Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2020 г. N 09АП-14592/20 по делу N А40-180950/2019

г. Москва

25 августа 2020 г.

Дело N А40-180950/19

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Титовой И.А.,

судей Гончарова В.Я., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ФГУП "ГВСУ N 14" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.01.2020 г. по делу N А40-180950/19 по иску ФГУП "ГВСУ N14" (ОГРН 1035009568439, ИНН 5047054473, дата регистрации: 23.04.2003) к ООО "СпецСтрой-1" (ОГРН 5137746236997, ИНН 7729760700, дата регистрации: 25.12.2013) третьи лица 1) Минобороны России 2) ФКП "Управление заказчика капитального строительства МО РФ". о взыскании неотработанного аванса по договору N1516187386972090942000000/2142- 2015/СМР/П10/14 от 14.09.2015 г. в размере 1.077.000.000 рублей, неустойки в размере 5.811.565.456,93 рублей.

при участии в судебном заседании:

от истца: Громова А.Е. по доверенности от 23.12.2019,

от ответчика: Бибичев А.А. по доверенности от 01.07.2020,

от третьего лица: 1) не явился, извещен, 2) не явился, извещен.

от ООО "Зодиак Групп": Лобовиков М.Ю. по доверенности от 28.08.2018.

УСТАНОВИЛ:

ФГУП "ГВСУ N 14" (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО "СпецСтрой-1" (далее - ответчик) в пользу истца суммы неотработанного аванса по договору N 1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 от 14.09.2015 г. в размере 1.077.000.000 рублей и неустойки в размере 5.811.565.456,93 рублей.

Решением от 21.01.2020 с Общества с ограниченной ответственностью "СпецСтрой-1" (ОГРН 5137746236997, ИНН 7729760700) в пользу Федерального государственного унитарного предприятия "Главное военно-строительное управление N 14" (ОГРН 1035009568439, ИНН 5047054473) взыскал сумму неотработанного аванса согласно договору N1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 от 14.09.2015 г. в размере 140.782.766 (сто сорок миллионов семьсот восемьдесят две тысячи семьсот шестьдесят шесть) руб. 71 коп. и расходы по оплате государственной пошлины в размере 4.087 (четыре тысячи восемьдесят семь) руб. 43 коп., в остальной части иска отказано.

ФГУП "ГВСУ N 14" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В судебном заседании истец, ответчик ООО "Зодиак Групп" поддержали свои правовые позиции по спору.

Представители иных третьих лиц не явились, извещены.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, в соответствии с условиями договора N 1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 от 14.09.2015 г. ответчик обязался выполнить работы по объекту заказчика в установленные сроки в редакции дополнительного соглашения от 11.02.2016 г. N 3. Ответчиком допущены нарушения сроков, работы в полном объеме не выполнены, заказчику не сданы, в связи, с чем истцом было направлено уведомление от 28.03.2019 года N 21/04-8017 об отказе от исполнения договора.

Истец указал, что ответчик обязан возвратить авансовый платеж в сумме 1 077 000 000 рублей.

Также, на основании п. 17.4 договора истцом была начислена неустойка за нарушение сроков выполнения работ по договору в сумме 5.811.565.456,93 рублей.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 1102 ГК РФ, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Согласно ч. 3 ст. 1103 ГК РФ, правила, предусмотренные главой о неосновательном обогащении, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы.

В силу положений ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Кроме того, юридическое лицо, осуществляя предпринимательскую деятельность в соответствии с действующим законодательством и вступая в новые договорные отношения, должно было предвидеть последствия совершения им юридически значимых действий. Являясь субъектом гражданских правоотношений, ответчик обязан не только знать нормы гражданского законодательства, но и обеспечить соблюдение этих норм.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Кодекса по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По смыслу пункта 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Судом установлено, что истец необоснованно заявил о взыскании неотработанного аванса и неустойки в вышеуказанном размере в связи со следующими обстоятельствами.

Между ФГУП "ГВСУ N 14" (Подрядчик) и ООО "СпецСтрой-1" (Субподрядчик) заключен Договор субподряда от 14.09.2015 года N 1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14) (далее - Договор).

Подтверждением выполненного ООО "СпецСтрой-1" всего фактически необходимого объема работ по Договору, для окончания строительства Объекта Шифр П-10/14, является комиссионный Акт рабочей комиссии по формированию разделительных ведомостей фактически выполненных объемов работ по объектам Арктической зоны от 26.04.2019 г., подписанный как представителем ФГУП "ГВСУ N 14", так и представителем Заказчика ФКП "УЗКС" МО РФ (Приложение N 1 к Отзыву). Данный Акт был составлен на основании документальной проверки предоставленной ООО "СпецСтрой-1" в рабочую группу комиссии исполнительной документации на выполненные работы за период с 14.09.2015 г. по 28.12.2016 года, в результате чего ФГУП "ГВСУ N 14" были подтверждены не только фактически выполненные объемы работ и их стоимость, но и факт выполнения работ в установленные Договором сроки.

Согласно Акту рабочей комиссии от 26.04.2019 г. комиссией в составе первого заместителя генерального директора ФКП "УЗКС" МО РФ, руководителя РУЗКС ВВО МО РФ, руководителя проекта ФГУП "ГВСУ N 14" установлено, что в рамках исполнения основного Государственного контракта N 1415187385472090942000000/ДГЗ-П-10/14, по строительству Объекта: "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14) Генеральным подрядчиком ФГУП "ГВСУ N 14" выполнено и сдано Заказчику ФКП "УЗКС" МО РФ работ на сумму - 1 210,784 млн. руб., в том числе Субподрядчиком по проектированию и строительно-монтажным работам ООО "СпецСтрой-1" выполнены работы на сумму 522, 855 млн. руб.

Для окончания строительства Объекта: "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14) по Государственному контракту N 1415187385472090942000000/ДГЗ-П-10/14 был заключен настоящий Договор субподряда от 14.09.2015 года 14.09.2015 года N 1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14) на выполнение дополнительных строительно-монтажных работ по объекту "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14).

По Государственному контракту N 1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 на выполнение дополнительных строительно-монтажных работ Генеральным подрядчиком ФГУП "ГВСУ N14" выполнено и сдано Заказчику ФКП "УЗКС" МО РФ работ на сумму 626,290 млн. руб., в том числе Субподрядчиком по строительно-монтажным работам ООО "СпецСтрой-1" выполнены работы на сумму 152 499 млн. руб.

Истец передал, а Заказчик ФКП "УЗКС" МО РФ принял у ФГУП "ГВСУ N 14" без замечаний, все работы, в полном объеме выполненные ООО "СпецСтрой-1", следовательно, отсутствуют какие-либо основания для отказа в приемке и подписании актов выполненных работ у Субподрядной организации, по мотиву отсутствия оформления договорных отношений. Подрядчик принял фактически выполненные работы на Объекте, подписал, акты скрытых работ, всю исполнительную документацию на фактически выполненный ООО "СпецСтрой-1" объем работ, принял оборудование без замечаний, передал результат работ Заказчику, на фактически построенные Объекты получены ЗОС, Объекты переданы в эксплуатацию.

Таким образом, Истец уже сдал Заказчику на период формирования разделительных ведомостей, фактически выполненные ООО "СпецСтрой-1" работы по строительству Объекта: "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14) на сумму 675 354 000 рублей.

На уведомление Истца о расторжении договора исх. N 21/04-8017 от 28.03.2019 г. ООО "СпецСтрой-1" письмом исх. N 82 от "11" апреля 2019 года сообщило, что уведомление является необоснованным и не подлежащим к рассмотрению и удовлетворению, поскольку акты выполненных работ КС-2, справки о стоимости выполненных работ КС-3, а также исполнительная документация в полном объеме неоднократно направлялись в адрес ФГУП "ГВСУ N 14": исх. N 530 от 16.06.2016 г., N42 от 06.02.2017 г., N44 от 07.02.2017 г., N 458 от 02.11.2016 г., затем повторно N124 от 14.03.2018 г., N188 от 25.04.2018 г., N 273 от 02.07.2018 г., исх.N 283 от 05.07.2018 г., N79 от 08.04.2019 г.

Так, в соответствии с п.12 Договора, 05.07.2018 г. исх.N 283 в адрес ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14" в целях сдачи-приемки фактически выполненных ООО "СпецСтрой-1" работ на Объекте был направлен пакет отчетных документов в 4 (четырех) экземплярах на бумажном носителе и 1 (один) экземпляр на электронном носителе в формате "Excel", в комплекте: Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) сумму 853 941 380 рублей 48 коп.; Справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на общую сумму 853 941 380 рублей 48 коп.; Счет N 10 от 02.07.2018 г. на сумму 853 941 380 рублей 48 коп. Дополнительно было сообщено, что исполнительная документация в электронном виде, копии счетов-фактур Субпоставщиков материалов и оборудования, составленные в соответствии с исполнительной документацией, Журнал учета выполненных работ (форма NКС-6а), надлежаще заверенные, подписанные и принятые с вашей стороны, а также надлежаще оформленная Исполнительная документация на бумажном носителе и в электронном виде были ранее направлены, приняты без замечаний и находятся у Подрядчика.

По результатам рассмотрения комплекта первичной учетной документации нами получен ответ от 16.07.2018 г. за N 21/02-18-17397, согласно которого у ФГУП "ГВСУ N 14" отсутствуют претензии по объему и качеству выполненных работ на Объекте шифр П-10/14. ФГУП "ГВСУ N 14" также подтверждает объем фактически выполненных ООО "СпецСтрой-1" работ, согласно разделительной ведомости на выполнение дополнительных строительно-монтажных работ по договору между ФГУП "ГВСУ N 14" и ООО "СпецСтрой-1" N 1516187386972090942000000/2142-2015/СМР/П-10/14 от 14.09.2015.

Однако в подписании ранее неоднократно направленных документов было необоснованно отказано, в связи с чем в адрес ФГУП "ГВСУ N 14" была направлена досудебная претензия исх. N 315 от "30" июля 2018 года, ответ на которую ООО "СпецСтрой-1" получен не был.

23.05.2019 года ФГУП "ГВСУ N 14" частично приняло выполненные ООО "СпецСтрой-1" работы по строительству Объекта: "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации" мыс Шмидта, Иультинский район, Чукотский АО (шифр объекта П-10/14) за период с 14.09.2015 г. по 17.11.2016 г. на сумму 149 814 907,20 рублей.

ООО "СпецСтрой-1" в адрес ФГУП "ГВСУ N 14" письмом N 19/06-01 от 19.06.2019 г. направило на рассмотрение и подписание Справку о стоимости выполненных работ и затрат от 02.07.2019 г. за период с 14.09.2015 г. по 28.12.2016 г. работ на Объекте шифр П-10/14 на сумму 786 402 326,09 рублей.

По результатам рассмотрения документации был получен ответ от 24.06.2019 г. за N 21/02-18-15631, согласно которого у ФГУП "ГВСУ N 14" отсутствуют претензии по объему и качеству выполненных работ на Объекте шифр П-10/14. Пункты плана мероприятий по организации взаиморасчетов, проектно-сметной документации, выдачи техчасти РД, с распоряжением "В производство работ" были устранены.

Несмотря на подтверждение ФГУП "ГВСУ N 14" фактического объема выполненных работ на сумму 786 402 326,09 рублей, с учетом НДС, в установленные Договором сроки, отказ в подписании актов выполненных работ не обоснован, а довод об отсутствии договорных отношений противоречащим действующему законодательству и условиям Договора.

Также, ООО "СпецСтрой-1" письмом исх. N 2 от 20.01.2016 г. в адрес заместителя Министра обороны РФ сообщило, что во исполнение принятых решений на совещании 16.10.2015 г. ООО "СпецСтрой-1", в целях исполнения заключенных договоров и завершения объектов строительством в 2016 г., осуществляет выполнение основных строительно-монтажных работ, производство которых необходимо, и просило поручить ФГУП "ГУИР N2" при Спецстрое России" осуществить оформление в установленном порядке договорных отношений на полный комплекс работ, как в части уже фактически выполняющихся работ, так и в отношении работ, подлежащих выполнению в соответствии с откорректированной проектной документацией.

По условиям п.2.1 Договора Подрядчик поручает выполнение Работ, а Субподрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные Работы в соответствии с Проектной, Рабочей документацией и условиями Договора, в том числе раздела 23 Договора, ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Договора (Возведение Объекта "под ключ").

Согласно п.1.7 Договора Возведение Объекта "под ключ" - возведение Объекта и выполнение всех работ до состояния полной готовности Объекта к эксплуатации.

В соответствии с п.3.1 Договора в Цену Договора включена стоимость всех затрат Субподрядчика, необходимых для выполнения Работ по Договору, в том числе:

- стоимость всех Работ согласно Договору, в том числе разделу 23 Договора;

- стоимость всех Работ согласно Проектной документации и разработанной на ее основании Рабочей документации;

- стоимость приобретения, поставки и монтажа необходимых для реконструкции и эксплуатации Объекта, Оборудования, Изделий, Конструкций и Материалов, поставляемых Субподрядчиком;

- стоимость необходимых для нормальной эксплуатации Объекта пусконаладочных Работ;

- все иные затраты, прямо не предусмотренные, но необходимые для исполнения Субподрядчиком всех обязательств по Договору, и иные работы по Договору.

Таким образом, отказ в принятии фактически выполненных ООО "СпецСтрой-1" работ на Объекте Шифр П-10/14 противоречит вышеуказанным условиям Договора, а также положениям ст.ст.720, 717 ГК РФ, согласно которым Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Истец не оспаривал фактическое выполнение работ на сумму в размере 786.402.326,09 рублей.

Таким образом, ответчиком не представлено доказательств выполнения работ на сумму в размере 140.782.766,71 рублей, в связи с чем взысканию в пользу истца подлежит отработанный аванса в указанном размере.

Факт невыполнения ответчиком обязательств по возврату денежных средств, в связи с неисполнением обязательств по договору подтверждается материалами дела, доказательств оплаты задолженности суду не представлены.

Доказательств выполнения указанных объемов работ ответчиком не представлено.

Оснований для удержания ответчиком указанной денежной суммы, установленные договором, отсутствуют.

Факт невыполнения ответчиком обязательств по возврату денежных средств, в связи с неисполнением обязательств по договору подтверждается материалами дела, доказательств оплаты задолженности суду не представлены.

В связи с изложенным, судом первой инстанции правомерно признаны обоснованными требования истца о взыскании неосновательного обогащения в размере 140.782.766,71 рублей.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований, однако, ответчиком доказательств, подтверждающих возврат денежных средств, суду не представлено.

Судом первой инстанции также обоснованно отклонены требования истца о взыскании неустойки в связи со следующим.

Согласно п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу пункта 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо. не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Довод Истца о просрочке выполнения работ по Договору необоснован.

Письмом исх.N 426 от 25.01.2016 г. ООО "СпецСтрой-1" обратилось в ФГУП "ГУИР N 2", в целях принятия скорейших решений и устранения препятствий, в котором указало, что в целях исполнения заключенных договоров и завершения объектов строительством в 2016 года, ООО "СпецСтрой-1" была обеспечена доставка грузов и осуществлено командирование строительных бригад в район строительства, однако, остаются нерешенными ряд вопросов, которые не позволяют обеспечить должный ход их реализации, а именно: проектная документация требует корректировки в связи с несоответствием фактически выполненных ранее работ документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы. Проектная документация подготовлена ООО "СпецСтрой-1" на 90%, однако надлежащим образом соответствующие правоотношения не оформлены. Заключенные ранее договоры ФГУП "ГУИР N 2" расторгнуты, однако выполнение основных видов работ надлежащим образом не поручено, хотя фактически они ведутся силами ООО "СпецСтрой-1".

11 февраля 2016 года Дополнительным соглашением N 3 к Договору стороны определили в п.2.1, что "По Договору Подрядчик поручает выполнение Работ, а Субподрядчик обязуется выполнить, в соответствии с подготовленным им и утвержденным Заказчиком заданием на проектирование, корректировку Проектной, разработку Рабочей документации, получить совместно с Подрядчиком и Заказчиком положительное заключение государственной экспертизы (МО РФ), а также выполнить строительно-монтажные Работы в соответствии с откорректированной Проектной, Рабочей документацией и условиями Договора, в том числе раздела 23 Договора, ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Договора (Возведение Объекта "под ключ").

Пунктом 5.2.1 Договора были установлены новые даты окончания работ по проектированию, а именно: Выполнение работ по корректировке Проектной документации - срок окончания работ - 30.03.2016 г. Однако, к указанному сроку корректировка проектной документации не могла быть выполнена, поскольку, согласно п.2.1 Договора, Задание на проектирование и корректировку Проектной и Рабочей документации было утверждено Заказчиком только 27 июня 2016 года.

Откорректированная проектная документация была передана ООО "СпецСтрой-1" в установленные Договором сроки в адрес ФГУП "ГУИР N 2" письмом исх.N 459 16.03.2016 г.

В соответствии со ст.759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Подрядчик обязан соблюдать требования, содержащиеся в задании и других исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе отступить от них только с согласия заказчика.

ООО "СпецСтрой-1" неоднократно извещало ФГУП "ГВСУ N 14" о необходимости скорейшей передачи утвержденного Заказчиком Задания. Так, письмом исх.N 500/2 от 16.05.2016 г. известило ФГУП "ГУИР N 2" о том, что в распоряжении РУЗКС ВВО находятся задания и исходные данные, необходимые для корректировки проектной и разработки рабочей документации, а также попросило оказать содействие в направлении в адрес Субподрядчика заданий на корректировку проектной и разработки рабочей документации, утвержденной Заказчиком.

Письмом исх.N 725 от 23.12.2016 г. ООО "СпецСтрой-1" направило в адрес ФГУП "Спецстройинжиниринг при Федеральном Агентстве Специального строительства" рабочую документацию по объекту "Строительство стационарных объектов радиолокационного отделения и пункта наведения авиации", остров Врангеля Иультинский р-он, Чукотский АО по накладной на 4 л..

Выполнение строительно-монтажных работ по Договору в редакции п.2.1 Дополнительного соглашения N 3 от 11.02.2016 г., должно осуществляться на основании скорректированной проектной и рабочей документации, утвержденной Заказчиком, соответственно сроки выполнения строительно-монтажных подлежат переносу на соответствующий период.

В соответствии с п.2.1 Договора в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 11.02.2016 г., со стороны ООО "СпецСтрой-1" отсутствует просрочка выполнения строительно-монтажных работ. Работы были выполнены в установленные Договором и согласованные с Истцом и Заказчиком сроки и сданы ФГУП "ГВСУ N 14". Заказчиком - ФКП УЗКС, МО РФ, ФГУП "Спецстройинжиниринг при Федеральном Агентстве Специального строительства" и ООО "СпецСтрой-1" во исполнение поручений Заместителя Министра обороны РФ был согласован перечень объектов на о.Врангеля, вводимых в эксплуатацию в 2016, 2017 г.г..

После получения от ООО "СпецСтрой-1" Актов выполненных работ КС-2, Справок о стоимости выполненных работ КС-3, а также исполнительной документации в полном объеме, ФГУП "ГВСУ N 14", на основании полученной документации, сдало эти работы как Генподрядчик Заказчику - ФКП "УЗКС" МО РФ, согласно сводного реестра ведомостей выполненных работ и Актов о приемки выполненных работ по форме КС-2. Заказчиком ФКП "УЗКС" МО РФ на основании Актов выполненных работ КС-2, Справок о стоимости выполненных работ КС-3, а также исполнительной документации в полном объеме переданной производителем работ ООО "СпецСтрой-1", были получены Заключения о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации (Далее- ЗОС).

Фактически построенные ООО "СпецСтрой-1" объекты по Договору, на которые были получены ЗОС, были переданы во временную эксплуатацию Заказчику. ООО "СпецСтрой-1" продолжало проводить эксплуатационные мероприятия по обеспечению работоспособности оборудования на Объекте. Ввиду отсутствия источника финансирования эксплуатационных затрат ООО "СпецСтрой-1", письмом исх.N 143 от 29.03.2018 г. просило ФГУП "ГВСУ N 14" проинформировать о сроках сдачи приемки объектов в эксплуатацию и снятия эксплуатационного персонала ООО "СпецСтрой-1" с Объекта, а также обратиться в органы военного управления с вопросом о смене эксплуатационных специалистов на местах.

Достаточных и допустимых доказательств, опровергающих установленные и фактические обстоятельства дела, а также доводы ответчика суду не было представлено.

Статьей 328 ГК РФ установлено, что в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Пунктом 1 статьи 406 ГК РФ предусмотрен, что кредитор, считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных договором, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В соответствии с пунктом 10 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным Президиумом Верховного суда РФ 28.06.2017 года, при не совершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика. Подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с пунктом 3 статьи 405, пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и пунктом 9 статьи 34 Закона о контрактной системе. В связи с этим неустойка не подлежит начислению и взысканию. При таких обстоятельствах срок выполнения работ продлевается на период, соответствующий просрочке кредитора-заказчика

Таким образом, должник не может быть привлечен к ответственности кредитором за просрочку исполнения, обусловленную просрочкой самого кредитора.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 17.12.2013 N 12945/13, положения пункта 3 статьи 405 и пункта 1 статьи 406 ГК РФ сформулированы императивно, не могут быть изменены соглашением сторон и независимо от их заявлений подлежат применению судами.

Суд первой инстанции правомерно оценив представленные доказательства, пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору.

Принимая во внимание положения вышеназванных норм материального права, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма долга в установленном размере, поскольку исполнитель не исполнил свои обязательства в установленный срок, хотя должен был это сделать в силу ст.ст. 309 - 310, 314 ГК РФ.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к повторному рассмотрению доказательств, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции положений статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда имеющихся в деле доказательств.

руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2020 г. по делу N А40-180950/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

В.Я. Гончаров А.Л. Фриев