Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2020 г. N 19АП-2816/20 по делу N А48-14331/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 5 ноября 2020 г. N Ф10-3834/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Воронеж

10 июля 2020 г.

Дело N А48-14331/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 8 июля 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 июля 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Кораблевой Г.Н.,
судей	Ушаковой И.В., Поротикова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гусаковой И.А.,

при участии:

от акционерного общества "Специализированный застройщик "Зенит": Кузнецова Н.В., представитель по доверенности от 15.04.2019;

от администрации города Орла: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Специализированный застройщик "Зенит" на решение Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2020 N А48-14331/2019 по исковому заявлению акционерного общества "Специализированный застройщик "Зенит" (ОГРН 1085742002026, ИНН 5751035630) к администрации города Орла (ОГРН 1025700831640, ИНН 5701000745) о внесении изменений в договор о развитии застроенной территории в городе Орле от 23.12.2013 N 292 на условиях проекта Соглашения от 04.10.2019,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Специализированный застройщик "Зенит" (далее - АО "Специализированный застройщик "Зенит", истец) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к администрации города Орла (далее - ответчик, администрация г. Орла) о внесении изменений в договор о развитии застроенной территории в городе Орле от 23.12.2013 N 292 на условиях проекта соглашения от 04.10.2019 в части дополнения договора пунктом 5.2.1: "При нарушении застройщиком сроков исполнения принятых на себя обязательств, предусмотренных пунктом 3.3. и подпунктами 4.4.1., 4.4.2., 4.4.4-4.4.6. настоящего договора застройщик оплачивает за каждый день неисполнения обязательства неустойку в размере 0,001 % от размера стоимости права на заключение настоящего договора, указанной в пункте 3.1. договора.

При этом застройщик оплачивает в полном объеме убытки, понесенные администрацией, связанные с восстановлением нарушенных прав граждан, ввиду нарушения сроков исполнения обязательств по предоставлению жилых помещений по договорам социального найма и оплате стоимости изымаемых жилых помещений и земельных участков у собственников в результате заключения соглашения о выкупе".

Решением Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2020 в удовлетворении исковых требований АО "Специализированный застройщик "Зенит" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Специализированный застройщик "Зенит" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылалось на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2020, в связи с чем просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Администрацией города Орла представлен отзыв на апелляционную жалобу, из которого следует, что ответчик считает обжалуемое решение законным и обоснованным, с выводами суда, изложенными в решении, и их фактическим и правовым обоснованием согласен.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель АО "Специализированный застройщик "Зенит" поддержал доводы апелляционной жалобы, считая решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права, а также при неполном выяснении обстоятельств дела, просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Администрация города Орла явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечила. Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего извещения указанного лица о месте и времени судебного заседания, апелляционная жалоба была рассмотрена в отсутствие его представителя в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав объяснения представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2020 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу АО "Специализированный застройщик "Зенит" - без удовлетворения.

Из материалов дела следует, что постановлением администрации г. Орла от 23.07.2013 N 3351 принято решение о развитии застроенной территории, распложенной на пересечении улиц 2-я Посадская и Карачевская, площадью 7 887 кв. м, на которой расположены жилые дома, подлежащие сносу по адресам: ул. Карачевская, д. 44, ул. Карачевская, д. 46, ул. Карачевская, д. 46г, ул. 2-я Посадская, д. 14, ул. 2-я Посадская, д. 16.

На основании постановления администрации г. Орла от 07.10.2013 N 4550 внесены изменения в указанное постановление в части уточнения адресов и количества жилых домов, подлежащих сносу.

Постановлением администрации г. Орла от 31.10.2013 N 4931 инициировано проведение открытого аукциона на право заключения договора о развитии застроенной территории, распложенной на пересечении улиц 2-я Посадская и Карачевская, площадью 7 887 кв. м, организатором которого назначено Управление муниципального имущества и землепользования администрации г. Орла. В официальном источнике http://torgi.gov.ru, а также в Орловской городской газете N 43 (75) от 08.11.2013 опубликованы извещение о проведении аукциона и проект договора о развитии застроенной территории.

В пункте 5.3 указанного проекта договора установлена ответственность сторон за неисполнение условий договора: "5.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего договора стороны несут ответственность в соответствии с настоящим договором, действующим законодательством Российской Федерации.

5.2. Ответственность застройщика:

5.2.1. При нарушении застройщиком сроков исполнения принятых на себя обязательств, предусмотренных пунктом 3.3. и подпунктами 4.4.1., 4.4.2., 4.4.4.- 4.4.6. настоящего договора, застройщик оплачивает за каждый день неисполнения обязательства неустойку в размере 0,1 % от размера стоимости права на заключение настоящего договора, указанной в пункте 3.1. договора.

При этом застройщик оплачивает в полном объеме убытки, понесенные администрацией, связанные с восстановлением нарушенных прав граждан, ввиду нарушения сроков исполнения обязательств по предоставлению жилых помещений по договорам социального найма и оплате стоимости изымаемых жилых помещений и земельных участков у собственников в результате заключения соглашения о выкупе.

5.2.2. Если застройщик после предоставления ему одного или нескольких земельных участков в порядке очередности в соответствии с подпунктом 4.3.3. договора отказывается от дальнейшего исполнения Договора, он обязан уплатить штраф в размере 10-кратной стоимости Договора.

При этом застройщик оплачивает в полном объеме убытки, понесенные администрацией, связанные с восстановлением нарушенных прав граждан, ввиду нарушения сроков исполнения обязательств по предоставлению жилых помещений по договорам социального найма и оплате стоимости изымаемых жилых помещений и земельных участков у собственников в результате заключения соглашения о выкупе.

5.2.3. Застройщик несет ответственность за действия привлекаемых к исполнению данного договора подрядных организаций в соответствии с действующим законодательством.

5.3. Ответственность администрации:

5.3.1. Администрация оплачивает все убытки, понесенные Застройщиком ввиду нарушения сроков исполнения обязательств, предусмотренных подпунктами 4.2.1., 4.2.3., 4.2.9., 4.2.10. настоящего Договора, за исключением случаев, если просрочка исполнения обязательств со стороны администрации произошла по вине застройщика: не предоставление документов или предоставление документов, не соответствующих требованиям действующего законодательства Российской Федерации и т.п.".

ЗАО "Зенит" 26.11.2013 представило заявку на участие в данном аукционе.

02.12.2013 подведены результаты аукциона, определен победитель - ЗАО "Зенит", что отражено в протоколе от 02.12.2013 о результатах аукциона на право заключения договора о развитии застроенной территории.

23.12.2013 на основании протокола от 02.12.2013 о результатах аукциона между администрацией города Орла и ЗАО "Зенит" (застройщик) заключен договор о развитии застроенной территории в городе Орле N 292, согласно разделу 1 которого администрация предоставляет, а застройщик приобретает право на развитие застроенной территории, указанной в пункте 1.1 настоящего договора, путем строительства объектов в соответствии с условиями настоящего договора.

Застройщик приобретает право на развитие территории площадью 7 887 кв. м, расположенной на пересечении улиц 2-я Посадская и Карачевская согласно схеме (приложение N 1 к настоящему договору). На территории, указанной в пункте 1.1 договора, расположены здания, строения и сооружения согласно перечню (приложение N 2 к настоящему договору).

Сроки выполнения сторонами своих обязательств по настоящему договору установлены Планом-графиком (приложение N 4 к настоящему договору.

10.05.2018 сторонами подписано соглашение N 5 о перераспределении муниципальных земельных участков и земельных участков, находящихся в частной собственности.

Распоряжением Правительства Орловской области от 12.09.2018 N 464-р установлена объединенная зона охраны объектов культурного наследия, расположенных в г. Орле, единая зона регулирования застройки в хозяйственной деятельности объектов культурного наследия, расположенных в г. Орле, утверждены требования к соответствующим градостроительным регламентам.

19.11.2019 на основании приказа Управления по государственной охране объектов культурного наследия Орловской области внесены изменения в приказ от 27.06.2019 N 76 "О включении объекта археологического наследия в перечень выявленных объектов культурного наследия Орловской области" в отношении памятника археологии "Культурный слой г. Орла: ул. 2-я Посадская, д. 14".

04.10.2019 АО "Специализированный застройщик "Зенит" обратилось к администрации г. Орла с предложением об изменении условий договора для соблюдения баланса интересов сторон в части пункта 5.2.1 договора.

Согласно проекту соглашения застройщик предложил изложить подпункт 5.2.1 договора от 23.12.2013 N 292 в следующей редакции: "При нарушении застройщиком сроков исполнения принятых на себя обязательств, предусмотренных пунктом 3.3. и подпунктами 4.4.1., 4.4.2., 4.4.4-4.4.6. настоящего договора, застройщик оплачивает за каждый день неисполнения обязательства неустойку в размере 0,001 % от размера стоимости права на заключение настоящего договора, указанной в пункте 3.1. договора.

При этом застройщик оплачивает в полном объеме убытки, понесенные администрацией в связи восстановлением нарушенных прав граждан, ввиду нарушения сроков исполнения обязательств по предоставлению жилых помещений по договорам социального найма и оплате стоимости изымаемых жилых помещений и земельных участков у собственников в результате заключения соглашения о выкупе".

В пункте 3 представленного истцом проекта соглашения содержалось указание на то, что договор о развитии застроенной территории в г. Орле от 23.12.2013 N 232 считается измененным с 23.12.2013.

В письме от 30.10.2019 N 1/1-16102 администрация г. Орла сообщила об отсутствии правовых оснований для изменения условий договора.

Поскольку дополнительное соглашение не было подписано ответчиком, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные доказательства в соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявленных требований правильными, соответствующими требованиям закона и материалам дела.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 46.2 Градостроительного кодекса Российской Федерации (ГрК РФ) по договору о развитии застроенной территории одна сторона обязуется в установленный договором срок своими силами и за свой счет и (или) с привлечением других лиц и (или) средств других лиц выполнить обязательства в соответствии с пунктами 3 - 6 части 3 данной статьи, а другая сторона (орган местного самоуправления) обязуется создать необходимые условия для выполнения обязательств в соответствии с пунктами 7 - 9 части 3 указанной статьи. Договор заключается органом местного самоуправления, принявшим решение о развитии застроенной территории, с победителем открытого аукциона на право заключить такой договор или иным лицом в соответствии с частями 17.2, 17.3, 25 и 28 статьи 46.3 названного Кодекса (пункт 2 статья 46.2 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

По смыслу части 26 статьи 46.3 ГрК РФ договор заключается на условиях, указанных в извещении о проведении аукциона, по цене, предложенной победителем аукциона. При заключении договора изменение условий аукциона на основании соглашения сторон такого договора или по требованию одной из его сторон не допускается.

В силу пункта 11 части 3 статьи 46.2 ГрК РФ ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора является его существенным условием.

Как следует из материалов дела, спорный договор заключен между сторонами по результатам открытого аукциона, проведенного в установленном действующим законодательством порядке.

Истец не привел доводов в обоснование того, что спорный договор был заключен в условиях неравенства переговорных возможностей сторон, а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора, то есть оказался слабой стороной договора.

Указанное обстоятельство по смыслу пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" исключает применение к спорным отношениям положений пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения.

Следует учитывать также, что в соответствии с пунктом 3 статьи 428 ГК РФ в редакции, действовавшей в период заключения рассматриваемого соглашения, при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 2 настоящей статьи, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

С опубликованным проектом договора, содержащим, в том числе и условия об ответственности сторон за нарушение обязательств, истец, являющийся коммерческой организацией, был ознакомлен до подачи заявки на участие в открытом аукционе и, соответственно, до подписания договора.

Вопреки доводам апелляционной жалобы порядок заключения договора о развитии застроенной территории прямо вытекает из положений закона о заключении договоров на торгах (статьи 447 и 448 ГК РФ), которые не могут быть истолкованы как ограничивающие автономию воли участников торгов и возможность осуществления ими своих прав собственной волей и в своем интересе.

В случае заключения договора на торгах их участник до подачи заявки об участии оценивает, являются ли приемлемыми для него предложенные организатором условия договора, и исходя из этого решает вопрос об участии или неучастии в торгах. В материалах настоящего дела отсутствуют доказательства того, что заключение спорного договора с ответчиком являлось для истца обязательным в силу каких-либо юридических или фактических причин и что он не мог отказаться от участия в торгах и заключения договора на развитие застроенной территории.

Часть 26 статьи 46.3 ГрК РФ, устанавливая невозможность изменения сторонами условий заключаемого по итогам аукциона договора по отношению к аукционным условиям, в целях исключения возможности нарушения прав других потенциальных участников аукциона, вместе с тем не исключает возможность применения судом статьи 450 ГК РФ в процессе исполнения ранее заключенного договора.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором (статья 450 ГК РФ).

В силу пункта 2 указанной статьи по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной либо в иных случаях, прямо предусмотренных названным Кодексом, другими законами или договором. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Доказательств, причинения ущерба, который бы в значительной степени лишал истца того, на что он был вправе рассчитывать при заключении договора, являющихся основанием для изменения договора в соответствии со статьей 450 ГК РФ, материалы дела не содержат.

В связи с тем, что соглашения об изменении условий договора между сторонами не достигнуто, а предусмотренные законом основания для внесения судом изменений в договор по требованию заинтересованной стороны в силу статей 450, 451 ГК РФ в данном случае отсутствуют, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доказательств того, что изменение договора связано с существенным изменением обстоятельств и наступлениями исключительных случаев, ни суду первой инстанции, ни суду апелляционной инстанции не представлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

Иных доводов, подкрепленных соответствующими доказательствами и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

С учетом изложенного оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2020 не имеется.

Согласно положениям статьи 110 АПК РФ судебные расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Орловской области от 24.03.2020 N А48-14331/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Специализированный застройщик "Зенит" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Г.Н. Кораблева

Судьи

И.В. Ушакова А.И. Поротиков