Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2020 г. N 04АП-5437/19 по делу N А19-9607/2019

г. Чита

17 июля 2020 г.

Дело N А19-9607/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 июля 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Корзовой Н.А., Ломако Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой Н.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России на определение Арбитражного суда Иркутской области от 28 января 2020 года по делу N А19-9607/2019 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "БАМ ДОРСТРОЙ" о включении в реестр требований кредиторов акционерного общества "Братскдорстрой" по делу по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ДК Клевер" (ИНН: 3801136707, ОГРН: 1153850052839) о признании акционерного общества "Братскдорстрой" (ИНН: 3805715952, ОГРН: 1123805002408) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

лица, участвующие в обособленном споре, отсутствуют, уведомлены

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 27.08.2019 (резолютивная часть определения объявлена 21.08.2019) в отношении акционерного общества "Братскдорстрой" (далее - АО "Братскдорстрой", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Фирюлин Леонид Александрович.

ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" 10.09.2019 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 13 932 066 рублей 20 копеек.

ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнило размер заявленного требования, просило включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в сумме 18 351 591 рубль 60 копеек.

Заявленные уточнения приняты судом к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 28 января 2020 года требование кредитора признано обоснованным и включено в размере 18 351 591,60 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов АО "Братскдорстрой".

С определением суда от 28.01.2020 не согласилась ФНС России и обратилась с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что договоры на оказание услуг, договоры подряда, перевозки, на основании которых заявлено требование заявителя, являются мнимыми, доказательства реальности сделок не представлены. Налоговым органом установлено из автоматизированной информационной системы, что ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" не обладает транспортными средствами и специальной дорожной техникой для оказания услуг, выполнения работ, указанных в договорах. Также ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" не обладает лицензией на перевозки автомобильным транспортом, не имеет рабочей силы. Заявитель не подтвердил относимыми и допустимыми доказательствами факты оказанных и выполненных работ и услуг.

Лица, участвующие в обособленном споре, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании 09.07.2020 был объявлен перерыв до 09 час. 10 мин. 10.07.2020.

От ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" поступили возражения на апелляционную жалобу.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Исследовав материалы дела, и проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов обособленного спора и установлено судом первой инстанции, между ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" (исполнитель) и АО "Брасткдорстрой" (заказчик) были заключены договоры оказания услуг:

1)договор N 39.1/У на оказание услуг от 02.08.2017, в соответствии с условиями которого, исполнитель по заданию заказчика обязуется осуществить доставку асфальтобетонной смеси и оказать услуги по ее укладке асфальтоукладчиком исполнителя на участке автомобильной дороги Р-258 "Байкал" Иркутск-Улан-Удэ-Чита км 748+460 км 753+780, Забайкальский край, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его (пункт 1.1 договора N 39.1/У).

Сроки оказания услуг с даты подписания договора до 30.10.2017 (пункт 1.2. договора N 39.1/У).

Стоимость услуг по договору, в том числе и по доставке составляет из расчета 120 рублей 00 копеек за 1 кв.м. (каждого уложенного слоя), в том числе НДС 18%. Оплата производится в соответствии с фактическими объемами, согласованными сторонами в актах сдачи-приемки оказанных услуг за отчетный месяц, на основании счет-фактуры, установленного законом образца, счета путем перечисления заказчиком денежных средств на расчетный счет исполнителя (пункты 3.1., 3.2 договора N 39.1/У).

Во исполнение условий договора ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" выполнило предусмотренные договором работы, что подтверждается актом оказанных услуг от 26.12.2017 на сумму 16 332 960 рублей и актом оказанных услуг от 26.12.2017 на сумму 103 840 рублей; актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

2) договор N 90/У на оказание услуг от 24.09.2018, в соответствии с условиями которого, исполнитель по заданию заказчика обязуется осуществить доставку асфальтобетонной смеси и оказать услуги по ее укладке на участке автомобильной дороги Р- 258 "Байкал" Иркутск-Улан-Удэ-Чита км 752+000 км 766+000, Забайкальский край, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его (пункт 1.1 договора N 90/У).

Сроки оказания услуг с даты подписания договора до 30.10.2018 (пункт 1.2. договора N 90/У).

Стоимость услуг по договору, в том числе и по доставке составляет из расчета 93 рубля 00 копеек за 1 кв.м., в том числе НДС 18%. Оплата производится в соответствии с фактическими объемами, согласованными сторонами в актах сдачи-приемки оказанных услуг за отчетный месяц, на основании счет-фактуры, установленного законом образца, счета путем перечисления заказчиком денежных средств на расчетный счет исполнителя (пункты 3.1., 3.2 договора N 90/У).

Во исполнение условий договора ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" выполнило предусмотренные договором работы, что подтверждается счетом на оплату N 10 от 17.10.2018; счет-фактурой N 10 от 17.10.2018, N 12 от 21.11.2018, N 13 от 21.11.2018; актом N 10 от 17.10.2018, N 12 от 21.11.2018, N 13 от 21.11.2018; актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

3) договор N 108 на оказание услуг транспортными средствами и механизмами от 31.08.2018, в соответствии с условиями которого, исполнитель предоставляет заказчику за плату дорожно-строительную технику, автотранспорт и специальные механизмы (далее транспортные средства), в соответствии с приложением N 1 к договору, с оказанием услуг по их управлению и технической эксплуатации в порядке и на условиях, согласованных сторонами в договоре (пункт 1.1. договора N 108).

Факт оказания услуг транспортными средствами ежемесячно подтверждает надлежаще оформленный на имя заказчика путевой лист или сменный рапорт с отметкой времени прибытия и убытия, сделанной заказчиком (представителем), действующим на основании документа, подтверждающего его полномочия и подписанного акта сверки отработанных часов (пункт 1.2. договора N 108).

Стоимость оказываемых исполнителем услуг по договору оплачивается заказчиком по тарифам, утвержденным исполнителем и согласованным заказчиком в приложении N 2 к договору. Стоимость оказываемых исполнителем услуг рассчитывается по фактически отработанному времени каждой единицы механизма в течение одного машино-часа работы механизма с учетом НДС (пункты 4.1, 4.2. договора N 108).

Во исполнение условий договора ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" выполнило предусмотренные договором работы, что подтверждается товарной накладной N 523 от 30.09.2018, N 604 от 31.10.2018, N 620 от 31.10.2018, счет-фактурой N 6 от 02.10.2018, актом N 6 от 02.10.2018, актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

Кроме того, между ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" (исполнитель) и АО "Брасткдорстрой" (заказчик) были заключены договоры перевозки грузов:

1)договор N 39.1/ПГ перевозки груза от 13.08.2017, по условиям которого, исполнитель обязуется в срок и на условиях договора выполнить следующие работы: перевозка груза (согласно заявке заказчика), в место назначения, в объеме, согласно заявкам (устным указаниям) заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями договора (пункт 1.1. договора N 39.2/ПГ).

Срок перевозки груза до 31.10.2017 (пункт 1.2. договора N 39.2/ПГ).

Стоимость работ по договору складывается из стоимости фактически перевезенного объема в соответствии со следующими расценками: стоимость транспортировки груза составляет 4 рубля 50 копеек за один тонно-километр, в том числе НДС 18% (пункт 3.1. договора N 39.2/ПГ).

Во исполнение условий договора ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" выполнило предусмотренные договором работы, что подтверждается актом оказанных услуг от 26.12.2017 на сумму 1 443 556 рублей 44 копейки и актом оказанных услуг от 26.12.2017 на сумму 85 148 рублей 80 копеек, актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

2)договор N 89/ПГ перевозки груза от 24.09.2018, по условиям которого, исполнитель обязуется в срок и на условиях договора выполнить следующие работы: перевозка груза (согласно заявке заказчика), в место назначения, в объеме, согласно заявкам (устным указаниям) заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями договора. По настоящему договору исполнитель осуществляет перевозку по строительным участкам АО "Братскдорстрой" в Забайкальском крае (пункт 1.1. договора N 89/ПГ).

Срок перевозки груза с даты фактического начала выполнения работ до 31.10.2018 (пункт 1.2. договора N 89/ПГ).

Стоимость работ по договору определяется тарифами на услуги, приведенными в приложении N 1 к договору. Все расчеты производятся с учетом НДС 18% (пункт 3.1. договора N 89/ПГ).

Во исполнение условий договора ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" выполнило предусмотренные договором работы, что подтверждается счетом на оплату N 14 от 23.11.2018, товарной накладной N 575 от 31.10.2018, счет-фактурой N 14 от 23.11.2018, актом N 14 от 23.11.2018, актом оказанных услуг от 23.11.2018, актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

Также, между ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" (субподрядчик) и АО "Брасткдорстрой" (генподрядчик) 31.08.2018 заключен договор субподряда N 110-СП, предметом которого является выполнение субподрядчиком работ по фрезерованию асфальтобетонного покрытия на следующих объектах генподрядчика: Автомобильная дорога А-331 "Вилюй" Тулун -Братск - Усть-Кут - Мирный - Якутск км 111+000 - км121+000 в Иркутской области (в рамках государственного контракта N 8/РД от 08.06.2017 г.); Автомобильная дорога А-331 "Вилюй" Тулун - Братск - Усть-Кут - Мирный - Якутск км 90+000 - км 96+000 в Иркутской области (в рамках государственного контракта N 3/РД от 26.02.2018 г.). Генподрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнять в интересах Генподрядчика переданные ему функции (далее - работы) (пункты 1.1, 1.2 договора N110-СП).

Стоимость работ оплачиваются Генподрядчиком на основании Справки стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3), Акта выполненных работ (по форме КС-2), подписанных в двухстороннем порядке и счета-фактуры путем перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика в течение 30 дней с момента подписания указанных документов (пункт 1.2, 1.3 договора N 110-СП).

Сроки выполнения работ: начало работы: с даты фактического начала выполнения работ (дата, указанная в путевом листе); окончание работы - 15.10.2018 (пункт 1.6, договора N 110-СП).

Во исполнение условий договора ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" выполнило предусмотренные договором работы, что подтверждается товарной накладной N 605 от 30.09.2018, N 549 от 30.09.2018, N 556 от 30.09.2018; счет-фактурой N 9 от 02.10.2018, N 5 от 02.10.2018; справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 5 от 02.10.2018, актом о приемке выполненных работ N 5 от 02.10.2018; актом N 9 от 02.10.2018, актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

ООО "БАМ ДОРСТРОЙ", ссылаясь на указанные выше обстоятельства, заявило требование о включении в реестр требований АО "Братскдорстрой" в размере 18 351 591,60 руб. основного долга по договорам.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы обособленного спора доказательства, пришел к выводу об обоснованности требований кредитора по праву и размеру.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В силу положений части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, установленным указанным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение о введении в отношении АО "Братскдорстрой" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 157 от 31.08.2019.

Требование ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" поступило в Арбитражный суд Иркутской области 10.09.2019 через систему "Мой Арбитр", о чем свидетельствует информация о документе дела раздела "Администрирование".

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о предъявлении кредитором требования в пределах срока, установленного пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Как следует из требования, правоотношения сторон возникли из договоров возмездного оказания услуг, договора перевозки грузов, договора субподряда.

В силу части 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (часть 1 статьи 781 ГК РФ).

По смыслу статей 711 и 779 ГК РФ, предъявляя требования о взыскании с заказчика стоимости оказанных услуг (выполненных работ), исполнитель должен доказать факт оказания услуг и их стоимость. Отказ заказчика от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается (статьи 309, 310 ГК РФ).

Исходя из положений главы 39 ГК РФ, достаточным основанием для оплаты услуг выступает именно сам факт их оказания заказчику исполнителем.

В подтверждение факта оказанных услуг представлены:

договор N 39.1/У от 02.08.2017; к нему акты выполненных работ: от 26.12.2017 на сумму 16 332 960 руб., от 26.12.2017 на сумму 103 840 рублей; акт сверки по состоянию на 11.12.2018

договор N 90/У от 24.09.2018; к нему счета на оплату N 10 от 17.10.2018; счет-фактурой N 10 от 17.10.2018, N 12 от 21.11.2018, N 13 от 21.11.2018; актом N 10 от 17.10.2018, N 12 от 21.11.2018, N 13 от 21.11.2018; актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

договор N 108 от 31.08.2018; к нему товарные накладные: N 523 от 30.09.2018, N 604 от 31.10.2018, N 620 от 31.10.2018; счет-фактура N 6 от 02.10.2018, акт N 6 от 02.10.2018, акт сверки по состоянию на 11.12.2018.

В соответствии со статьей 785 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Из пункта 1 статьи 793 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную названным Кодексом, транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон.

В подтверждение факта перевозки представлены:

договор от 13.08.2017 N 39.1/ПГ; акт оказанных услуг от 26.12.2017 на сумму 1 443 556, 44 руб.; акт оказанных услуг от 26.12.2017 на сумму 85 148 рублей 80 копеек, акт сверки по состоянию на 11.12.2018;

договор от 24.09.2018 N 89/ПГ; счет на оплату N 14 от 23.11.2018; товарная накладная N 575 от 31.10.2018; счет-фактура N 14 от 23.11.2018; акт N 14 от 23.11.2018; акт оказанных услуг от 23.11.2018; акт сверки по состоянию на 11.12.2018.

Пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену (пункт 1). Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (пункт 2).

В соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами; при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с пунктом 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Факт выполнения заявителем работ по договору субподряда подтверждается: договором субподряда от 31.08.2018 N 110-СП; товарной накладной N 605 от 30.09.2018, N 549 от 30.09.2018, N 556 от 30.09.2018; счет-фактурой N 9 от 02.10.2018, N 5 от 02.10.2018; справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 5 от 02.10.2018, актом о приемке выполненных работ N 5 от 02.10.2018; актом N 9 от 02.10.2018, актом сверки по состоянию на 11.12.2018.

Проанализировав представленные доказательства по правилам ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об обоснованности заявленного требования, в связи с чем включил требование ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 18 351 591 рубль 60 копеек - основного долга.

Доводы апелляционной жалобы о том, что договоры являются мнимыми сделками, и факт реальности выполненных работ, оказанных услуг не подтвержден, так как ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" не обладает транспортными средствами и специальной дорожной техникой для оказания услуг, выполнения работ, указанных в договорах, кроме того заявитель не обладает лицензией на перевозки автомобильным транспортом и не имеет рабочей силы, приводились в суде первой инстанции, были исследованы и правомерно отклонены.

Сам факт наличия либо отсутствия лицензии у организации не является безусловным доказательством реальности либо нереальности выполнения соответствующих работ, поскольку наличие лицензии не влияет на фактическую ее возможность выполнить работы.

Отсутствие лицензии, в случае ее обязательности, влечет применение к виновному лицу предусмотренной действующим законодательством ответственности за ее отсутствие, и одновременно не может достаточным образом свидетельствовать о невыполнении данным лицом подлежащих лицензированию работ.

Реальность выполнения работ и оказания услуг была также подтверждена заявителем представлением относимых и допустимых доказательств подтверждающих заключением ООО "БАМ ДОРСТРОЙ" договоров с непосредственными исполнителями Хримян С.С. (договор оказания услуг по управлению строительной техникой N 1-У от 27.04.2017, N 2-У от 30.01.2018субподрядный договор с ООО "Крассула" (договор субподряда 110-СУП от 01.09.2018, N 90-УС от 09.10.2018), путевыми листами.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, определение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 28 января 2020 года по делу N А19-9607/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

Н.А. Корзова Н.В. Ломако