитель в полном объеме не был ознакомлен с материалами налоговой проверки, а решение налогового органа было вручено только 02.08.2019, что является нарушением. Кроме того, апеллянт указывает, что налоговый орган непосредственно в судебном заседании представил отзыв 11.02.2020, в связи с чем общество не могло с ним ознакомиться и представить возражения.

В отзыве инспекция указала на несостоятельность доводов жалобы.

В судебном заседании представитель заинтересованных лиц доводам апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Общество явку представителя в судебное заседание не обеспечило, будучи извещенными о процессе, апелляционная жалоба рассматривалась в порядке статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника Межрайонной ИФНС России N 2 по Краснодарскому краю Дубровина Д.В. N 10-1-19-04 от 09.04.2018 г. в ООО "Ейск-Приазовье" проведена выездная налоговая проверка По результатам проверки установлена неуплата налогов и сборов (недоимка), на которые Налоговым органом предлагается начислить пени и привлечь ООО "Ейск-Приазовье" к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 НК РФ за недержание и не перечисление в бюджет налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранным организациям иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействий) виде штрафа в размере 20% от несдержанных и не перечисленных сумм, а также привлечь ООО "Ейск-Приазовье" к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 НК РФ за не удержание и не перечисление в бюджет с доходов (в виде процентов) иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействий) виде штрафа в размере 20% от неудержанных и не перечисленных сумм.

Налоговым органом установлена неправомерное неудержание (не полное удержание), не полное перечисление (не перечисление) налога на прибыль иностранных юридических лиц с выплаченных иностранному лицу доходов в виде дивидендов в сумме 2 094 791 руб. (DIAROS TRADIN G LIMITED), пени в сумме 711 693 руб., штрафа в сумме 6 839,70 руб.

а также неправомерное неудержание (не полная уплата), не полное перечисление (не перечисление) налога на прибыль иностранных организаций, не связанных с деятельность в Российской Федерации:

- DIAROS TRADIN G LIMITED в сумме 3 466 441 руб.;

- TAD EN terprises Ltd в сумме 954 636 руб.;

- CoN cord EN tematioN al Limited в сумме 945 682 руб.;

итого: 5 366 759 руб.

- Пени в сумме 1 603 382 руб.;

- Штраф в сумме 190 031,80 руб.

По результатам налоговой проверки вынесено решение N 10-1-25-03 от 12 марта 2019 года о привлечении ООО "Ейск-Приазовье" к ответственности за совершении налогового правонарушения.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю N 24-12-1103 от 03 октября 2019 года в удовлетворении жалобы ООО "Ейск-Приазовье" - отказано.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с заявлением.

Суд первой инстанции верно квалифицировал спорные правоотношения сторон, определил предмет доказывания по делу и применимые нормы материального права.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу статей 65, 198 и 200 Кодекса обязанность доказывания наличия права и факта его нарушения оспариваемыми актами, решениями, действиями (бездействием) возложена на заявителя, обязанность доказывания соответствия оспариваемого правового акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших основанием для их принятия (совершения), возлагается на орган или лицо, которые приняли данный акт, решение, совершили действия (допустили бездействие).

Основанием для признания незаконными решений, действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, является наличие одновременно двух условий: несоответствие таких решений (действий, бездействия) закону (иному нормативному правовому акту) и нарушение прав (законных интересов) лица, обратившегося в арбитражный суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской (иной экономической) деятельности (часть 2 статьи 201 Кодекса).

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Приведенным в жалобе доводам дана надлежащая правовая оценка судом первой инстанции.

Общество в заявлении указало на то, что не было ознакомлено с материалами проверки (приложения N 12,13), ссылка на которые отражена Инспекцией на стр. 7 решения о привлечении к налоговой ответственности N 10-1-25-03 от 22.03.2019.

Как следует из Решения о привлечении к налоговой ответственности N 10-1-25-03 от 22.03.2019 на стр. 7 Инспекцией отражена информация о расчете собственного капитала Налогоплательщика за 2012-2017 гг. со ссылкой на приложения N 12,13 (далее - Приложения).

Вместе с тем, ссылка на указанные Приложения является технической ошибкой Налогового органа, так как указанные Приложения (в виде "Расчет размера предельных процентов по контролируемой задолженности") были вручены Обществу в составе приложений к акту выездной налоговой проверки N 10-1-20-02 от 31.01.2019 (что подтверждается подписью о получении 06.02.2019 руководителя Общества Мищенко Т.Н.).

При этом, информация о расчете собственного капитала ООО "Ейск-Приазовье" за 2012-2017 гг. отражена на стр. 7-8 Решения в таблицах N 2.3.1/1, N 2.3.1/2 и 2.3.1/3. Из чего следует, что Общество было ознакомлено с информацией о расчете собственного капитала Налогоплательщика за 2012-2017 гг.

Кроме того материалами проверки подтверждается, что инспекцией соблюдены существенные условия процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, обществу обеспечена возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки и представить объяснения.

Таким образом, доводы общества о не ознакомлении с материалами выездной налоговой проверки, несостоятельны.

Согласно статье 57 Конституции Российской Федерации, пункту 1 статьи 3, подпункту 1 пункта 1 статьи 23 и статье 45 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Общество заявляет, что им в рамках проведения выездной налоговой проверки предоставлены все необходимые документы, а именно:

- сертификат за подписью государственного регистратора П. Дьюгон, печать с оттиском: Служба иностранных и Содружества Наций дел, выдано в Регистрационной палате от 10.04.2018;

- апостиль от 11.04.2018 N АРО-828408, подтверждающий подлинность подписи специалиста Регистрационной палаты П. Дьюгона и печати на вышеуказанном документе;

- письмо от 19.05.2017 на бланке фирмы Общества с ограниченной ответственностью "Вильям Стургес ЛЛП", зарегистрированное в Англии и Уэльсе, peг. N ОС363309, регулирующее деятельность юристов, в котором юрист Джонатан М Пикен подтверждает верность копий нижеуказанных документов, относящихся к компании "DIAROS TRADING LIMITED";

- письмо от 16.05.2017 на бланке фирмы ООО SPW (UK) LLP, зарегистрированной в Великобритании, созданной для проведения аудиторских работ. В котором фирма подтверждает заполнение декларации за период до 31.08.2016 для компании "DIAROS TRADING LIMITED" и, что данная фирма зарегистрирована в Великобритании в качестве плательщика корпоративного налога на прибыль, а также приложение подтверждения об успешной подачи декларации за период с 01.09.2015 по 31.08.2016;

- сертификат за подписью государственного регистратора П. Дьюгон, печать с оттиском: Служба иностранных и Содружества Наций дел, выдано в Регистрационной палате от 10.04.2018;

- апостиль от 11.04.2018 N АРО-828409, подтверждающий подлинность подписи специалиста Регистрационной палаты П. Дьюгона и печати на вышеуказанном документе;

- письмо от 19.05.2017 на бланке фирмы Общества с ограниченной ответственностью "Вильям Стургес ЛЛП", зарегистрированное в Англии и Уэльсе, peг. N ОС363309, регулирующее деятельность юристов, в котором юрист Джонатан М Пикен подтверждает верность копий нижеуказанных документов, относящихся к компании "T.A.D. Enterprises LTD";

- письмо от 16.05.2017 на бланке фирмы ООО SPW (UK) LLP, зарегистрированной в Великобритании, созданной для проведения аудиторских работ, в котором фирма подтверждает заполнение декларации за периоды: до 31.12.2015 и до 31.12.2016 для компании "T.A.D. Enterprises LTD" и, что данная фирма зарегистрирована в Великобритании в качестве плательщика корпоративного налога на прибыль, а также приложение подтверждения об успешной подачи декларации за 2015 год; сверка расчетов по налогу за отчетный период, заканчивающийся до 31.12.2016;

- сертификат за подписью государственного регистратора П. Дьюгон, печать с оттиском: Служба иностранных и Содружества Наций дел, выдано в Регистрационной палате от 10.04.2018;

- апостиль от 11.04.2018 N АРО-828410, подтверждающий подлинность подписи специалиста Регистрационной палаты П. Дьюгона и печати на вышеуказанном документе;

- письмо от 19.05.2017 на бланке фирмы Общества с ограниченной ответственностью "Вильям Стургес ЛЛП", зарегистрированное в Англии и Уэльсе, peг. N ОС363309, регулирующее деятельность юристов, в котором юрист Джонатан М.Пикен подтверждает верность копий нижеуказанных документов, относящихся к компании "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED";

- письмо от 16.05.2017 на бланке фирмы ООО SPW (UK) LLP, зарегистрированной в Великобритании, созданной для проведения аудиторских работ, в котором фирма подтверждает заполнение декларации за период до 31.08.2016 для компании "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" и, что данная фирма зарегистрирована в Великобритании в качестве плательщика корпоративного налога на прибыль, а также приложение подтверждения об успешной подачи декларации за отчетный период 01.09.2015-31.08.2016; сверка расчетов по налогу за отчетный период, заканчивающийся до 31.12.2015 и за отчетный период, заканчивающийся до 31.08.2016.

Налогоплательщик указывает, что выводы Инспекции не соответствуют нормам Налогового кодекса, так как при отражении финансово-хозяйственных операций следует руководствоваться нормативными актами, а письма таковыми не являются в соответствии с п. 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.1997 N 1009.

Согласно представленным документам, регистратор компаний в Англии и Уэльса Джонатан М.Пикен 28.01.2014 удостоверяет регистрацию иностранная компания "T.A.D. Enterprises LTD" в Соединенном Королевстве Великобритании, государственный регистратор Англии и Уэльса П.Дьюгон подтверждает регистрацию закрытого акционерного общества "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" 19.08.2004 в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, а также подтверждение в отношении DIAROS TRADING LIMITED на основании письма Налогово-таможенной службы ее Величества от 13.12.2018, о том, что данная компания является резидентом СК для целей налогового учета.

Кроме того, Налогоплательщик отмечает тот факт, что ООО "Ейск-Приазовье" не было полностью ознакомлено с материалами проверки, так как на стр. 7 решения о привлечении к налоговой ответственности N 10-1-25-03 от 22.03.2019 Инспекция ссылается на приложения N 12,13, при этом данные приложения отсутствуют в реестре приложений к решению.

С учетом вышеизложенных доводов общество просит отменить решение N 10-1-25-03 от 22.03.2019 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения полностью.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Порядок исчисления, удержания и перечисления налоговым агентом налога с доходов, выплачиваемых иностранной организации, определен в главе 25 НК РФ.

В соответствии со ст. 246 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии с положениями ст. 309 НК РФ.

Статьей 7 НК РФ установлен приоритет правил и норм международных договоров РФ, содержащих положения, касающиеся налогообложения и сборов, над нормами НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 года имеется Конвенция "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества".

Согласно п. 2 ст. 10 Конвенции дивиденды могут облагаться налогами в том Договаривающемся Государстве, лицом с постоянным местопребыванием в котором является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель фактически имеет право на дивиденды и подлежит налогообложению в отношении дивидендов в этом другом Договаривающемся Государстве, взимаемый в таком случае налог не должен превышать 10 процентов валовой суммы дивидендов.

Пунктом 3 ст. 10 Конвенции определено, что употребляемый в данной статье термин "дивиденды" означает доходы от акций или других прав, которые не являются долговыми требованиями, дающих право на участие в прибылях, а также доходы от других корпоративных прав, приравненных в отношении налогообложения к доходам от акций в соответствии с законодательством Государства, в котором компания, распределяющая прибыль, имеет постоянное местопребывание, а также включает любой другой доход (иной, чем проценты, освобождаемые от налога в соответствии со статьей 11 Конвенции), который по законодательству Договаривающегося Государства, лицом с постоянным местопребыванием в котором является компания, выплачивающая дивиденды, рассматривается как дивиденды или распределяемая прибыль компании.

При этом в п. 5 ст. 11 Конвенции определено, что проценты могут быть рассмотрены в качестве дивидендов или распределяемой прибыли компании, выплачивающей такие проценты, в случае выплат лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве с долей прямого или косвенного участия в размере, превышающем 50 процентов.

Таким образом, при переквалификации на основании пунктов 2 - 4 ст. 269 НК РФ положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с установленным названной нормой НК РФ порядком, в дивиденды, уплаченные иностранной компании, в отношении которой существует контролируемая задолженность, такие дивиденды подлежат обложению налогом исходя из ставки, установленной в п. 2 ст. 10 Конвенции.

Подпунктом 4 п. 2 ст. 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в ст. 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При предоставлении иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Несоблюдение условий освобождения от налогообложения доходов, выплаченных иностранной организации из источников в Российской Федерации, предусмотренных п. 1 ст. 312 НК РФ, обязывает Общество как налогового агента произвести удержание суммы этого налога и ее перечисление в бюджет.

В силу п. 2 ст. 310 НК РФ налоговый агент (п. 1, п. 4 ст. 24 НК РФ) должен исчислить и уплатить в бюджет налог на прибыль с процентов, а также с той части процентов, которая признана дивидендами.

Пунктом 1 ст. 310 НК РФ установлено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в РФ через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 НК РФ в валюте выплаты дохода.

В качестве должной налоговой ставки для удержания налога применяется ставка 15 процентов, по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме (пп. 3 п. 3 ст. 284 Кодекса).

В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ налог с доходов в виде процентного дохода от долговых обязательств российских организаций исчисляется по ставке 20 процентов.

В соответствии с абз. 2 п. 2, п. 4 ст. 287 НК РФ налоговый агент обязан перечислить соответствующую сумму налога не позднее дня, следующего за днем выплаты (перечисления) денежных средств иностранной организации или иного получения доходов иностранной организацией.

В отношении установленных нарушений по выплаченным процентам иностранной организации "DIAROS TRADING LIMITED".

Из материалов проверки следует, что между ООО "Ейск-Приазовье" (Заемщик) и иностранной компанией "DIAROS TRADING LIMITED", Великобритания (Займодавец), прямо владеющей 99,98% капитала Общества, заключен договор займа от 09.08.2012 N 09/08/12 на сумму 5 000 000 долларов США с процентной ставкой 6,5% годовых.

По данному договору займа Заемщиком фактически были получены заемные средства от иностранной компании "DIAROS TRADING LIMITED" в размере 1 750 031 долларов США.

Проценты по договору займа начислялись с 2012 года, погашение суммы основного долга по займу производилось:

- 26.01.2016-983 000 долларов США,

- 19.05.2015-136 867 долларов США,

- 22.06.2016-630 164 долларов США.

Выплата процентов осуществлялась:

- 26.01.2016-376 853,98 долларов США,

- 22.06.2016-7139,20 долларов США.

В соответствии с положениями п. 2 ст. 269 НК РФ особый порядок налогового учета применяется при выплате процентных доходов российскими организациями, имеющими непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более 20% уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации. Указанная задолженность признается в целях статьи 269 Кодекса контролируемой задолженностью перед иностранной организацией.

В ходе проверки установлено, что непогашенная задолженность, начисляемая на каждый отчетный период до 30.09.2014 по долговому обязательству перед иностранной компанией "DIAROS TRADING LIMITED", не является контролируемой, так как образовавшаяся задолженность не превышает более чем в три раза собственный капитал ООО "Ейск-Приазовье".

Начиная с 4 квартала 2014 года, величина собственного капитала Общества, рассчитанная с учетом изменений, внесенных ст. 2 Федерального закона N 32-ФЗ от 08.03.2015, стала отрицательной. Таким образом, начисленные проценты с 4 квартала 2014 года, которые были выплачены "DIAROS TRADING LIMITED" в 2016 году в размере 383 993,18 долларов США, признаются дивидендами. В связи с чем, Налоговым органом применена ставка 15% в отношении выплаченных дивидендов.

ООО "Ейск-Приазовье" 18.04.2017 представило уточненную декларацию по налогу на прибыль за 2016 год, в которой самостоятельно исключило из внереализационных расходов сумму начисленных за 1, 2 кварталы 2016 года процентов по контролируемой задолженности в размере 474 862,0 руб. (7139,2 дол. США) по договору займа N 09/08/12 от 09.08.2012 с фирмой "DIAROS TRADING LIMITED".

Вместе с тем, обществом представлен Расчет "О суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов" за 2016 год, где налоговая ставка на сумму выплаченных дивидендов отражена в размере 0%.

Налоговая ставка, на выплаченные суммы, начисление по которым происходило в период, когда сумма задолженности не превышала более чем в три раза собственный капитал, также отражена обществом в размере 0%. В качестве обоснования применения нулевой ставки указана статья 11 Конвенции.

Для подтверждения налоговой ставки 0% (с целью подтверждения статуса резидента Великобритании иностранной компании "DIAROS TRADING LIMITED"), ООО "Ейск-Приазовье" представлены копии следующих документов с переводом с английского на русский язык, который произведен специалистом Союза "Ейская Межрайонная торгово-промышленная палата":

- сертификат за подписью государственного регистратора П. Дьюгон, печать с оттиском: Служба иностранных и Содружества Наций дел, выдано в Регистрационной палате от 10 апреля 2018;

- апостиль от 11.04.2018 N АРО-828408 подтверждающий подлинность подписи специалиста Регистрационной палаты П. Дьюгона и печати на вышеуказанном документе;

- письмо от 19.05.2017 на бланке фирмы Общества с ограниченной ответственностью "Вильям Стургес ЛЛП", зарегистрированное в Англии и Уэльсе, рег. N ОС363309, регулирующее деятельность юристов, в котором Джонатан М Пикен подтверждает верность копий нижеуказанных документов, относящихся к компании "DIAROS TRADING LIMITED":

- письмо от 16.05.2017 на бланке фирмы ООО SPW (UK) LLP, зарегистрированной в Великобритании созданной для проведения аудиторских работ, в котором фирма подтверждает заполнение декларации за период до 31.08.2016 для компании "DIAROS TRADING LIMITED" и что данная фирма зарегистрирована в Великобритании в качестве плательщика корпоративного налога на прибыль, а так же приложение подтверждения об успешной подачи декларации за период с 01.09.2015 по 31.08.2016 (время принятия 25.04.2017 в 11:50:45);

- копия письма Налогово-Таможенной службы Ее Величества от 13.12.2018 в отношении "DIAROS TRADING LIMITED".

В результате анализа вышеуказанных документов проверкой установлено, что представленные Обществом документы не являются документами, подтверждающими резидентство на территории Великобритании, в связи с чем, Налоговым органом применена ставка 20% в отношении выплаченных процентов "DIAROS TRADING LIMITED".

В отношении установленных нарушений по выплаченным процентам иностранным организациям "T.A.D. Enterprises LTD" (Великобритания) и "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" (Великобритания).

Проверкой установлено, что обществом в 2011, 2015, 2016 годах были заключены договоры займов с иностранными компаниями:

- договор займа от 25.08.2011 N 25/08/11 между ООО "Ейск-Приазовье" (Заемщик) и компанией "T.A.D. Enterprises LTD" (Займодавец) на сумму 3 500 000 долларов США на срок до 5 лет с процентной ставкой 6,5% годовых. По данному договору займа Заемщиком фактически были получены заемные средства от иностранной компании в размере 3 447 000 долларов США. Выплаты процентного дохода за пользование заемными средствами в проверяемом периоде произведены в 2016 году в размере 74 040,46 долларов США.

- договоры займов между ООО "Ейск-Приазовье" (Заемщик) и компанией "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" (Займодавец):

от 14.01.2015 N 15/01 на сумму 200 000 000 руб. на срок до 5 лет с процентной ставкой 6,5% годовых;

от 27.09.2016 N 27/09 на сумму 100 000 000 руб. на срок до 5 лет с процентной ставкой 12,5% годовых.

По договорам займов заемщиком фактически были получены заемные средства от иностранной компании в размере 300 000 000 руб. Выплаты процентного дохода за пользование заемными средствами в проверяемом периоде произведены в 2016 году в размере 4 728 409,68 руб.

Сведения о выплаченных процентах по вышеуказанным договорам займов отражены обществом в Расчете "О суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов" за 2016 год. При этом налоговая ставка на сумму выплаченных процентов отражена в размере 0%.

Для подтверждения налоговой ставки 0%, с целью соответствия статуса резидента Великобритании иностранных компаний, ООО "Ейск-Приазовье" представлены копии следующих документов:

В отношении "T.A.D.Enterprises LTD":

- сертификат за подписью государственного регистратора П. Дьюгон, печать с оттиском: Служба иностранных и Содружества Наций дел, выдано в Регистрационной палате от 10 апреля 2018;

- апостиль от 11.04.2018 N АРО-828409, подтверждающий подлинность подписи специалиста Регистрационной палаты П. Дьюгона и печати на вышеуказанном документе;

- письмо от 19.05.2017 на бланке фирмы Общества с ограниченной ответственностью "Вильям Стургес ЛЛП", зарегистрированное в Англии и Уэльсе, рег. N ОС363309, регулирующее деятельность юристов. В данном письме юрист Джонатан М Пикен подтверждает верность копий нижеуказанных документов, относящихся к компании "T.A.D. Enterprises LTD";

- письмо от 16.05.2017 на бланке фирмы ООО SPW (UK) LLP, зарегистрированной в Великобритании созданной для проведения аудиторских работ, в котором фирма подтверждает заполнение декларации за периоды: до 31.12.2015 и до 31.12.2016. для компании "T.A.D.Enterprises LTD" и что данная фирма зарегистрирована в Великобритании в качестве плательщика корпоративного налога на прибыль, а так же приложение подтверждения об успешной подачи декларации за 2015 (время принятия 29.06.2016 в 14:55:00); сверка расчетов по налогу за отчетный период, заканчивающийся до 31.12.2015 и за отчетный период, заканчивающийся до 31.12.2016.

В отношении "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED":

- сертификат за подписью государственного регистратора П. Дьюгон, печать с оттиском: Служба иностранных и Содружества Наций дел, выдано в Регистрационной палате от 10.04.2018;

- апостиль от 11.04.2018 N АРО-828410 подтверждающий подлинность подписи специалиста Регистрационной палаты П. Дьюгона и печати на вышеуказанном документе;

- письмо от 19.05.2017 на бланке фирмы Общества с ограниченной ответственностью "Вильям Стургес ЛЛП", зарегистрированное в Англии и Уэльсе, рег. N ОС363309, регулирующее деятельность юристов, в котором юрист Джонатан М Пикен подтверждает верность копий нижеуказанных документов, относящихся к компании "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED":

- письмо от 16.05.2017 на бланке фирмы ООО SPW (UK) LLP, зарегистрированной в Великобритании созданной для проведения аудиторских работ, в котором фирма подтверждает заполнение декларации за период до 31.08.2016 для компании "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" и что данная фирма зарегистрирована в Великобритании в качестве плательщика корпоративного налога на прибыль, а так же приложение подтверждения об успешной подачи декларации за отчетный период 01.09.2015 г.-31.08.2016 г. (время принятия 25.04.2017. в 11:56:48); сверка расчетов по налогу за отчетный период, заканчивающийся до 31.12.2015 г. и за отчетный период, заканчивающийся до 31.08.2016.

Налогоплательщик, указал, что представленные к проверке документы подтверждают резиденство "T.A.D. Enterprises LTD", "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" и "DIAROS TRADING LIMITED" на территории Великобритании, и как следствие применение 0% ставки правомерно.

В соответствии с п. 1 ст. 34.2 Кодекса Минфин России дает письменные разъяснения налоговым органам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

На основании пп. 5 п. 1 ст. 32 Кодекса налоговые органы обязаны руководствоваться письменными разъяснениями Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

По указанной причине соответствующие доводы жалобы отклоняются.

Согласно письму Министерства Финансов Российской Федерации от 12.04.2012 N 03-08-05/1, Компетентным органом по подтверждению постоянного местонахождения резидентов Великобритании для целей применения Конвенции является Служба государственных доходов Ее Величества (HM Revenue&Customs).

В Письме ФНС России от 25.02.2016 N ОА-4-17/3030@ указано, что документ, подтверждающий постоянное местопребывание лица в том или ином государстве, должен обязательно содержать:

- наименование налогоплательщика;

- период, за который подтверждается налоговый статус;

- наименование международного соглашения об избежание двойного налогообложения;

- подпись уполномоченного должностного лица компетентного органа в иностранном государстве.

Сертификаты, подтверждающие статус налогоплательщика в качестве резидента соответствующей страны, подлежат апостилированию, если иное прямо не предусмотрено международным договором, регулирующим вопросы налогообложения.

На обязательность заверения официальных документов, подтверждающих местонахождение иностранной организации, в порядке, определяемом "Конвенцией, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов", заключенной в г. Гааге 05.10.1961, указано в постановлении Президиума ВАС РФ от 28.06.2005 N 990/05.

Таким образом, апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что документы, оформленные с нарушением требований, не являются документами, подтверждающими постоянное местопребывание иностранных организаций для целей применения соответствующих международных договоров (соглашений) РФ, регулирующих вопросы налогообложения, при налогообложении доходов таких иностранных организаций у источника выплаты в РФ.

Представленные налогоплательщиком документы не соответствуют требованиям п. 1 ст. 312 НК РФ, поскольку выданы некомпетентным органом в целях налогообложения.

Кроме того, суд отметил, что представленная в отношении "DIAROS TRADING LIMITED" копия письма Налогово-Таможенной службы Ее Величества от 13.12.2018 может подтвердить статус "DIAROS TRADING LIMITED" как резидента Великобритании лишь по состоянию на 13.12.2018. Кроме этого, указанное письмо датировано 2018 годом, при этом проверяемым годом является период 2016-2017 года. В письме отсутствуют данные о резидентстве "DIAROS TRADING LIMITED" в проверяемый период. При этом, данный документ не заверен компетентным органом иностранного государства, который определен в заключенных с иностранными государствами соглашениях об избежание двойного налогообложения. На апостиле имеется оттиск герба Министерства иностранных дел и по делам Содружества Наций, который должен рельефно появиться на письме Налогово-таможенной службы ее Величества от 13.12.2018 г., к которому прикреплен апостиль. Однако, в предоставленной копии письма Налогово-таможенной службы ее Величества от 13.12.2018 нет оттиска герба Министерства иностранных дел и по делам Содружества Наций и нет гербовой печати Налогово-таможенной службы ее Величества.

Таким образом, в связи с непредставлением ООО "Ейск-Приазовье" в ходе выездной налоговой проверки, а также с апелляционной жалобой документов, подтверждающих постоянное местопребывание "DIAROS TRADING LIMITED", "T.A.D. Enterprises LTD" и "CONCORD INTERNATIONAL LIMITED" на территории Великобритании, Инспекцией в соответствии с положениями статей 284, 287, 309, 310, 312 НК РФ правомерно применена ставка 20% в отношении выплаченных процентов, а также 15% в отношении выплаченных дивидендов.

Вопрос подтверждения резидентства иностранных организаций на территории Великобритании в целях применения Конвенции нашел отражение в Постановлении Девятого Арбитражного апелляционного Суда от 15 октября 2018 года по делу N А40-229342/17, Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 17 сентября 2015 года по делу N А47-370/2015, Постановлении Арбитражного Суда Северо-Кавказского округа от 05.07.2019 по делу N А32-155/2019.

При указанных обстоятельствах, оснований для признания решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 2 по Краснодарскому краю N 10-1-25-03 от 22 марта 2019 года недействительным, у суда не имелось.

Общество в апелляционной жалобе указывает, что было лишено права на предоставление дополнительных доказательств по делу, поскольку дополнительный отзыв инспекции от 31.01.2020 N 03-10/00840 был предоставлен только в судебное заседание 11.02.2020.

Однако, как следует из определения Арбитражного суда Краснодарского края от 28.01.2020, суд обязал инспекцию подготовить отзыв на заявление, с учетом доводов заявителя. Направить заявителю копию отзыва, доказательства направления представить суду.

Инспекцией 31.01.2020 подготовлено дополнение к отзыву на заявление общества.

Дополнение к отзыву направлено в адрес Арбитражного суда Краснодарского края и адрес общества, через сайт "Мой арбитр" и почтовое отправление соответственно.

Согласно списку внутренних почтовых отправлений от 03.02.2020, почтового кассового чека от 03.02.2020, отчета об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 35368040976867, дополнение к отзыву на заявление общества от 31.01.2020 N 03-10 00840 направлено в адрес общества - 03.02.2020 и получено -04.02.2020.

Таким образом, у общества было достаточно времени для ознакомления с дополнением к отзыву.

Более того, с момента вынесения решения общество не привело никаких новых доводов, направленных на опровержение отзыва инспекции от 31.01.2020, в связи с чем суд приходит к выводу, что указанный довод заявлен формально.

Ссылка на несвоевременное получения решения налоговой инспекции не принимаются апелляционным судом, поскольку указанное не является безусловным основанием для отмены решения инспекции.

На основании вышеуказанного, суд апелляционной инстанции полагает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Суд первой инстанции правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.02.2020 по делу N А32-52402/2019 оставить без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты изготовления полного текста постановления.

Председательствующий

М.Н. Малыхина

Судьи

В.В. Галов А.А. Попов