Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2020 г. N 09АП-26685/20 по делу N А40-305173/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 октября 2020 г. N Ф05-15188/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

03 июля 2020 г.

Дело N А40-305173/19

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кочешковой М.В.,

судей:	Мухина С.М., Попова В.И.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Омаровым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "БИОМИН"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2020 г. по делу N А40-305173/19

по заявлению ООО "БИОМИН"

к Московской областной таможне

о признании недействительными решений,

в присутствии:

от заявителя:	Галкова О.Л. по дов. от 27.12.2019;
от заинтересованного лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "БИОМИН" (далее - Заявитель, ООО "БИОМИН", Общество) обратилось в арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московской областной таможне (далее - Заинтересованное лицо, МОТ, Таможня, таможенный орган) о признании незаконным решения МОТ о внесении изменений в сведения, указанные в декларации на товары: N 10013070/070819/0000126 от 20.08.2019 г. (по 17 ДТ), N 10013070/070819/0000128 от 22.08.2019 г. (по 2 ДТ), N 10013070/200819/0000132 от 12.09.2019 (по 5 ДТ)

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2020 г. в удовлетворении заявления ООО "БИОМИН" отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ООО "БИОМИН" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Заявителя, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал.

Заинтересованное лицо, надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направило, заявлений и ходатайств суду не представило.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителя Заявителя, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Судом первой инстанции установлено, что ООО "БИОМИН", далее "Заявитель", в 2016 и 2019 годах в рамках контракта N 1/2016 от 23.11.2015 г. с компанией Biomin GmbH (Австрия), далее "Контракт", ввезло на таможенную территории Российской Федерации следующие кормовые добавки, декларируемые по коду (2309909609): Микофикс плюс З.Е, Микофикс селект З.Е, Микофикс селект 5.0, Биотроник РХ Топ 3, Дигестаром Р.Е.Р.ЮОО, Полутристар Сол, далее "Спорный товар".

Решениями МОТ ООО "БИОМИН" предписано представить корректировки и осуществить доплату НДС по ставке 18%.

Решением МОТ N 10013070/070819/0000126 от 20.08.2019 г., принятым на основании Решения в порядке ведомственного контроля N 10013000/050819/3 52-А/2019 от 05.08.2019 г. ООО "БИОМИН" предписано представить корректировки и осуществить доплату НДС по ставке 18 % в отношении следующих деклараций на товары NN: 10130202/141116/0023461, 10130202/141216/0026574, 10130202/171016/0021146, 10130202/171116/0023845,10130202/190916/0018835, 10130202/200916/0018939, 10130202/200916/0018940,10130202/210916/0019020, 10130202/211116/0024137, 10130202/211116/0024187, 10130202/220816/0016521, 10130202/221216/0027581, 10130202/241016/0021770, 10130202/271116/0024764, 10130202/271216/0028160, 10130202/281116/0024790, 10130202/291116/0024966.

Решением МОТ N 10013070/070819/0000128 от 22.08.2019 г., принятым на основании Решения в порядке ведомственного контроля N 10013000/050819/3 59-А/2019 от 05.08.2019 г. ООО "БИОМИН" предписано представить корректировки и осуществить доплату НДС по ставке 18 % в отношении следующих деклараций на товары NN: 10013070/140119/0000656, 10013070/240119/0002247.

Решением МОТ N 10013070/200819/0000132 от 12.09.2019 г., принятым на основании Решения в порядке ведомственного контроля N 10013000/140819/3 80-А/2019 от 14.08.2019 г. ООО "БИОМИН" предписано представить корректировки и осуществить доплату НДС по ставке 18 % в отношении следующих деклараций на товары NN:10013070/101016/0020541,10130202/1014016/0020540,10130202/041016/0020080,10130202/041016/0020020, 10130202/031016/0019959.

Суд первой инстанции, отказывая Обществу в удовлетворении заявления, обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного Кодекса Евразийского Экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Декларации на товары зарегистрированы в период с 19 сентября 2016 года по 24 января 2019 года.

Согласно пункту 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства - члена, в котором, в соответствии с ТК ЕАЭС они подлежат уплате.

В отношении спорного товара декларантом была заявлена ставка НДС 10 % (гр. 47 ДТ).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации на территории Российской Федерации отдельных продовольственных товаров.

При реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов. При этом коды видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД-2) и единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке в размере 10 процентов, определяются Правительством Российской Федерации.

В пункте 2 статьи 164 НК РФ, определяющем перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%, кормовые добавки прямо не поименованы.

В развитие приведенной нормы постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 г. N 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Таким образом, Правительством Российской Федерации определены различные перечни продукции, подлежащие налогообложению по ставке НДС в размере 10 процентов, применяемые соответственно при реализации и при ввозе товаров. Право Правительства Российской Федерации на определение таких перечней товаров (коды видов продукции) при ввозе на территорию Российской Федерации, налогообложение которых производится по ставке 10 процентов, прямо предусмотрено в последнем абзаце пункта 2 статьи 164 НК РФ.

В соответствии с Примечанием 1 к Перечню для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Таким образом, ставка НДС в размере 10% применяется при условии, что и наименование, и код ТН ВЭД ЕАЭС ввозимого товара включены в Перечень. В иных случаях ставка НДС применяется в размере 18%.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Вместе с тем, для применения в отношении ввезенного товара ставки НДС в размере 10% в силу Примечания 1 необходимо его соответствие Перечню как по коду ТН ВЭД ЕАЭС, так и по наименованию. При этом данный Перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Исходя из изложенного, пониженная ставка НДС подлежит применению в отношении не всех товаров товарной позиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС, а лишь товаров указанной товарной позиции, которые относятся к зерну, комбикормам, кормовым смесям, зерновым отходам и являются продуктами, используемыми для кормления животных, либо относятся к кормам вареным, используемым в кормлении животных.

В группу 23 ТН ВЭД ЕАЭС включаются готовые корма для животных. Согласно Примечанию к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки. В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД ЕАЭС (утв. Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 N 4) в товарную позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

В то же время, возможность отнесения ввезенных товаров к готовым продуктам в том смысле, который придается данному понятию положениями ТН ВЭД ЕАЭС и Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, не означает наличие оснований для применения льготной ставки НДС.

По смыслу положений подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, согласно которому ставка НДС 10% применяется в отношении зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, в данном случае, с учетом Постановления N 908, под готовыми продуктами понимаются продукты, предназначенные непосредственно для кормления животных, то есть для использования в чистом виде в качестве корма для животных.

Кормовые добавки в НК РФ и Перечне прямо не поименованы, из положений ТН ВЭД ЕАЭС следует, что кормовая добавка - это не готовый продукт, предназначенный непосредственно для кормления животных, а готовый продукт, предназначенный для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Как верно счёл суд первой инстанции, ввезенные ООО "Кормовит" кормовые добавки не могут быть включены в раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня ТН ВЭД ЕАЭС "Продукты используемые для кормления животных", так как основной целью таких продуктов является сбалансирование кормов для животных (повышение сохранности, продуктивности и воспроизводительных функций животных, оптимизация процессов пищеварения у животных). Кормовые добавки не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, предназначенным для обеспечения сельскохозяйственного животного всеми питательными элементами, необходимыми для создания рационального и сбалансированного повседневного рациона, т.е. не являются полноценным кормом.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "Микофикс Плюс З.Е" предназначена для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Согласно порядку применения препарат вводят в состав комбикорм, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 2,5 кг на тонну корма. При низкой зараженности корма и для профилактики микотоксикозов добавляют 0,5 - 1,0 кг на тонну корма.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "Микофикс селект З.Е" предназначена для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Согласно порядку применения препарат вводят в состав комбикорм, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 2,5 кг на тонну корма. При низкой зараженности корма и для профилактики микотоксикозов добавляют 0,5 - 1,0 кг на тонну корма.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "ПоултриСтар ме" предназначена для регуляции баланса нормофлоры и повышения продуктивности сельскохозяйственной птицы. Согласно порядку применения препарат вводят в состав комбикорм, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 0,5 -1 кг на тонну корма.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "Биотроник Топ 3" предназначена для снижения уровня патогенной микрофлоры в кормах и повышения продуктивности свиней, телят, кроликов и сельскохозяйственной птицы. Согласно порядку применения препарат вводят в комбикорма и кормосмеси, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет: свиньям, кроликам и сельскохозяйственной птице 1-2 кг на тонну в зависимости от бактериальной обсемененности корма; телятам 2,5-5,0 кг на тонну корма или 5 грамм на животное в день.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "Дигестаром П.Е.П." предназначена улучшения вкусовых качеств кормов и повышения аппетита сельскохозяйственных животных. Согласно порядку применения препарат вводят в комбикорма, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет от 125 грамм до 2 кг на тонну.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "Микофикс плюс З.Е" предназначена улучшения вкусовых качеств кормов и повышения аппетита сельскохозяйственных животных. Согласно порядку применения препарат вводят в комбикорма, используя существующие технологии смешивания. Норма ввода составляет 2,5 кг на тонну корма. При низком уровне зараженности орма и для профилактики микотоксикозов добавляют 0,5, -1,0 кг на тонну корма.

Данные товары отличаются от кормовых смесей и комбикормов, поскольку имеют различное назначение и область применения, что в свою очередь влияет на размер налоговой ставки для исчисления НДС.

Согласно ГОСТ 23153-78 "Кормопроизводство. Термины и определения", а также ГОСТ Р 52812-2007 "Смеси кормовые. Технические условия" кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными. Кормовые смеси вырабатываются из измельченных зерновых отходов и побочных продуктов хлебоприемных, мукомольных и крупяных предприятий с добавлением измельченного кормового зерна и минеральных компонентов, а также допускается использование побочных продуктов масложировой и сахарной промышленности.

В соответствии с ГОСТ Р 51848-2001 "Продукция комбикормовая термины и определения" комбикорм, комбикормовая продукция представляет собой однородную смесь различных кормовых средств, предназначенную для скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения.

Зерновые отходы, согласно Приложению "А" ГОСТа Р 54096-2010 "Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Взаимосвязь требований Федерального классификационного каталога отходов и Общероссийского классификатора продукции" - это отходы от механической очистки зерна. Для каждого из данного вида продукции разработан и утвержден соответствующий ГОСТ.

Согласно положениям статьи 2 Технического регламента "Требования к безопасности кормов и кормовых добавок", утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 18.03.2008 г. N 263 (применяемого на территории Российской Федерации в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 09.03.2010 г. N 132), кормовые добавки представляют собой вещества органического, минерального и (или) синтетического происхождения, используемые в качестве источников недостающих питательных и минеральных веществ и витаминов в рационе животных.

Таким образом, нормативно закреплено разграничение таких товаров как корма/комбикорма/кормовая смесь и кормовая добавка, поскольку последняя не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных. Фактически кормовая добавка является ингредиентом для производства продукта, используемого для кормления сельскохозяйственных животных.

В свою очередь, согласно ГОСТ Р 51848-2001, премикс - комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов.

Большая часть спорных товаров - "премиксы" является разновидностью комбикормовой добавки, не включенными в Перечень кодов ТН ВЭД N 908, поскольку они не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, но по своему составу являются химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Согласно Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ) (утверждены решением Совета руководителей таможенных служб государств - участников Содружества Независимых Государств от 14.06.2017 г. N 10/65) (Том 1. Разделы I - VI. Группы 1 - 28), "премиксы" представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства. Эти вещества подразделяются на три группы:

Вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т.д.

Вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

Вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ (маниок или соевая мука тонкого или грубого помола, мелкие крупки, дрожжи, различные отходы пищевой промышленности и т.д.) или неорганические вещества (например, магнезит, мел, каолин, соль, фосфаты).

Концентрация веществ, описанных выше в пункте 1, и природа носителя определяются так, чтобы, в частности, обеспечить гомогенные дисперсию и смешение этих веществ в комбикормах, в которые добавляются эти продукты.

При условии использования в кормлении животных к этой категории готовых продуктов также относятся:

готовые продукты, состоящие из нескольких минеральных веществ;

готовые продукты, состоящие из активного вещества, описанного выше в пункте 1, с носителем, например, продукты, получаемые в процессе производства антибиотиков простой сушкой массы, то есть всего объема бродильного чана (в основном мицелия, культуральной питательной среды и антибиотика).

Получившееся в результате сухое вещество (стандартизованное путем добавления органических и неорганических веществ или нестандартизованное), в котором содержание антибиотиков обычно варьирует в диапазоне 8 - 16 %, используется в качестве основного вещества при приготовлении, в частности, "премиксов".

Готовые продукты данной группы не следует, однако, путать с некоторыми продуктами, используемыми для ветеринарных целей. Последние обычно можно распознать по их лекарственной природе, более высокой концентрации активного вещества и часто по расфасовке.

Как было указано ранее, все рассмотренные виды кормовых добавок, согласно инструкциям подлежат смешению с комбикормом, при этом нормы смешения спорного товара (кормовых добавок) с комбикормом соотносятся в соотношении 1 к 1000.

Таким образом, напрямую для кормления сельскохозяйственных животных и птиц указанные виды продукции не используются, а применяются для адсорбции микотоксинов и иных патогенных культур в кормах.

Таким образом, инструкциям по применению вышеуказанные кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и тем более зерновыми отходами, их невозможно без добавления в какой-либо корм употреблять в пишу животным, не могут быть отнесены ни к "Продуктам, используемым для кормления животных" раздела "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" перечня ТН ВЭД ЕАЭС, ни к продовольственным товарам, облагаемым по налоговой ставке в размере 10% (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в пункте 2 статьи 164 НК РФ, в связи с чем, применение к ним ставки НДС 10 % является неправомерным.

Аналогична позиция изложена Верховным судом Российской Федерации по делу N А51-13868/17 в постановлении N 303-КГ18-10893.

На основании всего вышеизложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что решение МОТ в отказе в предоставлении льготы по НДС законным и обоснованным. Кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 года N 1487 в перечень продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке в размере 10 процентов, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2004 года N 908, внесены изменения, согласно которым в перечень включен код ТН ВЭД ЕАЭС 230990 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе кормовые добавки)". Данные изменения вступили в силу с 1 апреля 2019 года.

На основании выявленных фактов МОТ было принято решение N N 10013000/050819/354-р/2019 от 5 августа 2019 года об отмене решения Киевского тамоенного поста о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10 %.

Учитывая изложенное, у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения заявления ООО "БИОМИН".

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2020 по делу N А40-305173/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.В. Кочешкова

Судьи

С.М. Мухин В.И. Попов