Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2020 г. N 07АП-2619/20 по делу N А27-19216/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 9 октября 2020 г. N Ф04-4577/20 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

10 июля 2020 г.

Дело N А27-19216/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кривошеиной С. В.

судей Павлюк Т. В., Хайкиной С. Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лачиновой К. А. с использованием средств аудиозаписи рассмотрел апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нефтеперерабатывающий завод "Северный Кузбасс" (N 07АП-2619/2020) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 31.01.2020 по делу N А27-19216/2019 (судья Потапов А.Л.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Нефтеперерабатывающий завод "Северный Кузбасс" (652480, Кемеровская область, г. Анжеро-Судженск, ул. К. Маркса, 7-31, ОГРН 1044246000590, ИНН 4246003993) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 9 (650024, Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Глинки, 19, ОГРН 1044205091435, ИНН 4205035918) о признании недействительным решения от 18.01.2019 N 1 в части.

В судебном заседании приняли участие:

от заявителя: Ушакова Н. Р. по дов. от 22.10.2019,

от заинтересованного лица: Лузин И. Н. по дов. от 07.04.2020, Зубков А. Л. по дов. от 28.01.2020, Арыкова А. В. по дов. от 21.01.2020,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Нефтеперерабатывающий завод "Северный Кузбасс" (далее - ООО "НПЗ "Северный Кузбасс", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 9 (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании незаконным, как несоответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации (далее - НК РФ), решения N 1 от 18.01.2019 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 73 189 722 руб., начисления пени за несвоевременное перечисление в бюджет налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в размере 26 950 067, 27 руб.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 31.01.2020 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество обратилось в апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области отменить и принять новое решение об удовлетворении его требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на необоснованность выводов суда первой инстанции о неправомерном применении обществом статьи 11 Соглашения об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998, заключенного между Российской Федерацией и Республикой Кипр; компания "BELBRIV LTD" является фактическим получателем процентного дохода (бенефициарным собственником дохода), выплаченного обществом, выводы суда об обратном являются неправомерными; установленные Инспекцией обстоятельства взаимозависимости участников операций не могут влиять на право общества воспользоваться освобождением от налогообложения на основании пункта 1 статьи 11 указанного Соглашения, зависимость общества от компаний "BELBRIV LTD", "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" не доказана при проверке.

Инспекция в представленном в материалы дела отзыве на апелляционную жалобу не соглашается с ее доводами и просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрение дела было отложено на 06.07.2020.

В материалы дела от общества поступили письменные объяснения, от Инспекции - письменные объяснения в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представители общества и Инспекции поддержали свои доводы.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, письменных пояснений, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" на предмет правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период 2015-2016 г.г., по НДФЛ - с 01.03.2015 по 31.12.2016.

По результатам проверки налоговым органом составлен акт от 23.11.2018 N 16, принято решение от 18.01.2019 N 1 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Межрегиональной Инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 5 жалоба общества на решение Инспекции была частично удовлетворена, решение N 1 от 18.01.2019 отменено в части вывода о не исчислении, не удержании и не перечислении налоговым агентом в бюджет НДФЛ с сумм выплачиваемых суточных сверх норм А.И.Берсеневу в размере 1339 руб. (пункт 2.1.1 Решения), начисления штрафных санкций в соответствии со статьей 126.1 НК РФ за предоставление налоговым агентом налоговому органу документов, предусмотренных Кодексом, содержащие недостоверные сведения (пункт 2.1.3 решения), в остальной части жалоба оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции в части доначисления налога на прибыль организаций с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации (73 189 722 руб.), и пени за неперечисление в установленный срок данного налога (26 950 067, 27 руб.), общество обратилось в суд с настоящим заявлением об оспаривании решения в данной части.

Арбитражный суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о правомерности выводов Инспекции на основании собранных в ходе проведенной проверки доказательствах о создании обществом схемы по уклонению от уплаты налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации иностранными организациями с использованием резидента Республики Кипр для получения права на льготу (освобождение от налогообложения в РФ), предусмотренную пунктом 1 статьи 11 Соглашения "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998.

Суд апелляционной инстанции при рассмотрении дела, поддерживая выводы суда первой инстанции и отклоняя доводы апелляционной жалобы, исходит из следующего.

По смыслу части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решений, действий (бездействия) закону и нарушение актом, решениями, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 24 НК РФ налоговые агенты обязаны, в том числе, правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ предусмотрено, что доходы в виде дивидендов, полученные иностранной организацией - акционером российской организации (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, предусмотренных подпунктами 1 - 10 пункта 2 статьи 310 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

Подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

Статьей 7 НК РФ предусмотрено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 31 Венской конвенции о праве международных договоров (Вена, 23.05.1969; далее - Венская конвенция) международный договор должен толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора.

Посредством заключения соглашений об избежании двойного налогообложения договаривающиеся государства взаимно ограничивают свои требования в отношении взимания налогов с дохода, источник которого расположен на территории одного государства, а получателем является налоговый резидент другого государства. В частности, в целях поощрения прямых иностранных инвестиций (вложений в дочерние предприятия) международными договорами может быть предусмотрено применение пониженной налоговой ставки к доходам в виде трансграничных дивидендов, выплачиваемых внутри одной группы компаний.

Налогообложение дохода и капитала по сделкам между российскими и кипрскими организациями урегулировано Соглашением, заключенным между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998 (далее - Соглашение от 05.12.1998).

Согласно статье 11 Соглашения проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

Все международные соглашения об избежании двойного налогообложения основываются на положениях, изложенных в Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития (далее - ОЭСР) об избежании двойного налогообложения доходов и капитала.

Основной целью Модельной конвенции ОЭСР является разъяснение, стандартизация и подтверждение налогового статуса налогоплательщиков, участвующих в коммерческой, промышленной, финансовой и любых иных видах деятельности в других странах, путем принятия всеми странами единых решений для аналогичных случаев двойного налогообложения (пункт 1 введения к Модельной конвенции ОЭСР).

В Комментариях к статье 1 Модельной конвенции ОЭСР рассматриваются случаи ненадлежащего использования Конвенции и подходы по устранению и противодействию злоупотреблениям налоговым законодательством. В частности, отмечается, что основная цель конвенций об избежании двойного налогообложения состоит в том, чтобы содействовать обмену товарами и услугами и перемещению капитала и лиц посредством устранения международного двойного налогообложения. Также они предназначены для того, чтобы предотвращать избежание и уклонение от уплаты налогов.

Комментарии к Модельной конвенции должны быть приняты во внимание как общепринятое в международной практике толкование норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения, к которому присоединились ряд стран, не являющихся членами ОЭСР, в том числе и Россия.

Из приведенного общепринятого в мировой практике толкования норм международных договоров следует, что в случаях получения дохода резидентом Договаривающегося Государства, который действует в качестве агента или номинального держателя, предоставление Государством источника дохода, льготы или освобождения от налогообложения исключительно на основании статуса непосредственного получателя дохода как резидента другого Договаривающегося Государства будет противоречить целям и задачам Конвенции. Промежуточная компания не может рассматриваться как фактический собственник, если, несмотря на свой формальный статус собственника на практике она обладает очень узкими полномочиями в отношении такого дохода, что заставляет рассматривать ее в качестве простого доверенного лица или управляющего, действующего от имени заинтересованных лиц (пункт 12.1 Комментариев к статье 10 Модельной конвенции).

Согласно Комментариям ОЭСР к статье 10 Модельной конвенции термин "фактический получатель (бенефициарный собственник) дохода" применяется не в узком техническом смысле, а должен пониматься, исходя из целей и задач международных договоров об избежании двойного налогообложения, и с учетом таких основных принципов, как предотвращение злоупотребления положениями договора и преобладание сущности над формой. В частности, с целями и задачами Модельной конвенции несовместимо предоставление освобождения от уплаты налога у источника выплаты дохода в случае, когда получающий доход резидент другого государства выступает в качестве подставного лица для другого субъекта, который фактически является бенефициаром рассматриваемого дохода.

Таким образом, льгота (освобождение от налогообложения в РФ), предусмотренная пунктом 1 статьи 11 Соглашения от 05.12.1998, с учетом официальных комментариев ОЭСР к Модельной конвенции, применяется исключительно в случае, если лицо (резидент Республики Кипр), которому перечисляются проценты, является фактическим получателем (бенефициарным собственником) этого дохода.

Учитывая изложенное, наличие только лишь формальных условий (например, резидентства контрагента) для возможности использования Соглашения от 05.12.1998 с основной целью получить выгоду по налогообложению, свидетельствует о неправомерном использовании данного Соглашения и влечет обоснованный отказ в предоставлении налоговых преимуществ.

Основанием для принятия решения в оспариваемой части, в частности, послужил вывод налогового органа о том, что ООО "НПЗ "Северный Кузбасс", в нарушение статей 24, 246, 247, 287, подпункта 1 пункта 2 статьи 284, пунктов 1 и 3 статьи 289, пункта 1 статьи 309, пунктов 1, 3 статьи 310, пункта 1 статьи 312 НК РФ, как налоговым агентом не исчислена, не удержана и не перечислена сумма налога в размере 73 189 722 руб. с доходов, полученных иностранной компанией "Belbriv LTD" от источников в Российской Федерации; при выплате доходов в виде процентов иностранной компании общество неправомерно применило положения статьи 11 Соглашения от 05.12.1998: применило ставку 0% в результате создания схемы, направленной на неправомерное применение указанного Соглашения.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что в 2015 году общество перечисляло в адрес компании "Belbriv LTD" (Республика Кипр) денежные средства, включающие выплату суммы основного долга (33 703 192,09 долларов США) и уплату процентов (2 240 125,69 долларов США) на основании заключенных между ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" и компанией "Brinson Investments Limited (Британские Виргинские Острова) процентных договоров займа в 2008 году от 19.11.2008 N 19-11/08, в 2011 году - от 08.06.2011 N 08-06/11, от 08.07.2011 N 18-07/11, от 28.04.2011 N 28-14/11.

01.04.2012 между компанией "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова) и компанией "Belbriv LTD" (Республика Кипр) заключен договор переуступки права требования, в соответствии с которыми компании "Belbriv LTD" переходит право требования уплаты денежного долга (основной долг и проценты за пользование займом), вытекающего из вышеуказанных договоров займа.

Срок исполнения по указанным договорам займа с компанией "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова) неоднократно пролонгировался. В период с 15.03.2010 по 29.09.2010 обществом частично были списаны и перечислены в адрес компании "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова) денежные средства в качестве погашения процентов по договору от 19.11.2008 N 19-11/08, по остальным договорам займа проценты обществом не выплачивались.

Также 23.03.2015 между ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" и компанией "Belbriv LTD" был заключен договор займа N 23/03-15, а 25.08.2015 между Компанией "Belbriv LTD" (Заимодавец) и ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" (Заемщик) был заключен договор займа путем новации, по которым также производилась выплата суммы основного долга и процентов.

Согласно договору займа путем новации от 25.08.2015, заключенному между Компанией "Belbriv LTD" (Заимодавец) и ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" (Заемщик), принимая во внимание соглашение N 1 об отступном от 01.03.2012, заключенном между заимодавцем "Belbriv LTD" и ООО "Анжерский НПЗ", в соответствии которым Заимодавец приобрел в отношении Заемщика (ООО "НПЗ "Северный Кузбасс") права требования долга, а также учитывая, что на момент заключения данного соглашения сумма задолженности Заемщика (ООО "НПЗ "Северный Кузбасс") перед заимодавцем, включая проценты, составила 642 108 214,74 руб., стороны приняли решение заключить договор новации, предусматривающий, что все действующие обязательства ООО "НПЗ "Северный Кузбасс", вытекающие из прав требований "Belbriv LTD", полученные им по соглашению N 1 об отступном от 01.03.2012, и указанные выше, прекращаются и заменяются на обязательство вернуть займ и оплатить проценты за пользование займом в сумме 24 705 972 долл. США 09 цента.

Основанием для возникновения задолженности ООО "Анжерский НПЗ" перед компанией "Belbriv LTD" является Договор уступки права требования от 01.03.2012, заключенный между компаниями "Belbriv LTD" и "BRINSON INVESTMENTS LIMITED".

Срок уплаты основного долга и процентов с учетом дополнительных соглашений к указанным договорам на момент совершения спорной операции (в сентябре 2015 года) еще не наступил.

Перечисление обществом в адрес компании "Belbriv LTD" денежных средств по всем указанным договорам производилось на счет (IBAN) "Belbriv LTD" -LV27LATC0501126340010 в AS EXPOBANK (SWIFT - LATCLV22) RIGA, LATVIA (Экспобанк, Латвия).

Судом установлено, что с 16.10.2006 участником ООО "НПЗ Северный Кузбасс" являлось ООО "Анжерский НПЗ". С 07.04.2008 ООО "Анжерский НПЗ" обладает 100 % доли ООО "НПЗ Северный Кузбасс". С 16.03.2009 доли уставного капитала ООО "НПЗ Северный Кузбасс" распределены: ООО "Анжерский НПЗ" - 99%, Юган А.М. - 1%. Участником и руководителем ООО "Анжерский НПЗ" с 13.12.2006 являлся Юган А.М. С 10.12.2007 компания "Brinson Investments Limited" становится участником ООО "Анжерский НПЗ" с долей 99%, с 18.08.2008 с долей 100%. Поверенным компании "Brinson Investments Limited" являлся А.М. Юган.

На основании указанных обстоятельств суд обоснованно поддержал выводы налогового органа о том, что компания "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова) и ООО "НПЗ Северный Кузбасс" являются взаимозависимыми лицами.

При этом исследовав условия и исполнение вышеуказанных договоров займа, заключенных между ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" и компанией "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова) в 2008 году от 19.11.2008 N 19-11/08, в 2011 году - от 08.06.2011 N 08-06/11, от 08.07.2011 N 18-07/11, от 28.04.2011 N 28-14/11, по которым было переуступлено право требования долга с общества компании "Belbriv LTD", условия договора займа путем новации б/н от 25.08.2015, между компанией "Belbriv LTD" и ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" (Заемщик) с учетом дополнительного соглашения N 1 об отступном от 01.03.2012, заключенном между займодавцем "Belbriv LTD" и ООО "Анжерский НПЗ", суд пришел к правильному выводу о том, что обществом на банковский счет компании "Belbriv LTD" производился возврат

"Belbriv LTD" 24.03.2015 получила займов и выплата процентов, возникших по сделкам с "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова).

Относительно договора займа N 23/03-15 от 23.03.2015, по которому обществом получен заем в размере 1 100 000 долларов США (63074000 руб.) от компании "Belbriv LTD" судом установлено, что согласно выписки с банковского счета компания денежные средства в размере 1 025 000 долларов США от компании "Yelmdale Trading Limited", которые были сконвертированы в рубли и 25.03.2015 перечислены обществу. При этом налоговым органом представлены в материалы дела доказательства, что компания "Yelmdale Trading Limited)) является резидентом Республики Кипр, с 29.12.2014 является учредителем (100%) ООО "Строймонтаж" ИНН 7707577363 (с 28.07.2016) находится в стадии ликвидации), с 27.07.2016 по 20.06.2011 единственным владельцем ООО "Строймонтаж" являлся Юган Александр Матвеевич (являющийся взаимозависимым лицом по отношению к ООО "НПЗ "СеверныйКузбасс"), с 21.06.2011 по 29.12.2014 - Дячек Олег Анатольевич (также являющийся взаимозависимым лицом по отношению к ООО "НПЗ "СеверныйКузбасс"), в связи с чем соответствующий довод апеллянта подлежит отклонению.

Следовательно, указанный заем не был предоставлен обществу из собственных денежных средств компании "Belbriv LTD" или за счет их привлечения от сторонних организаций, а фактически денежные средства исходят от ООО "Строймонтаж", которое является взаимозависимым по отношению к обществу через Юган А.М., Дячек О.А. При этом по состоянию на 31.12.2016 задолженность компании "Belbriv LTD" по договору займа N 24/03-2015 перед компанией "Yelmdale Trading Limited" является не погашенной, погашение процентов также не производилось.

В ходе проверки относительно компании "Belbriv LTD" установлено следующее.

Данная компания инкорпоратирована на Кипре под номером 294145 от 21.09.2011 и зарегистрирована в качестве налогоплательщика. Акционером являлась компания "SYKON NOMINEES LIMITED" (Кипр) - 100 % акций. Акционерами компания "SYKON NOMINEES LIMITED" в 2012-2013 являлись: Christakis Konnaris (Кипр) -50 % акций, Panikos Symeou - 50 % акций". Директор компании "Belbriv LTD" Валентина Еврипиду является руководителем 63 организаций, Компания "SYKON NOMINEES LIMITED" (Кипр) является массовым учредителем (341 организация), Christakis Konnaris (Кипр) является массовым учредителем (47 организаций), Panikos Symeou является массовым учредителем (133 организации).

Общество указывает на необоснованную ссылку Инспекции на сведения о директоре данной компании, полученные с интернет-сайта www, opencorporates. сот, который является электронной площадкой, принадлежащей частной коммерческой компании (OpenCorporatesLtd, Великобритания).

Между тем, интернет-сайт www.opencorporates.com представляет собой открытую базу актуальных данных (по США с разбивкой по всем штатам). В целях получения информации заинтересованному лицу достаточно ввести страну и название компании; результаты поиска сопровождаются ссылкой на источник информации. Как пояснил налоговый орган и не опровергнуто обществом, в отношении компаний, инкорпорированных на территории Республики Кипр, приводятся сведения не только о самой компании, но и о директорах этих компаний с указанием периода их руководства. В отношении компании "Belbriv LTD" на сайте имеется ссылка на информационные ресурсы Департамента регистрации компаний и официального ликвидатора Министерства торговли, промышленности и туризма Республики Кипр (Source Cyprus Department of Registrar of Companies and Official Receiver, http://www.mcit.gov.cy/mcit/drcor/drc...).

При этом иных сведений и доказательств относительно директора компании "Belbriv LTD" общество не представило.

Из анализа учредительных документов, отчетов и финансовой отчетности, выписки по банковскому счету в AS EXPOBANK (Экспобанк, Латвия, Рига) за 2012 - 2015 г.г. установлено, что компания не имела сотрудников, помимо директора, выдавала доверенности: 08.06.2016 на имя Александра Майорова; 19.12.2014, 15.12.2015 на имя Дмитрия Копытина; в 2014 году не платила налоги из-за убытков, в 2015 году уплачены налоги в незначительном размере - 5 919,38 евро; отсутствовали административные, операционные и иные расходы, соответствующие объемам дебетовых и кредитовых операций рассматриваемых периодов, в связи с чем не принимается довод общества об активной инвестиционной деятельности указанной компании в спорном периоде.

Кроме того, Инспекцией на основании полученных в отношении компании "Belbriv LTD" документов от компетентных органов Республики Кипр, а также на основе анализа информационных ресурсов, в том числе сайта Кипрского департамента регистратора компаний и официального ресивера, установлено, что основным видом деятельности Компании "BELBRIV LTD" являлось предоставление финансовых услуг, включая иную деятельность, приносящую процентный доход.

Деятельность осуществляемая только в виде инвестиций и финансирования взаимозависимых, аффилированных компаний, не может с достоверностью свидетельствовать об осуществлении самостоятельной предпринимательской деятельности.

Доводы общества о наличии иных действующих счетов у данной компании, в том числе в Республике Кипр, по которым, как указывает общество, проводились иные операции, правомерно отклонены судом первой инстанции, учитывая, что расходные операции по счету в AS EXPOBANK по размерам сопоставимы со всеми расходами, учтенными компанией "BELBRIV LTD" в своей финансовой отчетности проверяемого периода.

При этом Инспекция из анализа расчетного счета ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" установила, на какой счет общество перечисляло в адрес "Belbriv LTD" денежные средства по договорам займа. Все вышеперечисленные денежные средства переводились исключительно на счет (IBAN) "Belbriv LTD" - LV27LATC0501126340010 в AS EXPOBANK (SWIFT - LATCLV22) RIGA, LATVIA (Экспобанк, Латвия), который был открыт 22.08.2012 года Дмитрием Викторовичем Копытиным. Д.В. Копытин имел право управлять данным счетом до 15.12.2016, с 08.06.2016 право управлять данным счетом имеет Александр Майоров.

Довод общества о том, что компания "Belbriv LTD" в 2016 году осуществляла переводы на свой счет в "Вапк of Cyprus Public Company Limited" не принимается, поскольку из анализа расчетного счета компании "Belbriv LTD", открытого в Экспобанке (Латвия) следует, что на счет, открытый в "Вапк of Cyprus Public Company Limited" было произведено перечисление один раз в размере 1515 евро, причем не в спорном периоде - 06.04.2016, при этом, как следует из выписки банка, данный платеж первоначально (29.03.2016) был возвращен обратно с указанием причины - "Причина от банка получателя: запрещено для этого счета по нормативно-правовым причинам", что свидетельствует о нерегулярном и на незначительные суммы использовании данного счета.

Поскольку из финансовой отчетности компании "Belbriv LTD", представленной компетентными органами Республики Кипр следует, что по состоянию на 2015 год она имела счета только в AS EXPOBANK и Вапк of Cyprus Public Company Ltd, иные банки в разделе отчетности "Совет директоров и прочие должностные лица" не указаны, ссылка общества на наличие еще четырех действующих счетов подлежит отклонению.

При этом из данных банковского счета в AS EXPOBANK установлено, что поступающие от общества денежные средства в течение короткого периода времени перечисляются на счет компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED", зарегистрированной в оффшорной юрисдикции (Белиз), которые отражены в финансовой отчетности компании "Belbriv LTD" в разделе долгосрочных заемных обязательств.

В свою очередь из выписки с банковского счета компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" следует, что ее основные операции связаны с получением денежных средств от компании "Belbriv LTD", а правом распоряжения счетами данных организаций имеют одни и те же лица (Копытин Д.В., Майров А.).

При этом директором компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED", также как и компании "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова), являлся Джон Б. Фостер.

Данные обстоятельства подтверждают вывод налогового органа, поддержанный судом о том, что фактически денежные средства в адрес компании "Belbriv LTD" на территорию Республики Кипр не поступают, расчетный счет компании "Belbriv LTD" носит транзитный характер, так как все поступившие денежные средства по договорам займа (как основной долг, так и проценты) в полном объеме в этот же или на следующий день были перечислены компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED".

Общество ссылается на то, что досрочное погашение им задолженности перед компанией "Belbriv LTD" и последующее перечисление денежных средств, полученных от заявителя в адрес компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" обусловлено просьбой кредитора, изложенной в письме от 02.09.2015, в которой также были подробно изложены обстоятельства, вынудившие компанию "Belbriv LTD" обратиться к обществу с данной просьбой (необходимость исполнения в срок до 13.10.2015 принятых на себя обязательств перед компанией "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" по оплате авансового платежа в размере 63 033 ООО долларов США в рамках предварительного соглашения о приобретении акций компаний "Ardaini Commerce S.A." и "Bellavista Commerce S.A." (получено налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки от компетентных органов Республики Кипр и представлено в материалы настоящего дела)). Согласно условиям названного соглашения, стороны согласились в будущем (до 31.12.2017) заключить договор купли-продажи доли 100% выпущенного акционерного капитала компаний "Ardaini Commerce S.A." и "Bellavista Commerce S.A.", в котором "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" выступает в качестве продавца, а компания "Belbriv LTD" - в качестве покупателя.

Общество не соглашается с выводом суда о том, что возмездность сделки по уступке прав требования между компаниями "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские острова) и "Belbriv LTD" (Республика Кипр) оформлена только документально, без фактического исполнения, ссылаясь, в том числе на Письмо ФНС России от 03.07.2018 N 13-4-07/0615дсп, в котором отражены сведения о деятельности компании "Belbriv LTD" и в котором имеется информация об отсутствии задолженности последней перед компанией "Brinson Investments Limited" по договору цессии, следовательно, подтверждается факт погашения задолженности.

Между тем, из ответов налоговых органов Республики Кипр следует, что платеж компании "Belbriv Ltd" в адрес компании "Brinson Investments Limited" фактически не был выполнен. Сторонами было заключено дополнительное соглашение N 3 к договору уступки от 01.04.2012 и установлен годовой процент, начисляющийся за пользование суммой долга (письмо ФНС России от 08.04.2016 N 17-5-07/0202дсп); в письме ФНС России от 03.07.2018 N 13-4-07/0615дсп лишь указано о том, что по состоянию на 2015-2016 "BeIbriv LTD" не имеет долгов перед "Brinson Investments Limited" по договору от 01.04.2012 N 01-04/12 и не указано, каким образом был погашен долг (банковским переводом, выдачей векселя, взаимозачетом встречных обязательств, прощением долга и т.д.).

Из финансовой отчетности компании "Belbriv Ltd" следует, что компания "Belbriv Ltd" имеет задолженность перед компанией "Brinson Investments Limited" в размере 87 148 019 долл. США. Эта задолженность сохраняется с 2012 года по 2015 год, а в 2015 году компания "Belbriv Ltd" отправляет предоплату за приобретение акций компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" (Белиз), компания "Brinson Investments Limited" уже не является кредитором компании "Belbriv Ltd", а кредитором становится компания "WOLCANE HOLDINGS LIMITED". При этом "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" становится одновременно и дебитором, поскольку этой компании перечислена предоплата за акции компаний "Ardani Commerce SA" и "Bellavista Commerce SA", которые не были приобретены (обязательство по их приобретению отложено до 31.12.2017); кредиторская задолженность компании "Belbriv ЕГО" перед "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" не уменьшилась и отражена в финансовой отчетности; также не представлены доказательства приобретенных компанией "WOLCANE HOLDINGS LIMITED" акций для компании "Belbriv LTD". Указанный довод, учитывая изложенное, не принимается апелляционным судом.

Таким образом, установленные по делу обстоятельства свидетельствуют об обоснованности вывода суда первой инстанции о том, что что иностранная компания Компании "Brinson Investments Limited" (Британские Виргинские Острова), с Правительством которой у Российской Федерации отсутствует международное соглашение об избежании двойного налогообложения, является взаимозависимой по отношению к обществу, сделка по переуступке задолженности компанией "Brinson Investments Limited" в адрес компании "Belbriv LTD", зарегистрированной в Республике Кипр, позволила создать формальные основания для выплаты ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" процентного дохода в пользу компании "Belbriv LTD", который в последующем в относительно небольшой промежуток времени перенаправлялся в адрес компании "WOLCANE HOLDINGS LIMITED", зарегистрированной в оффшорной зоне (Белиз), с Правительством которого у Российской Федерации также не заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения. При этом компания "Belbriv LTD" обладает формальными полномочиями в отношении получаемого дохода и действует в качестве промежуточной (технической) компании в интересах заинтересованных лиц, что не позволяет ее рассматривать в качестве фактического получателя дохода, то есть по сути является промежуточным звеном, "технической" (кондуитной) компанией, которая фактически не получала выгоду от полученного дохода и не определяла его дальнейшую судьбу, не являлась конечным выгодоприобретателем по полученному на его счет доходу. Это позволило обществу и данной компании злоупотреблять льготами, предоставленными международными налоговыми соглашениями, и, как следствие, не уплачивать налоги как на территории Российской Федерации, так и на территории Республики Кипр. Поскольку данная компания фактически не обладала свойствами бенефициарного собственника полученных от ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" процентов, то при выплате обществом денежных средств компании неправомерно применены положения статьи 11 Соглашения от 05.12.1998.

Суд не принимает доводы общества о том, что Инспекции в таком случае следовало определить конечного бенефициарного собственника полученных от ООО "НПЗ "Северный Кузбасс" процентов, поскольку само по себе установление конечных получателей дохода не имеет правового значения, в связи с тем, что при неправомерном использовании соглашений об избежании двойного налогообложения компании отказывается в предоставлении выгоды у источника выплаты, то есть в этом случае необходимо удерживать налог в России. Налоговому органу для отказа в применении льгот по соглашению достаточно доказать, что непосредственный получатель дохода не является фактическим получателем дохода, и не устанавливать конечного бенефициарного собственника дохода.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно признал доказанным вывод налогового органа о создании обществом схемы по уклонению от уплаты налогов, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями с использованием резидента Республики Кипр для получения права на льготную ставку, в связи в чем обоснованно отказал обществу в удовлетворении его требований об оспаривании решений Инспекции.

Государственная пошлина в размере 4500 руб., как излишне уплаченная за подачу апелляционной жалобы, подлежит возврату обществу из федерального бюджета, учитывая положения подпунктов 3, 12 пункта 1 статьи 333.21, подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ, статей 104, 110 АПК РФ.

При изложенных обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 31.01.2020 по делу N А27-19216/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нефтеперерабатывающий завод "Северный Кузбасс" - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Нефтеперерабатывающий завод "Северный Кузбасс" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1500 руб., излишне уплаченную по платежному поручению от 28.02.2020 N 501 и 3000 руб. по платежному поручению от 26.03.2020 N 737.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

С. В. Кривошеина

Судьи

Т. В. Павлюк С. Н. Хайкина