Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2020 г. N 19АП-2119/20 по делу N А14-18469/2019

г. Воронеж

17 июля 2020 г.

Дело N А14-18469/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2020 года.

В полном объеме постановление изготовлено 17 июля 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ореховой Т.И.,

судей Серегиной Л.А.,

Мокроусовой Л.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Дербичевой Е.А.,

при участии в судебном заседании:

от Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Воронежской области - представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от акционерного общества "Научно-исследовательский институт автоматизированных средств производства и контроля" - представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Локомотив" - представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Воронежской области на решение Арбитражного суда Воронежской области от 27.02.2020 по делу N А14-18469/2019

по иску Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Воронежской области (ТУ Росимущества в Воронежской области; ОГРН 1093668037220, ИНН 3664099440) к акционерному обществу "Научно-исследовательский институт автоматизированных средств производства и контроля" (АО "НИИАСПК"; ОГРН 1073667038928, ИНН 3663067622) о взыскании 85 030 руб. 44 коп. задолженности по дивидендам и процентов за пользование чужими денежными средствами,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Локомотив" (ООО "СК "Локомотив"; ОГРН 1163668114367, ИНН 3663123845),

УСТАНОВИЛ:

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Воронежской области (далее - ТУ ФАУГИ, истец) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с иском к акционерному обществу "Научно-исследовательский институт автоматизированных средств производства и контроля" (далее - АО "НИИАСПК", ответчик) о взыскании 84 000 руб. задолженности по дивидендам, выплачиваемым по итогам 2018 года, 1 030 руб. 44 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 13.08.2019 по 14.10.2019.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Локомотив" (далее - ООО "СК "Локомотив", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 27.02.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение Арбитражного суда Воронежской области от 27.02.2020 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили. Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие, в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия не находит оснований для отмены судебного акта в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, АО "НИИАСПК" создано путем реорганизации в форме преобразования и зарегистрировано 26.07.2007 за ОГРН 1073667038928, учредителем юридического лица является Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом, размер уставного капитала общества составляет 43690000 руб., 100% акций АО "НИИАСПК" находятся в собственности Российской Федерации.

Согласно уставу АО "НИИАСПК", утвержденного распоряжением ТУ ФАУГИ от 12.03.2019 N 44-р, уставный капитал общества составляет 43690000 руб. и разделен на 436 900 обыкновенных именных акций, номинальной стоимостью 100 руб. каждая (пункт 7.1 Устава).

В пункте 11.7 Устава предусмотрено, что в обществе создается резервный фонд в размере пяти процентов от уставного капитала общества.

Таким образом, размер уставного капитала общества составляет 43690000 руб., резервного фонда - 2 184 500 руб.

На основании положения о ТУ Росимущества в Воронежской области, утвержденного приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 05.03.2009 N 63 (ред. от 19.12.2016), территориальный орган по поручению Агентства осуществляет от имени Российской Федерации права участника (акционера) хозяйственных обществ (акционерных обществ), доли (акции) в уставном (складочном) капитале или паи в имуществе которых находятся в федеральной собственности (п. 4.2.2 положения), а также самостоятельно принимает меры для обеспечения поступления в федеральный бюджет дивидендов по находящимся в федеральной собственности акциям акционерных обществ (п. 4.1.28 Положения).

Согласно отчету о финансовых результатах за 2018 год АО "НИИАСПК" от 28.03.2019 обществом была получена чистая прибыль в сумме 168 тыс. руб.

Согласно проекту распределения чистой прибыли АО "НИИАСПК" за 2018 год за подписью генерального директора общества, предлагалось следующее распределение прибыли:

- формирование резервного фонда - 5 %, 8,4 тыс. руб.;

- выплата дивидендов за 2018 год - 50 %, 84 тыс. руб.;

- развитие производства - 45 %, 75,6 тыс. руб.

Из протокола N 2 заседания совета директоров АО "НИИАСПК" (заочная форма) от 21.05.2019 следует, что советом директоров АО "НИИАСПК" в количестве трех человек из 5 членов совета директоров принято решение рекомендовать общему собранию акционеров утвердить распределение чистой прибыли по итогам 2018 года в предложенной редакции, на выплату дивидендов направить не менее 50 % от чистой прибыли общества; в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов - в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Согласно распоряжению ТУ ФАУГИ от 13.06.2019 N 144-р "О решениях годового общего собрания акционеров акционерного общества "Научно-исследовательский институт автоматизированных средств производства и контроля" ТУ ФАУГИ, осуществляющим полномочия общего собрания акционеров АО "НИИАСПК", приняты, в том числе, следующие решения:

1) утвердить годовой отчет АО "НИИАСПК" за 2018 год;

2) утвердить годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчет о финансовых результатах общества за 2018 год;

3) утвердить распределение чистой прибыли (168 000 руб.) общества за 2018 год:

а) дивиденды (50%) - 84 000 руб.;

b) резервный фонд (5%) - 8 400 руб.;

c) развитие производства (приобретение нового технологического оборудования в соответствии с инвестиционным проектом на 2015-2018 гг.) - 76 600 руб.

Согласно бухгалтерскому балансу АО "НИИАСПК" на 31.12.2018, общество имело кредиторскую задолженность в общей сумме 7016 тыс. руб., в том числе задолженность перед поставщиками - 638 тыс. руб., задолженность перед персоналом - 1062 тыс. руб., задолженность перед бюджетом - 4307 тыс. руб., задолженность перед внебюджетными фондами - 893 тыс. руб.

Истец, ссылаясь на то обстоятельство, что ответчик уклоняется от выплаты дивидендов по итогам 2018 года в размере, предусмотренном распоряжением ТУ ФАУГИ от 13.06.2019 N 144-р, обратился в суд с настоящим иском.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований, указав на нарушение порядка принятия решения о выплате дивидендов. Также указал на то, что истец не является акционером, так как по договору купли-продажи от 14.08.2019 продал 100 % акций ООО "СК "Локомотив", в подтверждение чего представил договор купли-продажи акций от 14.08.2019 и выписки из реестра владельцев ценных бумаг на 17.09.2019. Также сослался на наличие признаков несостоятельности (банкротства), в подтверждение чего представил копии судебных приказов от 06.05.2019 N N 2-705/2019, 2-704/2019, 2-709/2019, 2-703/2019, 2-712/2019, 2-713/2019, 2-711/2019, 2-710/2019, 2-709/2019, 2-708/2019, 2-707/2019, 2-706/2019 и соответствующие постановления о возбуждении исполнительного производства от 29.05.2019, из которых усматривается, что у ответчика по состоянию на 13.06.2019 свыше трех месяцев имелась задолженность по заработной плате за период с июня 2018 г. по январь 2019 г. в общей сумме 1 123 962 руб. 82 коп., а также копии справок о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам N 3239701 по состоянию на 13.03.2019, N 3239710 по состоянию на 13.06.2019, выданных ИФНС по Левобережному району г.Воронежа, акта совместной сверки расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам N ЗП495 за период с 13.03.2019 по 13.06.2019 из которых усматривается, что у ответчика по состоянию на 13.06.2019 свыше трех месяцев имелась задолженность по уплате налогов и страховых взносов на общую сумму 353 250 руб. 79 коп.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований, ввиду следующего.

В силу пункта 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено упомянутым Федеральным законом. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено упомянутым Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Согласно пунктам 2 и 3 статьи 42 Закона N 208-ФЗ источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества.

Решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В силу пункта 4 статьи 42 Закона N 208-ФЗ размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 65 Закона N 208-ФЗ к компетенции совета директоров общества относится принятие рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты.

Согласно пункту 1 статьи 68 Закона N 208-ФЗ порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества. Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием.

Срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов (пункт 6 статьи 42 Закона N 208-ФЗ).

Согласно пункту 3 статьи 47 Закона N 208-ФЗ в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

Аналогичные положения содержатся в пунктах 11.1 - 11.4, 15.3, 15.7, 15.9-15.10 Устава АО "НИИАСПК".

Таким образом, из анализа положений пунктов 3, 4 статьи 42, подпункта 11 пункта 1 статьи 65 Закона N 208-ФЗ, пункта 11.3, подпункта 8 пункта 15.3 Устава следует, что при принятии решения о выплате дивидендов общее собрание акционеров общества обязано руководствоваться решением совета директоров общества в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, а также ограничено в части установления размера дивидендов.

Истцом в материалы дела представлена копия протокола N 2 заседания совета директоров АО "НИИАСПК" (заочная форма) от 21.05.2019 из которого следует, что заседание совета директоров проводилось 16.05.2019 в заочной форме, тремя членами совета директоров общества представлены опросные листы, два члена совета директоров общества опросные листы не представили, протокол составлен 21.05.2019.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 1 статьи 68 Закона N 208-ФЗ и пунктом 15.10 Устава общества заседание совета директоров по вопросу рекомендаций по размеру дивидендов по акциям и порядку их выплаты проводится только в очной форме, следовательно, протокол N 2 заседания совета директоров АО "НИИАСПК" (заочная форма) от 21.05.2019 не может являться надлежащим доказательством принятия советом директоров общества рекомендаций по размеру дивидендов по акциям и установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Кроме того, статьей 43 Закона N 208-ФЗ установлены ограничения на выплату дивидендов, которые определяют случаи невозможности как принятия обществом решения (объявления) о выплате дивидендов по акциям, так и выплату объявленных дивидендов по акциям.

В абзаце 3 пункта 1 статьи 43 Закона N 208-ФЗ установлено, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.

Аналогичное положение содержится в пункте 11.5 Устава общества.

В силу абзаца 1 пункта 4 статьи 43 Закона N 208-ФЗ общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19), в пунктах 1 - 3 статьи 43 Закона N 208-ФЗ определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.). Пункт 4 этой статьи предусматривает случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли - пункты 1 - 3 названной статьи).

Применяя пункт 4 статьи 43 Закона N 208-ФЗ суды должны иметь в виду, что приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 ГК РФ) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

Статьей 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), определяющей признаки банкротства, предусмотрено, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Более того, в статье 2 Закона о банкротстве сказано, что одним из признаков несостоятельности (банкротства) является неплатежеспособность, предусматривающая прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

В соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей.

Таким образом, с момента, когда общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), оно не вправе согласно указанной норме права принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям и выплачивать таковые.

Представленными ответчиком доказательствами подтверждается, что по состоянию на 13.06.2019 АО "НИИАСПК" отвечало признакам несостоятельности (банкротства), поскольку у него имелись неисполненные денежные обязательства в сумме 1 477 213 руб. 61 коп.

Таким образом, оценив представленные сторонами доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции признал обоснованными доводы ответчика о нарушении порядка принятия решения о выплате дивидендов и о наличии в спорный период обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, в связи с чем правомерно отказал истцу в удовлетворении исковых требований.

Выводы суда не противоречат материалам дела, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам и действующему законодательству. Достаточных оснований для их переоценки апелляционный суд не усматривает.

При этом, как верно указал суд, исходя из положений статьи 181.5 ГК РФ, статьи 43, пункта 6 статьи 35 Закона N 208-ФЗ, учитывая правовую позицию, изложенную в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 08.06.2004 N 226-О, а также в пункте 107 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судам некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", нарушение порядка принятия решения о выплате дивидендов не является основанием для признания решения от 21.05.2019 в части выплаты дивидендов ничтожным.

Судом также справедливо отмечено, что ответчик, не доведя до сведения единственного акционера общества указанные обстоятельства неплатежеспособности общества, способствовал принятию решения о выплате дивидендов.

С учетом изложенного, суд обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

В связи с отсутствием оснований для выплаты дивидендов также отсутствуют основания для взыскания с ответчика заявленных процентов за пользование чужими денежными средствами, поскольку отсутствует противоправное пользование чужими денежными средствами.

Доводы апелляционной жалобы о том, что истец при вынесении решении не был уведомлен ответчиком о наличии каких-либо финансовых обязательств перед третьими лицами, не влияет на правомерность выводов суда первой инстанции.

Суд первой инстанции всесторонне исследовал доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, дал им правильную правовую оценку и принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

Согласно положениям статьи 110 АПК РФ судебные расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации заявитель освобожден от уплаты государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 27.02.2020 по делу N А14-18469/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Воронежской области - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т. И. Орехова

Судьи

Л. А. Серегина Л. М. Мокроусова