Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2020 г. N 09АП-37305/20 по делу N А40-179213/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17 декабря 2020 г. N Ф05-18175/20 настоящее постановление отменено

г. Москва

07 сентября 2020 г.

Дело N А40-179213/19

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 сентября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Юрковой,

судей М.С. Сафроновой, О.И. Шведко,

при ведении протокола помощником судьи М.В. Саргуне,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ФКМ-Групп", в/у ООО "Фрагмент" М.П. Невраева, А.Ю. Ранкова, В.Б. Кожанова, Ю.А. Колягина, на определение Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2020 по делу N А40- 179213/19, вынесенное судьей М.В. Агеевой, о признании требования ООО "Фрагмент-Недвижимость" к ООО "Фрагмент" обоснованным и включении в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 14 895 117,75 руб. основной долг - в третью очередь в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Фрагмент",

при участии в судебном заседании:

от ООО "Фрагмент-Недвижимость" - Маслов М.А. доверенность от 25.02.2020

от ООО "Нордик" Землянская Н.В. доверенность от 03.06.2020

от Ранкова А.Ю. Григорьев С.О. доверенность от 13.07.2020

от ООО "ФКМ ГРУПП" Каретин М.Г. доверенность от 20.11.2019

от ООО "Фрагмент" Анельгольм А.Ю. доверенность от 04.07.2020

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2019 в отношении ООО "Фрагмент" (ОГРН 1037739521104, ИНН 7728011321) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Иванов Павел Сергеевич, о чем опубликована информация в газете "КоммерсантЪ" от 14.12.2019.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.0.2020 арбитражный управляющий Иванов Павел Сергеевич освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего должника ООО "Фрагмент", временным управляющим ООО "Фрагмент" утвержден Невраев Михаил Петрович (ИНН 741520342600, 127051, г. Москва, а/я 43).

В судебном заседании рассматривалось требование ООО "Фрагмент-Недвижимость" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 14.895.117,75 руб.- основной долг.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2020 по делу N А40-179213/19 заявление удовлетворено.

Не согласившись с определением суда, ООО "ФКМ-Групп", в/у ООО "Фрагмент" М.П. Невраева, А.Ю. Ранкова, В.Б. Кожанова, Ю.А. Колягина, обратились с апелляционными жалобами, в которых просили его отменить.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои правовые позиции.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителя лица, участвующего в деле, суд апелляционной инстанции считает, что судебный акт подлежит отмене.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, между Заявителем, ООО "Фрагмент-Недвижимость", выступающим в качестве арендодателя, и Должником, ООО "Фрагмент", арендатор, последовательно были заключены следующие договоры аренды помещений (далее -Договоры аренды):

- Договор аренды помещений б/н от 01.12.2017 г. (договор был заключен сроком на 1 (Один) месяц, п. 2.1 договора),

- Договор аренды помещений б/н от 01.01.2018 г., в соответствии с которыми Заявитель передал Должнику за плату во временное владение и пользование нежилые помещения, общей площадью 2 168,6 кв.м, расположенные в здании с кадастровым номером 77:06:0004009:1022 по адресу: г. Москва, ул. Обручева, д. 45 (далее - Помещения), состоящие из: Подвал N 0, Этаж N 1, Этаж N 2, площадью 1 372,4 кв.м, инвентарный номер (литер) 2694/32 (32), кадастровый номер: 77:06:0003015:3248, по адресу: г. Москва, ул. Обручева, д. 45; Чердак N 0, Этаж N 1, площадью 796,2 кв.м, инвентарный номер (литер) 2694/32 (32), кадастровый номер: 77:06:0003015:3249, по адресу: г. Москва, ул. Обручева, д. 45.

Помещения принадлежат Заявителю на праве собственности на основании передаточного акта (разделительного баланса) ООО "Фрагмент" от 31.08.2016 г., протокола внеочередного общего собрания участников ООО "Фрагмент" от 12.09.2016 г., о чем в Едином государственном реестре недвижимости 30.01.2017 г. сделаны записи регистрации N 77:06:0003015:3248- 77/006/2017-2, N 77:06:0003015:3249-77/006/2017-2.

В подтверждение состоявшейся передачи Помещений Должнику был составлен и подписан акт приема-передачи помещений от 01.12.2017 г.

Помещения были переданы Заявителем Должнику и указанный акт был составлен при заключении и исполнении первого из указанных Договоров аренды (Договор аренды помещений б/н от 01.12.2017 г.) и, в связи с заключением Заявителем и Должником последующего Договора аренды в отсутствие временного разрыва между истечением срока предыдущего договора и началом действия последующего договора, Помещения до настоящего момента Должником Заявителю не возвращались.

Согласно п. 5.4.11 Договоров аренды, арендатор обязуется своевременно и в полном размере вносить арендную плату, указанную в разделе 3 Договоров аренды.

В силу п.3.2 Договоров аренды постоянная арендная плата была установлена сторонами соответственно:

- по Договору аренды б/н от 01.12.2017 г. в общей сумме 910 000 (Девятьсот десять тысяч) рублей в месяц;

- по Договору аренды б/н от 01.01.2018 в общей сумме 842 000 (Восемьсот сорок две тысячи) рублей в месяц (с 09.01.2019 года - 713 559 (Семьсот тринадцать тысяч пятьсот пятьдесят девять) рублей 32 копейки в месяц - в связи с переходом Заявителя на упрощенную систему налогообложения.).

В соответствии с п. 3.4 Договоров аренды постоянная часть арендной платы вносится арендатором не позднее 15 (Пятнадцатого) числа месяца, следующего за расчетным, путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендодателя.

Общая сумма постоянной части арендной платы за временное владение и пользование Помещениями по Договорам аренды, рассчитанная по состоянию на 30.07.2019 г., составила 15.366.711 (Пятнадцать миллионов триста шестьдесят шесть тысяч семьсот одиннадцать) рублей 85 копеек.

Размер внесенной Должником арендной платы по Договорам аренды составил 471.594 рубля 10 копеек.

По мнению заявителя, образовалась задолженность Должника по арендной плате, рассчитанная исходя из размера постоянной части арендной платы по состоянию на 30.07.2019 г., которая составила 14.895.117 рублей 75 копеек, из них: по Договору аренды б/н от 01.12.2017 г. - 438.405, 90 рублей, по Договору аренды б/н от 01.01.2018 г. - 14.456.711, 85 рублей.

Удовлетворяя требование заявителя о включении в реестр, суд первой инстанции исходил из того, что отсутствуют доказательства, что заключение договоров аренды от 01.12.2017, 01.01.2018 являлось для должника экономически нецелесообразным и направленным на увеличение кредиторской задолженности, а также о мнимости договоров аренды, в материалах дела имеются доказательства реальности арендных правоотношений, в том числе частичной оплаты арендных платежей по договорам, а также доводы, раскрывающие экономическое содержание обязательств.

Между тем, принимая судебный акт, суд первой инстанции не учел, что 26.03.2012 был заключен договор займа N 26/03/2012-29/L между ООО "Фрагмент" (заемщик) и компанией Магрис Капитал ЛТД. (заимодавец), подконтрольной Маннянову Б.Р.

Фактически перечисленная заемщику сумма по Договору займа составила 4.447.359 долларов США 88 центов США.

Срок займа составил 3 года с первой даты перечисления (с 02.04.2012 года).

Процентная ставка по Договору займа определена в размере 10% годовых.

В обеспечение обязательств по Договору займа в залог (ипотеку) были переданы помещения ООО "Фрагмент", составляющие в совокупности отдельно стоящее здание по адресу: г. Москва, ул. Обручева, д. 45.

По окончании срока займа ООО "Фрагмент" не исполнило свои обязательства по возврату Суммы Займа и части начисленных процентов по Договору займа.

12.09.2016 участниками ООО "Фрагмент" было принято решение о реорганизации путем выделения ООО "Фрагмент-Недвижимость".

ООО "Фрагмент" реорганизовывалось путем выделения ООО "Фрагмент-Недвижимость" с передачей последнему части долга в размере 171.678.000 руб. и здания (в составе двух помещений) по адресу: г. Москва, ул. Обручева, д. 45, обеспечивающего исполнение обязательства по возврату займа.

После государственной регистрации ООО "Фрагмент-Недвижимость", 100% доля в уставном капитале ООО "Фрагмент-Недвижимость" продана Маннянову Б.Р., он же был назначен директором ООО "Фрагмент-Недвижимость".

Единоличным исполняющим органом ООО "Фрагмент-Недвижимость" Маннянов Б.Р. стал 28.12.2016.

Обстоятельства выдачи и исполнения договора займа N 26/03/2012-29/L, заключенного между ООО "Фрагмент" (заемщик) и компанией Магрис Капитал ЛТД. (заимодавец), контролируемой Манняновым Б.Р. и дальнейшие взаимоотношения должника, кредитора и Маннянова Б.Р. указывают на наличие фактического контроля Маннянова Б.Р. над должником, а выдача займа прикрывала докапитализацию ООО "Фрагмент" (заемщик).

На момент вывода из ООО "Фрагмент" основного актива, а именно 100% доли ООО "Фрагмент-Недвидимость" (заемщик) с принадлежащим ему правом собственности на помещение, Маннянов Б.Р. являлся контролирующим лицом и должника, и кредитора.

По мнению суда апелляционной инстанции, суд не полно исследовал обстоятельства выдачи и исполнения договора займа N 26/03/2012-29/L от 26.03.2012, указав, что, с учетом заключенных сторонами дополнительных соглашений к Договору займа, срок займа составил 3 года с первой даты перечисления (с 02.04.2012 года). Процентная ставка по договору займа определена в размере 10% годовых, что соответствовало, средневзвешенной процентной ставке на тот период по аналогичным кредитам - 8-9%.

Согласно п. 5.1. Договор займа N 26/03/2012-29/L от 26.03.2012 изначально был заключен на 4 месяца.

Согласно данным ЦБ, средневзвешенная процентная ставка в марте 2012 года по аналогичным кредитам, выдаваемым кредитными организациями на срок от 91 до 180 дней составляла 5,3 % годовых.

Таким образом, заем был привлечен по ставке почти в два раза выше рыночной.

Сторонами были заключены дополнительные Соглашения к договору займа, которыми срок займа продлевался до апреля 2015 года.

За все время действия договора займа и после его окончания со стороны Должника не произведено ни одного платежа в погашение задолженности, а 22.11.2016 Должник был освобожден от оплаты долга в результате перевода долга на участников ООО "Фрагмент". При этом ни Маннянов Б.Р., ни контролируемая им оффшорная компания Магрис Кэпитал ЛТД не обращались к должнику с требованием об оплате задолженности.

Суд апелляционной инстанции полагает, что поведение сторон при заключении и в процессе исполнения договора займа свидетельствует об их фактической аффилированности.

Как изложено Верховным Судом Российской Федерации в Определениях от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6) по делу N А12-45751/2015, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки не действительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства. В частности, судом на такое лицо может сыть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения.

Привлечение займа на сумму 4. 447. 359 долларов США и дальнейшее его неисполнение без каких-либо претензий со стороны займодавца в течение 4 лет находится за рамками обычной хозяйственной деятельности и недоступно независимым участникам рынка.

Установленные выше взаимоотношения Должника, Кредитора и Маннянова Б.Р. указывают на наличие фактического контроля Маннянова Б.Р. над должником, выдача займа прикрывала докапитализацию ООО "Фрагмент".

Согласно позиции Верховного суда РФ, суд вправе переквалифицировать заемные отношения в отношения по поводу увеличения уставного капитала по правилам пункта 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, признав за спорным требованием статус корпоративного.

Аналогичная правовая позиция отражена в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1^6, от 21.02.2018 N 310-ЭС17-17994(1,2) по делу N А68-10446/2015.

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором залога, доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества, осуществляются залогодержателем.

Представленными в материалы дела договорами залога долей в ООО "Фрагмент", объем прав залогодержателя изменен не был, таким образом, 14.12.2016 Маннянов Б.Р. приобрел права 100% участника ООО "Фрагмент".

Кроме того, 25.01.2017 состоялось Общее собрание участников ООО "Фрагмент" в повестку дня которого входил вопрос о продаже Должником 100% доли в уставном капитале ООО "Фрагмент - Недвижимость" Маннянову Б.Р.

Как следует из протокола Общего собрания участников ООО "Фрагмент" от 25.01.2017, голосование по всем вопросам повестки дня ВОСУ осуществляется Залогодержателем - Манняновым Б.Р.

Таким образом, фактически Маннянов Борис Романович, являясь залогодержателем 100 % доли в уставном капитале ООО "Фрагмент", реализуя права участника ООО "Фрагмент", принял решение о продаже доли в ООО "Фрагмент-Недвижимость" самому себе за 10.000 руб. не смотря на то, что ранее в пользу ООО "Фрагмент-Недвижимость" было передано имущество 00 "Фрагмент" стоимостью не менее 85.000.000 руб.

01.02.2017 между ООО "Фрагмент" и Манняновым Б.Р. заключен договор купли продажи 100 % доли в ООО "Фрагмент - Недвижимость", согласно которому Маннянов Б.Р. приобрел ООО "Фрагмент-недвижимость" за 10.000 руб.

Учитывая вышеизложенное, очевидно наличие контроля со стороны Маннянова Б.Р. над должником и реализация им прав участника в силу наличия залога 100% доли.

ООО "Фрагмент" в период заключения договоров аренды находился под контролем ООО "Фрагмент-Недвижимость", а Маннянов Б.Р., как залогодержатель долей в ООО Фрагмент", совершал действий по формированию корпоративной воли общества в порядке абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК Российской Федерации.

Начиная с 14.12.2016 и до настоящего времени ООО "Фрагмент-Недвижимость", ООО "Фрагмент" и Маннянов Б.Р. образуют группу лиц, согласно ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции", и являются аффилированными по смыслу ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

Датой перехода права собственности на помещения к ООО "Фрагмент-Недвижимость" является 31.01.2017.

Учитывая, что договор аренды от 01.01.2017,заключенный между ООО "Фрагмент" и ООО "Фрагмент-Недвижимость" содержит ссылку на событие, о котором стало известно только 31.01.2017 (дата выписки о регистрации права собственности на помещения), очевидно, что договор заключен задним числом.

В материалы дела представлено три договора аренды:

- от 01.01.2017 сроком на 11 месяцев;

- от 01.12.2017 сроком на 1 месяц;

- от 01.01.2018 сроком на 11 месяцев.

Первый платеж по договору от 01.01.2017 был произведен 13.02.2018, а впоследствии в период с марта 2018 по июнь 2018.

Таким образом, второй и третий договоры аренды заключались в условиях отсутствия какой-либо оплаты по первому договору и наличия задолженности за год.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым указать, что договор аренды от 01.01.2017 включает в себя период, когда помещения принадлежали должнику, но, в то же время, ООО "Фрагмент" платил за аренду кредитору.

Представленные в материалы дела договоры аренды, платежные поручения и иные документы указывают на отсутствие каких-либо разумных экономических обоснований для сторон и их несоответствие рыночным отношениям.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2020 по делу N А40-179213/19 следует отменить, требования ООО "Фрагмент-Недвижимость" оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2020 по делу N А40-179213/19 отменить.

Требования ООО "Фрагмент-Недвижимость" оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко