Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2020 г. N 19АП-2573/20 по делу N А64-6889/2019

г. Воронеж

14 июля 2020 г.

Дело N А64-6889/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 июля 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мокроусовой Л.М., судей Ореховой Т.И.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Офицеровой А.В.,

при участии:

от акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго": Яковенко Н.В., представителя по доверенности N Д-ТБ/76 от 30.04.2020, паспорт РФ;

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания": Плужниковой Ю.В., представителя по доверенности N Д/АУ/07/74 от 11.11.2019, паспорт РФ;

от общества с ограниченной ответственностью "Никифоровское ЖКХ": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством использования систем видеоконференц-связи апелляционную жалобу акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 10.03.2020 по делу N А64-6889/2019 (судья Егорова Т.В.)

по иску публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210) к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" о взыскании 662 398,97 руб.,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Никифоровское ЖКХ" (ОГРН 1126827000497, ИНН 6811006597.

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к публичному акционерному обществу "МРСК Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго"(ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго") о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь за период декабрь 2018 г. в размере 622398,97 руб. по акту о безучетномпотреблении электроэнергии в отношении ООО "Никифоровское ЖКХ" от 29.12.2018 N 68004476.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ООО "Никифоровское ЖКХ".

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 10.03.2020 с ПАО "МРСК Центра"в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" в пользу ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" взыскано 622398,97 руб. долга и судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 15448,00 руб.

ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" обратилось с апелляционной жалобой, в которой общество просило отменить решение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании, проведенном с помощью видеоконференцсвязи, представитель ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил ее удовлетворить.

Представитель ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, полагая решение суда законным и обоснованным.

Представитель ООО "Никифоровское ЖКХ" в судебное заседание не явился. Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего извещения третьего лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба была рассмотрена в его отсутствие в соответствии с частью 5 статьи 156, статьей 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав участвующих в судебном заседании лиц, исследовав материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований к отмене или изменению решения суда.

Согласно пункту 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) арбитражный суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по имеющимся в нем и дополнительно представленным доказательствам, проверяя законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 10.04.2009 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" (исполнитель, сетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09 (далее - договор), согласно условиям п. 2.1. которого, исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

В соответствии с п. 2.2. договора ОАО "ТЭСК" обязалось по заявке ОАО "МРСК Центра" приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению N 9 к договору, а ОАО "МРСК Центра" обязалось оплачивать указанные объёмы электроэнергии на условиях договора.

Согласно п. 5.8. договора (в редакции протокола согласования разногласий от 13.02.2017) исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика, на основании выставленного счета в следующем порядке и сроки: 30% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10 числа этого месяца; 40% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25 числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных исполнителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Порядок взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении стороны определили в Приложении N 7 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 10.04.2009 N 1204/09 "Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота Актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии" (далее - Регламент).

Согласно п. 1 Регламента он определяет порядок взаимодействия исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении электроэнергии Потребителями Заказчика, имеющими непосредственное технологическое присоединение к электрическим сетям Исполнителя, а также порядок расчета на основании указанных актов о безучетном потреблении объемов потребленной/переданной электроэнергии.

В соответствии с п. 12 Регламента оформленные надлежащим образом Акты о безучетном потреблении электроэнергии по мере их составления, подекадно (11, 21 и первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным) передаются Заказчику представителями Исполнителя по акту приема-передачи. После истечения указанного срока акты Заказчиком не принимаются в учет за отчетный месяц и рассматриваются в следующем месяце. Акты оформленные ненадлежащим образом, подлежат возврату Исполнителю в течение 5 рабочих дней на исправление. Исправленные акты принимаются по мере их исправления.

Согласно п. 14 Регламента, выявленные и рассчитанные объемы безучетного потребления подлежат взысканию Заказчиком с Потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи), за исключением случаев, когда прибор учета, указанный в акте о безучетном потреблении, находится в собственности Исполнителя и (или) он несет ответственность за обеспечение его сохранности.

Согласно пунктам 6, 15 Регламента, факт безучетного потребления фиксируется в акте о безучетном потреблении в установленной сторонами форме, суммарное количество объемов электроэнергии подлежит включению в объем оказанных за расчетный период услуг по передаче электроэнергии.

В силу пп. 1 п. 15 Регламента суммарное количество объемов электроэнергии, определенное по актам о безучетном потреблении потребителей-юридических лиц (ПБОЮЛ), подписанным уполномоченными лицами Потребителей и скрепленным их печатями или признанным в судебном порядке, составленном в расчетном периоде, вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему электрических сетях, определенного в установленном порядке за период, в котором составленный надлежащим образом или оплаченный по акту о безучетном потреблении передан Заказчику.

Пунктом 17 Регламента установлено, что надлежаще оформленным считается акт о безучетном потреблении, составленный в соответствии с правилами составления актом о безучетном потреблении, разработанными сторонами на основании требований настоящего Регламента. При отсутствии разработанных сторонами правил акты о безучетном потреблении составляются в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации и настоящего Регламента.

В период спорных правоотношений договор, Регламент являлись действующими.

24.10.2012 между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ООО "Никифоровское жилищно-коммунальное хозяйство" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 27206 (далее - договор энергоснабжения), п. 1.1. которого установлено, что гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), и через привлеченных третьих лиц оказывать потребителю услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства РФ.

В силу пунктов 3.1.1., 3.1.9., 3.1.10., 3.1.13, 3.1.14 договора энергоснабжения потребитель обязался:

- вести ежемесячный учет электрической энергии (мощности) и представлять данные учета гарантирующему поставщику или в сетевую организацию способом, позволяющим подтвердить факт передачи;

- обеспечить за свой счет замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, а также трансформаторов тока и (или) напряжения, находящихся на балансе потребителя, в установленные для них сроки, или при их повреждении;

- обеспечивать сохранность, целостность и надлежащую эксплуатацию установленных и допущенных в эксплуатацию приборов учета (измерительных комплексов), сохранность прибора учета (измерительного комплекса) определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера);

- уведомлять гарантирующего поставщика обо всех нарушениях схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), не позднее 1 суток с момента обнаружения; обо всех изменениях (нарушениях), произошедших в схеме энергоснабжения потребителя, не позднее трех суток момента произошедших изменений;

- обеспечивать беспрепятственный доступ работникам гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, а также привлеченному им персоналу в присутствии представителя потребителя к действующим установкам и приборам коммерческого учета электроэнергии для цели проверки условий их эксплуатации, сохранности и снятия контрольных показаний; проведения контрольных замеров фактического потребления электрической энергии (мощности).

Согласно п. 4.4. договора энергоснабжения снятие показаний расчетных приборов учета осуществляется потребителем (собственником или лицом, осуществляющим эксплуатацию энергопринимающих устройств) на 00-00 часов первого дня месяца, следующего за расчетным периодом.

Срок действия договора установлен в п. 8.1. с 01.10.2012 по 31.12.2012, доказательства расторжения договора в материалы дела не представлены.

Точкой поставки электрической энергии по договору является "КНС-2", расположенное по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, ул. Б.Советская. В точке учета установлен прибор учета типа Меркурий 230АМ-03 с заводским N 03771121.

Между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" и филиалом ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" возникли разногласия по объему полезного отпуска электрической энергии, отпущенной из сети ответчика потребителю ООО "Никифоровское жилищно-коммунальное хозяйство" в количестве 214314 кВт*ч на сумму 622398,97 руб.

В результате проведенной 29.12.2018 проверки состояния схемы измерения прибора учета электрической энергии Меркурий 230АМ-03 с заводским N 03771121 потребителя ООО "Никифоровское жилищно-коммунальное хозяйство" (далее - ООО "Никифоровское ЖКХ") по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, ул. Б.Советская, сотрудниками сетевой организации выявлено: "В корпусе расчетного прибора учета вмонтировано устройство дистанционного отключения счетного механизма, не предусмотренное заводом изготовителем, с целью занижения объема потребляемой эл. эн. - безучетное потребление 1111 РФ N 442 от 04.05.2012.

Результаты проверки оформлены сетевой организацией актом от 29.12.2018 N 68024885, актом о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476.

Согласно справке-расчету к акту о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 объем безучетного потребления электрической энергии составил 214314 кВт*ч (за вычетом оплаченного объема 36990 кВт*ч).

Данный объем не принимается ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" как полезный отпуск электроэнергии, акт от 29.12.2018 N 68004476 возвращен сетевой организации с письмом от 15.01.2019 N ИСХ/АУ/12/327 по следующим основаниям: "1) акт направлен по электронной почте в адрес территориального отделения "Мичуринское" ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", оригинал комплекта документов по состоянию на 11.01.2019 не поступил. В связи с ненадлежащей передачей данных актов сетевой организацией они не приняты к регистрации; 2) основанием для составления акта от 29.12.2018 N 68004476 послужило выявление "вмонтированного в корпус расчетного прибора устройства дистанционного отключения счетного механизма", однако фото либо видеосъемка проведения проверки прибора учета потребителя сетевой организацией не производилась, в связи с чем не предоставляется возможным достоверно установить факт неучтенного потребления.

С письмом от 10.01.2019 N МР1-ТБ/19-01/32 сетевая организация предоставила ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" документы по проведенной проверке, повлекшей составление акта о неучтенном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 в отношении ООО "Никифоровское ЖКХ".

Гарантирующий поставщик посчитал необходимым вернуть сетевой организации вышеуказанный акт по следующим основаниям: к акту не приложены какие-либо документы (сертификаты, разрешения), подтверждающие владение сотрудниками сетевой организации, составляющих акт безучетного потребления, специальными навыками и знаниями, позволяющими им после визуального осмотра прибора учетаделать заключение о наличии факта вмешательства в конструкцию прибора учета, заложенную заводом- изготовителем. Поскольку установить наличие вмонтированного устройства дистанционного отключения счетного механизма в корпус расчетного прибора учета возможно при проведении электротехнической экспертизы, сетевой организации предложено демонтированный прибор учета электрической энергии направить на экспертизу с целью установления наличия либо отсутствия безучетного потребления (письмо от 04.02.2019 N ИСХ/АУ/12/1557).

Ссылаясь на необоснованное включение спорного объема потребления электрической энергии 214314 кВт*ч (622398,97 руб.) в полезный отпуск, ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с сетевой организации указанной стоимости электрической энергии в составе фактических потерь.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался следующим.

Как следует из содержания ст. 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ.

В силу требований ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 ГК РФ).

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 781 ГК РФ).

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачейэлектрической энергии на розничном рынке в спорный период в соответствующих редакциях регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), "Основными положениями

функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения), "Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года N 861 (далее - Правила N 861).

В абзаце 3 части 4 статьи 26 Федеральным законом "Об электроэнергетике" и пункте 51 Правил N861 установлено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства. Стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (п. 50 Правил N 861).

В соответствии с пунктами 128, 129 Основных положений N442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). Порядок определения объема фактических потерь электрической энергии установлен разделом X данного документа для сетевых организаций.

В силу п. 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:данныеолице,осуществляющембезучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, о способе и месте осуществления безучетногоили бездоговорного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п.188 Основных положений N 442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах.

В результате проведенной 29.12.2018 проверки состояния схемы измерения прибора учета электрической энергии Меркурий 230АМ-03 с заводским N 03771121 потребителя ООО "Никифоровское ЖКХ" по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, ул. Б.Советская, сотрудниками сетевой организации было зафиксировано, что в корпусе расчетного прибора учета вмонтировано устройство дистанционного отключения счетного механизма (не предусмотренное заводом изготовителем, с целью занижения объема потребляемой эл. эн. - безучетное потребление 1111 РФ N 442 от 04.05.2012.

Результаты проверки оформлены актом от 29.12.2018 N 68024885, актом о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476.

Согласно справке-расчету к акту о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 объем безучетного потребления электрической энергии составил 214314 кВт*ч (за вычетом оплаченного объема 36990 кВт*ч).

Истец считает, что указанный акт о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 составлен с нарушением установленных Основными положениями N442 требований, в связи с чем не подтверждает осуществление потребителем действий (бездействий), влекущих безучетное потребление электрической энергии, а рассчитанный объем безучетного потребления не подлежащим включению в полезный отпуск.

Исходя из требований статей 64, 68, 71 АПК РФ, акт о безучетном потреблении подлежит оценке судом с точки зрения требований, предъявляемых к доказательствам в арбитражном процессе на предмет достоверности и допустимости, соответствия его требованиям положений пунктов 2, 192 - 195 Основных положений N442.

В соответствии с п. 2 Основных положений N 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена напотребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии. Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Нарушение сроков сообщения о неисправности прибора учета может быть квалифицировано как безучетное потребление электроэнергии.

Согласно ч. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с п. п. 145, 155 Основных положений N442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Как указано в п. 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление. В случае если акт составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление, составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Приэто акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Из представленного в материалы дела акта проверки от 29.12.2018 N 68024885 следует, что проверка потребителя ООО "Никифоровское ЖКУ" являлась внеплановой.

В соответствии с п. 173 Основных положений N 442 основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

Доказательств наличия оснований для проведения внеплановой проверки в материалы дела не представлено.

Согласно ч. 2 ст. 64 в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В судебном заседании 18.11.2019 в порядке ст.ст. 56, 88 АПК РФ в качестве свидетеля допрошен сотрудник филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" Шип Павел Олегович, осуществивший 29.12.2018 проверку прибора учета ООО "Никифоровское ЖКХ" с заводским N 03771121.

Шип П.О. пояснил, что обстоятельства безучетного потребления в точке поставки потребителя ООО "Никифоровское ЖКХ" выявлены при снятии показаний прибора учета, о необходимости явки для составления акта о безучетном потреблении Шип П.О. совершил звонок директору ООО "Никифоровское ЖКХ", однако, со слов свидетеля, последний не явился в связи с отсутствием на работе.

Как сообщил свидетель, по окончании проверки прибор учета в этот же день демонтирован им также в отсутствии представителя потребителя, фотосъемка и (или) видеозапись процедуры проверки, составления акта о безучетном потреблении, демонтажа прибора учета в точке поставки не производились, акт о безучетном потреблении составлялся без обеспечения присутствия двух незаинтересованных лиц.

Генеральный директор ООО "Никифоровское ЖКХ" Власов И.А. сообщил суду, что акт проверки от 29.12.2018 N 68024885, акт о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 подписаны им позднее, а сама проверка и составление актов осуществлены в его отсутствие. Данные обстоятельства сотрудником филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" Шипом П.О., осуществившим 29.12.2018 проверку прибора учета ООО "Никифоровское ЖКХ" с заводским N 03771121, подтверждены.

Факт последующего подписания актов потребитель мотивирует тем, что сообщил сетевой организации об отсутствии вмешательства и после соответствующих разъяснений полагался на возможность проведения экспертного исследования прибора учета на предмет монтажа в него посторонних устройств.

Как верно отметил суд первой инстанции, проверка прибора учета завершается составлением сетевой организацией итогового документа о ее проведении и все действия проверяющего лица в отношении прибора учета до составления соответствующего акта являются частью проверки.

При наличии у сетевой организации обоснованных сомнений в исправности прибора и отсутствии технической возможности выявить неисправность на месте, не исключается проверка прибора вне места его нахождения, однако, это не означает произвольного определения срока окончания проверки.

Из системного толкования раздела X Основных положений N442 (пп. 172, 192, 193) следует, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составляется непосредственно по месту нахождения энергопринимающих устройств при проведении проверки потребителя, а в случае отсутствия потребителя - в срок, необходимый для его извещения о составлении акта.

Суд первой инстанции заключил, что в дело не представлено доказательств, подтверждающих, что сетевая компания предприняла все зависящие от нее меры по надлежащей фиксации факта безучетного потребления, фотосъемка и (или) видеозапись процедуры проверки, составления акта о безучетном потреблении, демонтажа прибора учета в точке поставки не производились, акт о безучетном потреблении составлялся без обеспечения присутствия двух незаинтересованных лиц, к акту о безучетномпотреблении от 29.12.2018 N 68004476 в нарушении п. 193 Основных положений N 442 не приложены доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени его составления.

Поскольку акт о безучетном потреблении составлен в отсутствии потребителя, что подтверждается свидетельскими показаниями и не опровергается материалами дела, проверка должна быть совершена в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, а материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Однако указанные требования при составлении акта о безучетном потреблении

29.12.1 нарушены сетевой организацией, акт от 29.12.2018 N 68004476 составлен в отсутствии потребителя, двух незаинтересованных лиц, фотосъемка и (или) видеозапись не проводились.

Составление акта в отсутствие потребителя, который в силу п. 193 Основных положений N 442 должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в проверке достоверности отражаемых в акте сведений, давать объяснения, делать замечания по акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Для признания объема потребления безучетным, необходимо установление факта вмешательства потребителя в работу прибора учета, либо совершение им иных действий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Определением арбитражного суда от 18.11.2019 по ходатайству сетевой организации по делу N А64-6889/2019 назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту Ерохину Игорю Вячеславовичу, по вопросу: 1) имеются ли следы постороннего вмешательства в работу счетного механизма расчетного прибора учета электроэнергии Меркурий 230 АМ-03 с заводским номером 03771121?

В материалы дела поступило заключение судебной экспертизы от 18.12.2019 N 1554/50, согласно выводу которой:

Корпус и крышка корпуса прибора учета электроэнергии Меркурий 230 АМ-03 с заводским номером 03771121, представленного на исследование, опломбированы пломбой-голограммой, антимагнитной пломбой, клеевой бумажной пломбой.

Крепежные винты крышки верхней корпуса опломбированы сургучными печатями.

В месте стыкования корпуса и крышки счетчика в верхней части пломбы- голограммы, пломба не приклеена к крышке корпуса из-за отсутствия клеящего слоя на пломбе (фото 11-12). В состоянии на момент осмотра, указанная пломба не защищает корпус счетчика от проникновения внутрь счетчика (в верхнюю часть счетчика).

Корпус с крышкой с левой стороны опломбирован бумажной пломбой на клейкой основе (фото 13) с маркировочными обозначениями: "Инкотекс" и сопутствующей технической информацией. Визуальным исследованием, при помощи лупы 8 -и кратного увеличения, поверхности данной пломбы установлено, что имеются следы внешнего воздействия на указанную пломбу (фото 14): пломба фактически разделена на две части по линии стыкования верхней крышки счетчика и нижней части корпуса - часть приклеена к верхней крышке счетчика, часть к корпусу счетчика; рисунок (1) и прямые вертикальные линии (2), цифровые обозначения, верхней части пломбы и нижней части пломбы не совпадают (фото 14). В состоянии на момент осмотра, указанная пломба не защищает корпус счетчика от проникновения внутрь счетчика (в верхнюю часть счетчика). Целостность вышеописанной пломбы нарушена.

На антимагнитной пломбе следы внешнего воздействия, свидетельствующие о снятии и повторном навешивании пломбы, отсутствуют. На пломбе следов внешнего воздействия (вмешательства) постороннего предмета (царапин, сколов и отсутствия частей, потертостей и т.п.), свидетельствующих о попытках проникновения или внесения изменений в конструкцию не обнаружено. В состоянии на момент осмотра, указанная антимагнитная пломба не защищает корпус счетчика от проникновения внутрь счетчика (в виду ее расположения лишь на верхней части корпуса).

На сургучных пломбах крепежных винтов следы внешнего воздействия, свидетельствующие о снятии и повторном монтаже пломб, отсутствуют. Целостность пломб не нарушена. На пломбах следов внешнего воздействия (вмешательства) постороннего предмета (царапин, сколов и отсутствия частей, потертостей и т.п.), свидетельствующих о попытках проникновения или внесения изменений в конструкцию не обнаружено. При этом отмечается, что по результатам экспертного осмотра установлено, что левая и правая пломбы имеют идентичный оттиск. Установить на момент осмотра, являются ли данные пломбы - заводскими (и организации проводившей первичную поверку) не представляется возможным по двум причинам: в виду отсутствия прибора-аналога и в виду отсутствия паспорта на прибор учета.

При осмотре корпуса счетчика установлено, что в месте стыкования верхней крышки счетчика и корпуса счетчика в районе расположения пломб-голограмм по обеим сторонам счетчика имеются повреждения корпуса крышки, характерные при вскрытии корпуса;

На клеммной колодке в районе винтов имеются потертости эксплуатационного характера свидетельствующие о подключение проводов.

На момент экспертного осмотра следов постороннего вмешательства в работу счетного механизма расчетного прибора учета электроэнергии Меркурий 230 АМ-03 с заводским номером 03771121 не выявлено.

На стр. 24 экспертного заключения от 18.12.2019 N 1554/50 содержится указание на то, что при экспертном осмотре устройств, не предусмотренных заводом изготовителем, не выявлено.

Согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. На основании ч. 3 ст. 86 АПК РФ заключение эксперта оглашается в судебном заседании и исследуется наряду с другими доказательствами по делу.

В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Ответчиком выводы эксперта не оспорены. Суд счелданное экспертное заключение надлежащим доказательством по делу, так как заключение экспертизы от 18.12.2019 N 1554/50 является ясным и полным, противоречия в выводах эксперта отсутствуют, выводы эксперта не опровергаются иными материалами дела.

Аргумент сетевой организации о поддельности пломб завода-изготовителя (экспертом установлена идентичность сургучных пломб с двух сторон, которые, по мнению сетевой организации, должны быть разными) не нашел своего подтверждения, поскольку на запрос суда в порядке ст. 66 АПК РФ от ООО Научно-производственная компания "ИНКОТЕКС" в материалы дела поступил ответ от 16.01.2020 N 8/Р, согласно которому, оттиски государственного поверителя на мастичных пломбах, устанавливаемых на приборы учета на заводе-изготовителе, являются идентичными на обоих пломбировочных винах.

При этом из заключения судебной экспертизы следует, что следы внешнего воздействия, свидетельствующие о снятии и повторном монтаже пломб, отсутствуют, целостность пломб не нарушена, на пломбах следов внешнего воздействия (вмешательства) постороннего предмета (царапин, сколов и отсутствия частей, потертостей и т.п.), свидетельствующих о попытках проникновения или внесения изменений в конструкцию не обнаружено, в судебном заседании эксперт Ерохин И.В. в порядке ст. 86 АПК РФ пояснил, что проникнуть внутрь прибора учета без нарушения пломб завода-изготовителя невозможно.

Таким образом, суд пришел к обоснованному выводу, что в материалы дела сетевой организацией в подтверждение своих доводов не представлены неопровержимые доказательства факта безучетного потребления и вины потребителя во вмешательстве в работу прибора учета, которые повлекли искажение данных об объеме потребления электрической энергии. Напротив, в заключении эксперта Ерохина И.В. сделан вывод о том, что следов постороннего вмешательства в работу счетного механизма расчетного прибора учета электроэнергии Меркурий 230 АМ-03 с заводским номером 03771121 не выявлено.

В данном случае, именно на сетевой организации лежит обязанность доказать факт нарушения установленного порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (то есть доказать, что выявленное нарушение привело к искажению данных об объеме электроэнергии).

Анализ представленных данных о динамике потребления электрической энергии ООО "Никифоровское ЖКХ" за период с января 2018 г. по январь 2020 г., в том числе после замены прибора учета, позволяет сделать выводы об отсутствии скачков потребления.

Ссылки сетевой организации о несоответствии шифра знаков поверки оттиска клеймагосповерителя сведениям Федерального информационного фонда по обеспечению единства измерений судом были отклонены, поскольку приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 10.10.2008 N 3276 ФГУ "Саратовский ЦСМ" присвоен шифрповерительного клейма "ВУ".

В рассматриваемом случае процедура проверки сетевой организацией не соблюдена, указанное в акте о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 вмешательство в прибор учета (в корпусе расчетного прибора учета вмонтировано устройство дистанционного отключения счетного механизма) проведенной по делу экспертизой не подтверждается, на момент проведения проверки замечаний к пломбам не зафиксировано.

Прибор учета с заводским N 68004476 демонтирован сетевой организации 29.12.2018 без участия представителя потребителя в целях передачи его для экспертного исследования, с проведением экспертизы прибора учета представитель потребителя согласился. Однако,сетевой организацией прибор учета не передавался на экспертизу во внесудебном порядке, а хранился в период после его демонтажа 29.12.2018 у нее до его приобщения 18.11.2019 в качестве вещественного доказательства к материалам дела N А64-6889/2019.

В судебном заседании 18.11.2019 при передаче представителем сетевой организации прибора учета суду установлено, что целостность проволочной пломбы ("Тамбовэнерго МРСК Центра 68233240"), установленной в момент его демонтажа и препятствующей доступу внутрь пакета, в котором хранился прибор учета, нарушена.

В заключении судебной экспертизы также отмечено, что на момент поступления счетчика в экспертную организацию целостность проволочной пломбы нарушена.

Согласно пояснениям эксперта Ерохина И.В., данным в судебном заседании 02.03.2020, проволочная пломба имеет прочное плетение и не может быть переломлена путем транспортировки, передачи из рук в руки и др. В судебном заседании в присутствии представителей лиц, участвующих в деле, экспертом продемонстрировано, что после нескольких последовательных сгибаний в одном и том же месте целостность проволоки не нарушается.

Доказательств того, что выявленные экспертом нарушения имели место в момент проведения проверки, ответчиком вопреки ст. 65 АПК РФ не представлено.

Исходя из указанногосудом сделан вывод о том, что установленные экспертом отсутствие клеящего слоя пломбы-голограммы, повреждение бумажной пломбы на клейкой основе; следы повреждения корпуса крышки прибора учета, в данном случае не являются достаточными доказательствами совершения потребителем действий, влекущих безучетное потребление.

Суд отметил, что сведения о нарушении целостности пломб и повреждении корпуса прибора учета с заводским N 03771121 в спорном акте о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 не зафиксированы.

Акт от 29.12.2018 N 68004476 составлен с нарушениями, установленными Основными положениями N 442, и не является надлежащим доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления электрической энергии (ст. 68 АПК РФ).

С учетом приведенного довод истца о том, что объем безучетного потребления по акту от 29.12.2018 N 68004476 не подлежит включению в объем полезного отпуска электроэнергии и является составной частью фактических потерь ответчика, как сетевой организации, правомерно признан обоснованным.

Согласно справке-расчету к акту о безучетнном потреблении от 29.12.2018 N 68004476 объем безучетного потребления электрической энергии составил 214 314 кВт*ч, что соответствует 622 398,97 руб. (за вычетом оплаченного объема 36990 кВт*ч).

В силу п. 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Расчет определения объема потребления электрической энергии (мощности)

производится по формуле: W_Рмакс'T,

где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T- количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Согласно абз. 13 п. 2 ст. 1 Основных положений N 442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке, а также для целей отнесения его к подгруппам потребителей, в том числе и при применении гарантирующими поставщиками дифференцированных по группам (подгруппам) потребителей сбытовых надбавок, определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

Максимальная мощность энергопринимающего устройства ООО "Никифоровское ЖКХ" согласована в акте об осуществлении технологического присоединения от 24.08.2018 N 532 и составляет 37 кВт.

В соответствии с абз. 3 п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно абз.2 п. 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Основными положениями N 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

Предыдущая проверка прибора учета N 03771121 проведена сетевой организацией 21.03.2018, о чем представлен акт N 68024828. Применительно к обстоятельствам настоящего дела суд сделал правильный вывод о том, что нарушение установленной пунктом 172 Основных положений N 442 периодичности проверок влечет определение периода исходя из предполагаемого срока следующей проверки, которая должна была состояться не позднее, чем 21.03.2019.

Согласно расчету истца, произведенному на основании справки-расчета к акту о безучетном потреблении от 29.12.2018 N 68004476, период безучетного потребления определен с 22.03.2018 по 29.12.2018 за 6792 ч., исходя из максимальной мощности 37 кВт, и составляет сумму 622398,97 руб. (214314 кВт*ч, за вычетом оплаченного объема 6792 кВт*ч). Период безучетного потребления электроэнергии определен верно, расчет проверен судом и признан арифметически верным.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу о доказанности истцом необходимости возмещения ответчиком стоимости электрической энергии, рассчитанной по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 29.12.2018 N 68004476 в целях компенсации потерь за декабрь 2018 г. в сумме 622 398,97 руб.

В соответствии со ст. 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны (ч. 1 ст. 110 АПК РФ).

В соответствии с итогами рассмотрения дела судом распределены расходы по оплате экспертизы и государственной пошлины.

Довод апелляционной жалобы относительно присутствия при проверке потребителя документально не подтвержден и опровергнут показаниями свидетеля. Заключение эксперта, вопреки мнению заявителя, всесторонне оценено судом первой инстанции в совокупности с иными собранными по делу доказательствами. Всем отмеченным в заключении повреждениям судом дана оценка. Отмеченные в заключении царапины и потёртости на корпусе прибора прямым доказательством вмешательства в работу счетного механизма не являются, презумпция недостоверности, на которой настаивает ответчик, является опровержимой.

Ссылка на судебную практику также не свидетельствует об обоснованности доводов жалобы, поскольку конкретные обстоятельства данного дела были полно и правильно установлены судом, собранным по делу доказательствам дана надлежащая оценка в соответствии с применимыми нормами материального права.

Доводы апелляционной жалобы повторяют отклоненные судом возражения против исковых требований и по существу представляют собой несогласие истца с результатами оценки судом представленных сторонами доказательств, которые заявителем жалобы не опровергнуты, в то время как в силу правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 16549/12 от 23.04.2013, судебный акт суда первой инстанции, основанный на полном и всестороннем исследовании обстоятельств дела, не может быть отменен судом апелляционной инстанции исключительно по мотиву несогласия с оценкой указанных обстоятельств, данной судом первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом не допущено.

При таких обстоятельствах обжалуемое решение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы относится на ее заявителя и возврату либо возмещению не подлежит.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 10.03.2020 по делу N А64-6889/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.М. Мокроусова

Судьи

Т.И. Орехова А.А. Сурненков