Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2020 г. N 09АП-41955/20 по делу N А40-189721/2019

г. Москва

28 августа 2020 г.

Дело N А40-189721/19

Резолютивная часть постановления объявлена 19.08.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.08.2020.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей О.И. Шведко, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ю.И. Любимовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ИП Решетникова С.С. и АО "Неро Инвест Груп" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2020 по делу N А40-189721/19, вынесенное судьей Величко А.С., об отказе в удовлетворении заявлений ИП Решетникова С.С. и АО "Неро Инвест Груп" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 16.04.2020

в деле о банкротстве АО "Неро Инвест Груп"

при участии в судебном заседании:

от АО "Неро Инвест Груп" - Мамаев А.К. по дов. от 07.07.2020

от ООО "Транс Н.Строй" -Трайгель Т.З. по дов. от 11.09.2019

от ИП Решетникова С.С.- Пирумян А.В. по дов. от 05.01.2020

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2019 в отношении АО "Неро Инвест Груп" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Чеченко В.Ф.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2020 АО "Неро Инвест Груп" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Чеченко В.Ф.

Определением суда от 30.06.2020 должнику и ИП Решетникову С.С. оьтказано в удовлетворении заявлений о признании недействительными решений собрания кредиторов от 16.04.2020.

ИП Решетников С.С. и АО "Неро Инвест Груп" не согласились с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить, заявления удовлетворить.

Конкурсный управляющий АО "Неро Инвест Груп" представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ИП Решетникова С.С. доводы апелляционных жалоб поддержал, просил суд их удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего возражал против их удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

По мнению заявителей, решения первого собрания кредиторов должника АО "Неро Инвест Груп", состоявшегося 16.04.2020, по всем вопросам повестки дня, следует признать недействительными в связи с тем, что вВременный управляющий не уведомил руководителя и участников должника о проведении первого собрания кредиторов; временный управляющий в отсутствие правовых оснований провел первое собрание кредиторов не по месту нахождения должника, собрание было назначено на нерабочий день, кредитор, проголосовавший за принятые решения, злоупотребил правом, поскольку на момент голосования он уже утратил интерес к процедуре банкротства, временный управляющий в отсутствие законных оснований провел первое собрание кредиторов не по месту нахождения должника и в нерабочий день.

В соответствии с п. 3 ст. 72 Закона о банкротстве в первом собрании кредиторов принимают участие без права голоса руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Отсутствие указанных лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

Согласно изменениям в устав АО "Неро Инвест Груп", утвержденным решением единственного акционера N 17 от 04.07.2016 г. единоличный исполнительный орган общества - генеральный директор - располагается по адресу 115201, г. Москва, Каширское шоссе, д. 22, к. 4, стр. 7.

В соответствии с требованиями, изложенными в п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве временный управляющий направил генеральному директору Якунину В.В. уведомление о проведении первого собрания кредиторов АО "Неро Инвест Груп" по указанному ранее адресу 31.03.2020, что подтверждается кассовым чеком и отчётом об отслеживании отправления.

Таким образом, обязанность по направления уведомления генеральному директору должника временным управляющим исполнена надлежащим образом.

Данный факт признается заявителем жалобы.

Согласно абз. 18 ст. 2 Закона о банкротстве представитель учредителей (участников) должника - председатель совета директоров (наблюдательного совета) или иного аналогичного коллегиального органа управления должника, либо лицо, избранное советом директоров (наблюдательным советом) или иным аналогичным коллегиальным органом управления должника, либо лицо, избранное учредителями (участниками) должника для представления их законных интересов при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве.

В соответствии с абз. 3 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35."О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" представитель учредителей (участников) должника незамедлительно после его избрания обязан сообщить арбитражному суду, рассматривающему дело о банкротстве, и арбитражному управляющему свой почтовый адрес в Российской Федерации, по которому этому лицу следует направлять корреспонденцию, судебные извещения, копии судебных актов и т.п.; данное лицо также вправе сообщить для этих целей адрес своей электронной почты, номера телефона и факса.

Конкурсный управляющий указывает, что на сегодняшний день не располагает сведениями об избрании (назначении) представителя учредителей (участников) должника.

Кроме того, временным управляющим 31.03.2020 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве опубликовано сообщение о собрании кредиторов за номером 4878485, что в соответствии абз. 2 п. 2 ст. 13 Закона о банкротстве является надлежащим уведомлением лиц, в отношении которых у временного управляющего отсутствует возможность выявить сведения, необходимые для личного уведомления, либо имеются иные обстоятельства, делающие невозможным такое уведомление. При этом любое заинтересованное лицо имело возможность получить информацию о дате, времени, месте и повестке дня собрания кредиторов АО "Неро Инвест Груп".

Более того, отсутствие факта извещения о месте и времени собрания кредиторов представителя учредителя (участника), руководителя должника не может являться основанием для признания решений собрания кредиторов недействительными, поскольку данные лица не обладают правом голоса при принятии собранием кредиторов решений, и не могли повлиять на результаты голосования (постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 по делу N А65-2195/2011, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2018 N 20АП-23/2018 по делу N А68-2070/2016 и др.).

Согласно п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов.

При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

При этом п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве рассматривается во взаимосвязи с п. 2 ст. 54 ГК РФ, согласно которому место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования) (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 29.01.2019 N 173-0).

При этом законодатель разделяет понятия "адрес" и "место нахождения". Так, согласно п. 3 ст. 54 ГК РФ в едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица.

Следовательно, довод заявителя о проведении первого собрания кредиторов не по месту нахождения должника основан на неверном толковании норм права.

Местом нахождения должника является г. Москва.

Таким образом, проведение первого собрания кредиторов по адресу г. Москва, ул. Крутицкая, д. 17 стр. 8 не нарушает положений Закона о банкротстве и не препятствует участию в таком собрании кредиторам, а также иным лицам, имеющим право принимать участие в собрании кредиторов.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.05.2020 по делу N А40-56033/20 генеральный директор АО "Неро Инвест Груп" Якунин В.В. привлечён к административной ответственности на основании ч.4 ст. 14.13 КоАП РФ.

В связи с отсутствием каких-либо действий со стороны Якунина В.В., направленных на исполнение определения Арбитражного суда г. Москвы от 15.01.2020 по делу N А40-189721/19 20.03.2020 возбуждено исполнительное производство N 125210/20/77005-ИП.

Требования пристава-исполнителя в добровольном порядке Якуниным В.В. также исполнены не были, в связи с чем приставом-исполнителем были применены в отношении него следующие меры принудительного исполнения: ограничение на выезд за границу и административный штраф в размере 5 000 руб.

Указанные действия (бездействие) генерального директора должника на протяжении всей процедуры наблюдения, отсутствие связи с ним препятствовали проведению собрания кредиторов по адресу должника.

Указами Президента Российской Федерации N 206 от 25.03.2020 и N 239 от 02.04.2020 с 30 марта по 30 апреля 2020 года установлены нерабочие дни с сохранением за работниками заработной платы.

В ст. 107 Трудового кодекса Российской Федерации прямо предусмотрено лишь два вида дней, в которые работник может не посещать работу, но которые должны оплачиваться работодателем - выходные дни и нерабочие праздничные дни. Министерством труда Российской Федерации в Рекомендациях работникам и работодателям в связи с Указом Президента РФ от 25.03.2020 N 206 (Письмо Минтруда России от 26.03.2020 N 14-4/10/П-2696) даны разъяснения о том, что "нерабочий день" не относится к выходным или нерабочим праздничным дням, поэтому оплата производится в обычном, а не повышенном размере.

Кроме того, в п. 3 письма Минтруда России от 27.03.2020 N 14-4/10/П-2741 в дополнение к Рекомендациям указано, что работники, работающие удалённо, вправе продолжать работать.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции N 1 от 21.04.2020 г. нерабочие дни в период с 30 марта по 30 апреля 2020 г. включаются в процессуальные сроки и не являются основанием для переноса дня окончания процессуальных сроков на следующий за ними рабочий день.

Таким образом, нерабочие дни, объявленные таковыми Указами Президента Российской Федерации от 25.03.2020 N 206 и от 02.04.2020 N 239. относятся к числу мер, установленных в целях обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, направленных на предотвращение распространения новой коронавирусной инфекции и не могут считаться нерабочими днями в смысле, придаваемом этому понятию ГК РФ, под которым традиционно понимаются выходные и нерабочие праздничные дни, предусмотренные статьями 111, 112 Трудового кодекса Российской Федерации.

При этом Указом мэра Москвы от 11.04.2020 N 43-УМ "Об утверждении Порядка оформления и использования цифровых пропусков для передвижения по территории города Москвы в период действия режима повышенной готовности в городе Москве" введена в г. Москва пропускная система.

Следовательно, должник имел возможность оформить пропуск в целях посещения собрания кредиторов АО "Неро Инвест Груп", чем воспользовался представитель кредитора ООО "Транс Н. Строй".

Согласно п. 1 ст. 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан созвать и провести первое собрание кредиторов.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 72 Закона о банкротстве первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Поскольку определением Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2019 рассмотрение отчета временного управляющего об итогах проведения процедуры наблюдения было назначено на 27.04.2020, срок для проведения собрания кредиторов - не позднее 17.04.2020. Проведение собрания после указанного срока являлось бы нарушением обязанностей временного управляющего.

В соответствии с п. 2 ст. 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены п. 1 ст. 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Законом не предусмотрено право участия в собрании кредиторов правопреемника кредитора, равно как не предусмотрена обязанность управляющего уведомлять о проведении собрания кредиторов правопреемника. Вместе с тем, сообщение о проведении собрания кредиторов было с соблюдением установленных сроков опубликовано в ЕФРСБ, следовательно любое заинтересованное лицо имело возможность получить данную информацию.

На момент проведения первого собрания кредиторов в реестр требований кредиторов (третью очередь) включено требование одного кредитора - ООО "Транс Н. Строй" в размере 2 211 947,53 руб. основанного долга.

Несмотря на состоявшуюся 13.01.2020 уступку, до вынесения судебного акта по результатам рассмотрения заявления о процессуальном правопреемстве, ООО "ТРАНС Н.СТРОЙ" является процессуальным участником дела о банкротстве (кредитором) и обладает всеми вытекающими из такого статуса правами и обязанностями.

Аналогичная позиция изложена в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 17.05.2017 по делу N 308-ЭС14-7166(4), А32-19671/2013.

Таким образом, нарушений в процедуре проведения первого собрания кредитором и принятии решений на таком собрании допущено не было.

При этом, если ИП Решетников С.С. полагал, что его права как правопреемника кредитора могут быть нарушены, он вправе был обратиться в суд с требованием о принятии обеспечительных мер в виде запрета проводить первое собрание кредиторов до рассмотрения судом заявления о процессуальном правопреемстве. Не было со стороны ИП Решетникова С.С. и обращения в суд об обязании временного управляющего отложить ' первое собрание кредиторов.

Кроме того, не было препятствий для обращения ИП Решетникова С.С. к ООО "Транс Н. Строй" в целях получения доверенности или согласования позиции. Согласно пояснениям представителя ООО "Транс Н. Строй", данным при рассмотрении жалоб в суде первой инстанции, ИП Решетников С.С. не предпринял никаких действий, направленных на согласование позиции с кредитором.

В соответствии с положениями ст. ст 9 и 41 АПК РФ бремя негативных последствий несет лицо, не реализовавшее либо ненадлежащим образом реализовавшее свои процессуальные права.

Первым собранием кредиторов от 16.04.2020 на основании отчета временного управляющего и анализа финансового состояния должника установлены наличие признаков банкротства АО "Неро Инвест Груп", невозможность восстановления платёжеспособности и нецелесообразность продолжения осуществляемого вида деятельности, что подтверждается выводами анализа финансового состояния должника.

Основания для принятия иного решения отсутствовали. Принятое решение не влияет на объем прав правопреемника, не ухудшает его положение.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о " банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц

Согласно сложившейся судебной практике, в случае если голоса оспаривающего решения собрания лица не могли повлиять на принимаемые собранием * кредиторов решения, такие решения собрания не могут быть признаны недействительными. (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2020 N 09АП-72386/2019 по делу N А40-253370/2017).

Таким образом, поскольку права лиц, участвующих в деле о банкротстве, третьих лиц при проведении собрания кредиторов должника АО "Неро Инвест Груп" от 16.04.2020 нарушены не были, собрание проведено с соблюдением установленных Законом о банкротстве требований к порядку созыва и проведения собрания кредиторов. Ни должник, ни правопреемник кредитора не обладают правом голоса на собрании кредиторов, в связи с чем они не могли повлиять на принимаемые собранием решения, основания для признания недействительными решений первого собрания кредиторов АО "Неро Инвест Груп" от 16.04.2020 по всем вопросам повестки дня отсутствовали.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2020 по делу N А40-189721/19 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ИП Решетникова С.С. и АО "Неро Инвест Груп" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.И. Шведко Н.В. Юркова