Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2020 г. N 20АП-1121/20 по делу N А68-11032/2019

г. Тула

6 июля 2020 г.

Дело N А68-11032/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 30.06.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 06.07.2020.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Афанасьевой Е.И., судей Волошиной Н.А. и Мосиной Е.В., при ведении протокола судебного заседания Прониной О.М., при участии в судебном заседании: генерального директора ООО "Мойкер" Новикова Н.В. (паспорт), в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мойкер" на решение Арбитражного судаТульской области от 30.12.2019 по делу N А68- 11032/2019 (судья Глазкова Е.Н.), принятое по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Гуард" к обществу с ограниченной ответственностью "Мойкер" о взыскании 88 481 рублей 70 копеек,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Гуард" (далее - ООО "Гуард", истец) обратилось в суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Мойкер" (далее - ООО "Мойкер", ответчик заказчик), третьему лицу: обществу с ограниченной ответственностью "Инструменты Генерации Дохода" (далее - ООО "Инструменты Генерации Дохода", исполнитель, третье лицо) о взыскании 88 481 рублей 70 копеек, в том числе, задолженности в сумме 73 540 рублей 50 копеек за июнь 2019 года и пени в сумме 14 941 рублей 20 копеек, а так же расходов на оплату юридических услуг в сумме 40 000 рублей (с учетом уточнений от 26.12.2019 (т.2 л. д. 95)).

Определением от 09.09.2019 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, ООО "Инструменты Генерации Дохода" (т. 1 л. д. 1-2).

Решением суда от 30.12.2019 с ответчика в пользу истца взыскан долг в сумме 73 540 рублей 50 копеек, пени в сумме 7 000 рублей, в остальной части требования отказано.

В жалобе ООО "Мойкер" просит решение суда от 30.12.2019 отменить и направить дело на новое рассмотрение. В обоснование своей позиции ссылается на нарушение норм материального и процессуального права. Указывает на то, что судом не был вызван в судебное заседание свидетель - представитель ООО "Инструменты Генерации Дохода" Зенин Николай для дачи пояснений по факту уведомления исполнителя об одностороннем отказе от исполнения договора. Считает, что услуги, оказанные исполнителем заказчику в июне 2019 года, не соответствуют отчету о работах, выполненных за период с 01.06.2019 по 30.06.2019. Отмечает, что заказчик отказался от услуг исполнителя в конце мая 2019 года. По мнению заявителя жалобы, в стоимость услуг необоснованно включена премия в размере 20 232,72 рубля. Полагает, что истцом не доказано оказание услуг на заявленную исполнителем в акте N 1512 от 30.06.2019 сумму 73 540,50 рублей.

В судебном заседание апелляционной инстанции генеральный директор ООО "Мойкер" доводы жалобы поддержал.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав генерального директора ООО "Мойкер", Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между 11.03.2019 ООО "Инструменты Генерации Дохода" (исполнитель) и ООО "Мойкер" (заказчик) заключен договор оказания услуг N ИГД-19-00471, по условиям которого исполнитель обязался оказать заказчику услуги (работы), определенные сторонами в Приложении к договору, а заказчик обязался принять и оплатить услуги (работы), оказанные исполнителем (пункт 1.1 и 1.2 договора).

Согласно пункту 3.1 договора стоимость услуг (работ) и иные особенности оплаты указываются в Приложении к договору.

Приемка оказанных услуг осуществляется заказчиком в личном кабинете. Все электронные документы, составленные и подписанные исполнителем в электронной форме посредством факсимиле и опубликованные в Личном кабинете заказчика, признаются сторонами совершенными в надлежащей форме. Исполнитель одновременно с актом выполненных работ предоставляет заказчику счет-фактуру (пункт 4.1 договора).

Пунктом 4.2 договора определено, что подтверждением оказания услуг и выполнения работ исполнителем по договору является отчет о выполненных работах, который включает в себя указания на объемы выполненных работ в количественном выражении, стоимость работ и период, в который проводились работы. Основанием для принятия работ служат отчеты исполнителя.

В соответствии с пунктом 5.1 договора в случае нарушения заказчиком сроков оплаты оказанных услуг (выполнения работ) по договору заказчик несет ответственность в виде уплаты исполнителю пеней в размере 0,1 % за каждый календарный день от суммы задолженности.

Договор вступает в законную силу с момента подписания обеими сторонами и действует в течение 12 месяцев. В случае если ни одна из сторон за месяц до окончания срока действия договора не известила письменно другую о желании расторгнуть договор, то договор считается продленным на новый срок. Срок действия договора может быть продлен бесконечное число раз (пункт 6.1 договора)

Пунктом 6.2 договора установлено, что договор и/или Приложение к договору могут быть расторгнуты досрочно по взаимному соглашению сторон либо в одностороннем порядке с письменным уведомлением другой стороны (заказным письмом с уведомлением). Сторона вправе продублировать сван уведомления о расторжении по электронной почте, при этом для целей настоящего пункта договора под электронной почтой заказчика понимается адрес: molbert6@mail.ru, а под электронной почтой исполнителя понимается адрес: stop@russianpromo.ru. Сторона считается уведомленной надлежащим образом с момента получения соответствующего уведомления о расторжении. Договор считается расторгнутым в первый календарный день месяца, следующего за месяцем, в котором сторона получила уведомление о расторжении договора и только поле полного погашения взаимных обязательств.

Согласно Приложению от 11.03.2019 N ИГД-19-00471-0000001 об оказании услуг по продвижению Интернет - сайта в сети Интернет к договору оказания услуг N ИГД-19-00471 от 11.03.2019 исполнитель обязался по заданию заказчика оказывать следующие услуги: продвижение в рекламных целях сайта заказчика в поисковых системах Yandex (Яндекс), Gooogle (Гугл) посредством Программного продукта APRA; организация сбора данных о позициях сайта заказчика в поисковых системах; подготовка и предоставление заказчику статистических отчетов о позициях сайта заказчика в поисковых системах; консультирование в рамках настоящего приложения заказчика по вопросам интернет-маркетинга.

Пунктом 3.2 Приложения определено, что в течение всего срока действия Приложения исполнитель оказывает услуги по продвижению сайта заказчика в Поисковых системах посредством Программного продукта APRA согласно следующим условиям:

3.2.1. Работы, связанные с планированием продвижения Интернет-сайта и настройка систем его мониторинга: анализ сайта при помощи технологий и сервисов исполнителя; составление по требованию заказчика индивидуального плана продвижения интернет-сайта; внедрение системы сбора статистики в интернет-сайт для анализа результатов работ; подключение сайта к online-системе сбора позиций сайта.

3.2.2. Работы по оптимизации интернет-сайта (выполняются исполнителем в случае необходимости в первый и последующие месяцы действия приложения с целью подготовки интернет-сайта к продвижению в поисковых системах и соответствию его требованиям поисковых систем): подбор продвигаемых страниц в соответствии с продвигаемыми запросами; регистрация сайта в сервисе "Яндекс.Вебмастер"; подготовка технического задания на оптимизацию; привязка сайта к выбранному региону продвижения; согласование с заказчиком брифа на тексты; составление технического задания на текстовые доработки, составление и согласование структуры текста с заказчиком; написание текстов; реализация технических доработок интернет-сайта; оптимизация мета-тегов и заголовков Н1 для продвигаемых страниц Интернет-сайта; оптимизация коммерческих факторов ранжирования Интернет-сайта; контроль индексации и анализ влияния произведенных доработок на позиции сайта; консультирование заказчика по вопросам оптимизации Интернет-сайта.

3.2.3. Работы по продвижению сайта (выполняются исполнителем в случае необходимости на протяжении всего срока продвижения сайта заказчика в целях достижения результата): перепроверка интернет-сайта на его соответствие требованиям стандартов исполнителя; проведение переговоров с поисковой системой (в случае наличия санкций в отношении сайта заказчика со стороны поисковой системы); автоматизированный сбор позиций сайта в online-режиме; смена продвигаемых страниц в соответствии с продвигаемыми запросами; составление Технического задания на текстовые доработки; составление рекомендаций по техническим доработкам сайта; согласование структуры текста; написание текста; составление Технического задания на технические доработки сайта, т.ч. учитывающего рекомендации представителей поисковой системы; реализация технических и текстовых доработок; контроль индексации и анализ влияния произведенных доработок на позиции сайта.

Согласно пункту 6.1 Приложения стоимость услуг рассчитывается по формуле Стоимость услуг посредством Программного продукта APRA = Абонемент + Премия (Яндекс) + Премия (Gooogle), где Абонемент - это постоянная составляющая стоимости предоставляемых исполнителем услуг. Стоимость указана без учета НДС. НДС начисляется дополнительно по ставке, согласно действующему законодательству РФ. Премия - это динамичная составляющая стоимости предоставляемых исполнителем услуг, зависящая от позиций сайта в результате поиска поисковой системы Яндекс, Gooogle в течение отчетного периода. Порядок расчета премии оговорен в пункте 6.5 настоящего Приложения. Стоимость премии указана без НДС. НДС начисляется дополнительно по ставке, согласно действующему законодательству РФ.

Пунктом 6.5 Приложения установлено, что оплата работ по продвижению интернет-сайта посредством Программного продукта APRA осуществляется заказчиком ежемесячно в следующем порядке:

6.4.1. В случае начала оказания услуг, в соответствии с пунктом 3.1 Приложения, в период с 1 по 7 число отчетного месяца включительно, в следующем порядке: ежемесячно с первого месяца работ абонемент оплачивается заказчиком в порядке предоплаты до 25 числа предшествующего выполнению работ месяца (в первый месяц - в течение 5 календарных дней с момента получения счета), а премия - в порядке постоплаты по результатам работ (то есть до 7 числа месяца, следующего за месяцем выполнения работ);

6.4.2 В случае начала оказания услуг, в соответствии с пунктом 3.1 Приложения, с 8 числа отчетного месяца включительно, в следующем порядке: в первый месяц оказания услуг заказчик оплачивает абонемент в порядке предоплаты в течение 5 календарных дней с момента получения счета), а премию - в порядке постоплаты по результатам работ (то есть до 7 числа месяца, следующего за месяцем выполнения работ); во второй месяц оказания услуг заказчик оплачивает абонемент до 7 числа второго отчетного месяца, а премию - в порядке постоплаты по результатам работ (то есть до 7 числа месяца, следующего за месяцем выполнения работ); начиная с третьего месяца оказания услуг и на всем протяжении действия Приложения заказчик оплачивает абонемент в порядке предоплаты до 25 числа предшествующего выполнению работ месяца, а премию - в порядке постоплаты по результатам работ (то есть до 7 числа месяца, следующего за месяцем выполнения работ);

В июне 2019 года исполнителем оказаны услуги ответчику на сумму 80 232 рублей 72 копейки (том 1 л.д. 36-43), однако ответчиком денежное обязательство по оплате предусмотренных договором работ (услуг) не исполнено, в результате чего размер задолженности составил 73 540 рублей 50 копеек.

ООО "Инструменты Генарции Дохода" направило в адрес ООО "Мойкер" претензию N 53560 от 26.07.2019 (том 1 л.д. 45-47) с требованием погасить задолженность, которая осталась без удовлетворения.

20.08.2019 между ООО "Инструменты Генерации Дохода" (первоначальный кредитор) и ООО "Гуард" (новый кредитор) заключен договор цессии (уступки права) N ИГД-19-00471, по условиям которого ООО "Мойкер" является должником первоначального кредитора на основании договора N ИГД-19-00471 от 11.03.2019 и приложений к нему; по настоящему договору первоначальный кредитор передает новому кредитору права (требования), принадлежащие первоначальному кредитору на основании договора N ИГД-19-00471 от 11.03.2019, заключенному между первоначальным кредитором и должником. Размер прав (требований) на момент заключения настоящего договора, которые передаются в рамках настоящего договора новому кредитору, составляет: основной долг - 73 54050 рублей. Право требования к должнику об оплате штрафных санкций (неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами и т.д.) передается в полном объеме и не ограничено фиксированной суммой. Размер такого требования исчисляется в соответствии с действующим законодательством в зависимости от количества дней просрочки неисполненного обязательства по оплате (пункты 1, 2, 3, 4 договора).

Пунктом 5 договора установлено, что за все передаваемые по настоящему договору права (требования) новый кредитор обязуется выплатить первоначальному кредитору денежные средства в размер 11 031,07 рублей в срок не позднее 20.09.2019.

Для заключения настоящего договора согласия должника не требуется (пункт 6 договора).

В соответствии с пунктом 7 договора права (требования) считаются переданными первоначальным кредитором и полученными новым кредитором с даты подписания настоящего договора. Переход прав (требований) к новому кредитору не связан с моментом оплаты цены, установленной в пункте 4 настоящего договора.

22.08.2019 ООО "Инструменты Генерации Дохода" направило в адрес ООО "Мойкер" уведомление об уступке права (том 1 л.д. 15-17).

Наличие задолженность послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Определяя правовую природу заключенного между сторонами договора, суд области правильно квалифицировал его как договор возмездного оказания услуг, отношения сторон по которому регулируются положениями статей 779 - 783 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Согласно части 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с частью 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

По смыслу указанных правовых норм исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении перечисленных в договоре действий или осуществлении определенной деятельности.

Как следует из материалов дела, перечень и виды услуг (работ) и порядок их оказания согласованы заказчиком и исполнителем в Приложение от 11.03.2019 N ИГД-19-00471-0000001 об оказании услуг по продвижению Интернет - сайта в сети Интернет к договору.

Факт оказания ООО "Инструменты Генерации Дохода" услуг по договору N ИГД-19-00471 от 11.03.2019 в июне 2019 года подтверждается соответствующими отчетами и актами, направленными в адрес ответчика (т.1, л.д. 36-44).

При этом судом обоснованно отклонен довод ответчика о том, что истец не мог оказывать услуги в июне 2019 года, так как 29.05.2019 отключил доступ исполнителю на сайт заказчика, а также на метрику moyker.ya, а 30.05.2019 представителю исполнителя в телефонном разговоре было сообщено решение заказчика о приостановлении работ по продвижению сайта.

В частности суд области свой вывод мотивировал тем, что договором не предусмотрено приостановление выполнения работ, а комплекс работ по продвижению Интернет-сайта не ограничивается работой непосредственно с содержимым интернет-сайта.

Ответчик подтвердил, что заявление о расторжении договора исполнителю не направлял.

Согласно пункту 3 приложения к договору в перечень услуг исполнителя входят, в частности, работы, связанные с планированием продвижения интернет - сайта, и настройка систем его мониторинга; работы по оптимизации интернет - сайта; работы по продвижению сайта; создание отчетности; осуществление веб-аудита сайта 1 раз в квартал (том 1 л.д. 23).

В подтверждение факта оказания услуг в спорный период, ООО "Гуард" представлены электронные письма направленные ответчику, из которой следует, что работы по сайту проводились, доказательства направления ответчику по электронной почте отчетов о продвижении сайта, техническая оптимизация сайта, доработки по сайту.

Ответчик не направил надлежаще оформленное уведомление истцу о расторжении договора, в связи с чем фактически работы по договору не прекратились.

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что договор и/или Приложение к договору могут быть расторгнуты досрочно по взаимному согласию сторон либо в одностороннем порядке с письменным уведомлением другой стороны (заказным письмом с уведомлением). Сторона вправе продублировать скан уведомления о расторжении по электронной почте, при этом для целей настоящего пункта договора под электронной почтой заказчика понимается адрес: molbert6@mail.ru, а под электронной почтой исполнителя понимается адрес: stop@russianpromo.ru.

Сторона считается уведомленной надлежащим образом с момента получения соответствующего уведомления о расторжении. Договор считается расторгнутым в первый календарный день месяца, следующего за месяцем, в котором сторона получила уведомление о расторжении договора и только после полного погашения взаимных обязательств.

Заказчик сохраняет доступ в Личный кабинет в течение 1 месяца после расторжения договора или соответствующего приложения.

Поскольку договор не был расторгнут, а услуги в спорный период оказывались, то они подлежат оплате. Поэтому суд считает факт оказания услуг в июне 2019 года подтвержденным.

Доказательств оплаты оказанных услуг на спорную сумму в материалы дела также ответчиком не представлено, наличие задолженности в размере 73 540 рублей 50 копеек документально не опровергнуто.

В силу пункта 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования).

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (статья 384 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

Проверив договор цессии (уступки права) N ИГД-19-00471 от 11.03.2019 на предмет соответствия требованиям статей 382 - 384 ГК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что условия данного договора не противоречат нормам действующего законодательства.

Учитывая вышеизложенное, вывод суда о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований о взыскании задолженности в сумме 73 540 рублей 50 копеек является обоснованными.

Выводы суда в части взыскания с ответчика неустойки в сумме 7000 рублей и судебных расходов на представителя в размере 40 000 рублей судебная коллегия также находит правильными.

Доводы заявителя жалобы о том, что судом не был вызван в судебное заседание свидетель - представитель ООО "Инструменты Генерации Дохода" Зенин Николай для дачи пояснений по факту уведомления исполнителя об одностороннем отказе от исполнения договора, не заслуживают внимания.

В силу требований статьей 67, 68 АПК РФ представляемые сторонами доказательства должны быть относимыми и допустимыми. Обстоятельства, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Из содержания статьи 88 АПК РФ следует, что вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда.

Как было указано выше, пунктом 6.2 договора предусмотрено, что договор и/или Приложение к договору могут быть расторгнуты досрочно по взаимному согласию сторон либо в одностороннем порядке с письменным уведомлением другой стороны (заказным письмом с уведомлением). Сторона вправе продублировать скан уведомления о расторжении по электронной почте, при этом для целей настоящего пункта договора под электронной почтой заказчика понимается адрес: molbert6@mail.ru, а под электронной почтой исполнителя понимается адрес: stop@russianpromo.ru.

Соответственно, с учетом условий пункта 6.2 договора письменное уведомление о расторжении договора должно было быть направлено ООО "Мойкер" в адрес исполнителя заказным письмом с уведомлением и продублировано по электронной почте.

Таким образом, в данном случае в силу статьи 68 АПК РФ показания свидетеля при оценке рассматриваемых правоотношений не относятся к допустимым доказательствам.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции также не находит оснований для удовлетворения ходатайства ООО "Мойкер", содержащегося в апелляционной жалобе, о вызове в судебное заседание свидетеля - представителя ООО "Инструменты Генерации Дохода" Зенина Николая.

Доводы заявителя жалобы о том, что заказчик отказался от услуг исполнителя в конце мая 2019 года, не могут быть приняты во внимание.

Статьей 782 ГК РФ предусмотрено, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Из анализа указанной нормы права следует, что отказ заказчика от исполнения договора возможен в любое время: как до начала исполнения услуги, так и в процессе оказания услуги.

При этом односторонний отказ заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг не прекращает обязательства заказчика оплатить исполнителю расходы, которые он понес до момента одностороннего отказа заказчика от исполнения договора услуг.

В пункте 3 статьи 450 ГК РФ предусмотрено, что, в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В данном случае стороны, заключая договор N ИГД-19-00471 от 11.03.2019, в пункте 6.2 договора согласовали, что договор и/или Приложение к договору могут быть расторгнуты в одностороннем порядке с письменным уведомлением другой стороны (заказным письмом с уведомлением). Сторона вправе продублировать скан уведомления о расторжении по электронной почте, при этом для целей настоящего пункта договора под электронной почтой заказчика понимается адрес: molbert6@mail.ru, а под электронной почтой исполнителя понимается адрес: stop@russianpromo.ru.

Документальные доказательства, подтверждающие соблюдение ООО "Мойкер" требований пункта 6.2 договора, в материалах дела отсутствуют и суду не представлены.

Доводы заявителя жалобы о том, что услуги, оказанные исполнителем заказчику в июне 2019 года, не соответствуют отчету о работах, выполненных за период с 01.06.2019 по 30.06.2019 и том, что истцом не доказано оказание услуг на заявленную исполнителем в акте N 1512 от 30.06.2019 сумму 73 540,50 рублей, подлежат отклонению, поскольку являются субъективным мнением самого заявителя жалобы и противоречат материалам дела.

Иные доводы заявителя, содержащиеся в жалобе, не влияют на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, поскольку, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой суда установленных обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Мойкер" и отмены вынесенного решения.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 30.12.2019 по делу N А68-11032/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба на постановление подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Афанасьева

Судьи

Е.В. Мосина Н.А. Волошина