Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2020 г. N 13АП-22378/20 по делу N А56-97464/2017

г. Санкт-Петербург

11 сентября 2020 г.

Дело N А56-97464/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 сентября 2020 года.

Судья Тринадцатого арбитражного апелляционного суда Семиглазов В.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Анисимовой К.А.(до перерыва Заводовской Н.В.)

при участии:

от истца (заявителя): Никифорова Е.О. по доверенности от 06.04.2020, до и после перерыва.

от ответчика (должника): Иванов М.Б. по доверенности от 01.10.2019, до и после перерыва.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-22378/2020) (заявление) ОАО по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербурге "Метрострой" на Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.08.2020 по делу N А56-97464/2017 (судья Коросташов А.А), принятое

по иску (заявлению) ОАО по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербурге "Метрострой"

к АО "Концерн Титан-2"

о взыскании

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербург "Метрострой" (далее - ОАО по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербург "Метрострой", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Концерн Титан-2" (далее - Концерн) о взыскании 551 228 966 руб. 56 коп. задолженности по договору подряда от 25.08.2008 N LEN2/1624. В ходе рассмотрения дела сторонами было заявлено ходатайство об утверждении мирового соглашения.

Определением суда от 10.07.2018 производство по делу прекращено, утверждено мировое соглашение на следующих условиях: "Открытое акционерное общество по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербург "Метрострой", именуемое далее Сторона 1, в лице Генерального директора Александрова Николая Вадимовича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Акционерное общество "КОНЦЕРН ТИТАН-2", именуемое далее Сторона 2, в лице директора по правовым вопросам Григорьева Александра Владимировича, действующего на основании доверенности N 65 от "01" января 2018 года, с другой стороны, совместно именуемые далее "Стороны", во исполнение Соглашения от 26.04.2018 об урегулировании задолженности по договору на выполнение комплекса работ и услуг по сооружению энергоблоков N 1 и N 2 Ленинградской АЭС-2 от 25.08.2008 N LEN2/1624 (далее - Соглашение об урегулировании задолженности от 26.04.2018) заключили настоящее на нижеследующих условиях:

1. Настоящее Мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии со статьями 139-141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для целей устранения по обоюдному согласию возникшего спора, являющегося причиной предъявления истцом указанного иска к ответчику.

2. По настоящему Мировому соглашению в целях урегулирования спора по исполнению договора на выполнение комплекса работ и услуг по сооружению энергоблоков N 1 и N 2 Ленинградской АЭС-2 от 25.08.2008 N LEN2/1624 (далее - Договор) стороны установили следующие взаимные обязанности.

2.1 Сторона 1 предъявила к приемке Стороне 2 работы, указанные в актах о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справках о стоимости выполненных работ по форме КС-3, приведенных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, которые не оплачены АО "Концерн Росэнергоатом" (далее - Заказчик) Стороне 2 и подлежат оплате Стороной 2 Стороне 1 на условиях настоящего Мирового соглашения.

2.2 Сторона 2 предъявила выполненные и переданные Стороной 1 Стороне 2 работы, указанные в пункте 2 настоящего Мирового соглашения, к приемке Заказчику, в срок не превышающий 30 (тридцать) календарных дней с даты подписания Сторонами Соглашение об урегулировании задолженности от 26.04.2018, с направлением Стороне 1 копии сопроводительного письма со всеми приложениями с отметкой о получении документов Заказчиком в течение 3 (трех) рабочих дней с даты предъявления Заказчику.

2.3 При предъявлении Заказчиком в адрес Стороны 2 мотивированных замечаний (возражений) относительно работ, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, и исполнительной документации по таким работам Сторона 1 обязуется содействовать Стороне 2 в устранении таких замечаний в объеме обязательств, предусмотренных Договором и законодательством, в том числе на основании доверенности выданной Стороной 2 Стороне 1 и в сроки, согласованные Сторонами в соответствующем акте, в том числе, но не ограничиваясь: - предоставить оригиналы недостающей исполнительной документации, оформленной надлежащим образом; -предоставить недостающие документы, подтверждающие качество использованных при производстве работ материалов и оборудования (сертификаты соответствия, паспорта продукции и т.п.); - недостатки и/или несоответствия в выполненных работах подлежат устранению в порядке, предусмотренном Договором при наличии вины Стороны 1 в наличии данных недостатков и/или несоответствиях.

2.4. Сторона 2 обязуется уведомить Сторону 1 в день приемки и в день поступления платежа от Заказчика в письменном виде. При неисполнении Стороной 2 обязанности по уведомлению Стороны 1 о приемке работ в день их приемки Заказчиком и поступлении платежа от Заказчика в день его поступления, Сторона 2 несет ответственность в виде неустойки в размере 0,1 % от суммы, подлежащей оплате за каждый день просрочки уведомления.

2.5. Сторона 2 обязуется в течение 3 (трех) рабочих дней с даты приемки и оплаты Заказчиком принятых у Стороны 2 работ или их части, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, оплатить Стороне 1 стоимость указанных работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет, указанный в пункте 14 настоящего Мирового соглашения. Принимая во внимание вероятность того, что в силу объективных причин (в том числе существенных и/или неустранимых недостатков и/или несоответствий работ) работы, указанные в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, могут быть не приняты Заказчиком в полном объеме, Стороны, руководствуясь положениями статей 157, 327.1 и 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришли к соглашению о том, что обязательство Стороны 2 по оплате работ, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, возникнет только в случае наступления отлагательного условия - приемки и оплаты данных работ Заказчиком.

2.6 Согласование Сторонами в пункте 2.5. настоящего Мирового соглашения условия об оплате стоимости работ, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, после приемки и оплаты работ Заказчиком, является изменением в данной части условий Договора об оплате работ, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению. Сторона 1 вправе предъявить требование об оплате работ, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, только в случае наступления отлагательного условия - приемки и оплаты работ Заказчиком и неисполнения Стороной 2 обязанности по оплате Стороне 1 принятых и оплаченных Заказчиком работ в срок, установленный пунктом 2.5. настоящего Мирового соглашения.

2.7 При неисполнении Стороной 2 обязанности по оплате работ в сроки, предусмотренные пунктом 2.5. настоящего Мирового соглашения, Сторона 2 несет ответственность в виде неустойки в размере 0,1% от суммы, подлежащей оплате за каждый день просрочки в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты возникновения указанной обязанности, 0,3% - по истечении 10 (десяти) рабочих дней. 2.8 Стороны обязуются оформить акты об оказании генподрядных услуг в размере 5 % от стоимости работ из числа тех, которые включены в цену Договора в соответствии с его условиями и указаны в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению, и провести зачет генподрядных услуг в счет частичной оплаты выполненных работ в течение 3 (трех) рабочих дней с даты принятия работ Заказчиком без замечаний.

Стороны обязуются оформить откорректированные справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и соответствующие им акты о приемке выполненных работ по форме КС2, а также счета и счета-фактуры, оформленные в соответствии откорректированными справками КС-3 и актами КС-2, в течение 3 (трех) рабочих дней с даты принятия работ Заказчиком без замечаний. Корректировка справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3, указанных в приложении N 1 к настоящему Мировому соглашению и соответствующих им актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, и их предоставление Стороной 1 Стороне 2 осуществляется в той части, в которой работы приняты Заказчиком. 2.9 Сторона 2 вправе приостановить исполнение предусмотренной в пункте 2.5 настоящего Мирового соглашения обязанности по оплате работ, в случае уклонения Стороны 1 от подписания актов об оказании генподрядных услуг и актов о зачете генподрядных услуг, до момента подписания Сторонами вышеуказанных документов. 3. Обязательство по оплате выполненных работ будет считаться исполненным Стороной 2 в день поступления денежных средств в полном размере на расчетный счет Стороны 1.

4. На момент подписания настоящего Мирового соглашения, Стороной 2 спорное обязательство по оплате выполненных работ исполнено в размере 253 030 371,84 руб., что подтверждается платежными поручениями N 3773 от 10.05.2018, N 4618 от 24.05.2018, N 6695 от 28.06.2018.

5. Истец отказывается от исковых требований в полном объеме, а также от взыскания со Стороны 2 неустойки за просрочку оплаты спорных работ/процентов за пользование чужими денежными средствами, а также любых убытков, возникших в связи с просрочкой оплаты спорных работ.

6. За отказ Стороны 1 от взыскания неустоек, процентов и убыток, возникших в связи с просрочкой оплаты работ по настоящему делу, а также по делам А56- 58726/2016, А56- 97457/2017 Сторона 2 произвела в пользу Стороны 1 оплату компенсации за такой отказ в размере 14 650 ООО руб. (Четырнадцать миллионов шестьсот пятьдесят тысяч рублей 00 копеек), в соответствии с Соглашением об урегулировании задолженности от 26.04.2018, что подтверждается платежным поручением N 5071 от 31.05.2018.

7. Настоящее Мировое соглашение заключено в целях полного и окончательного урегулирования возникшего спора в отношении всех заявленных требований и влечет прекращение спора, как по основному обязательству, так и по любым дополнительным обязательствам.

8. Стороны пришли к соглашению, что судебные расходы (расходы по оплате государственных пошлин, расходы на представителей, расходы на проведение судебных экспертиз, а также иные расходы, связанные с рассмотрением дела) остаются на Стороне, которая понесла такие расходы, и не подлежат компенсации другой Стороной.

9. Стороны подтверждают, что настоящее Мировое соглашение не противоречит закону и его заключение не нарушает права и законные интересы других лиц.

10. Стороны заявляют, что вопрос об утверждении данного Мирового соглашения может быть рассмотрен арбитражным судом в их отсутствие (ч. 3 ст. 141 АПК РФ).

11. Настоящим Стороны в соответствии с пунктом 6 статьи 450.1 ГК РФ заявляют об отсутствии у них каких-либо претензий (финансовых требований) друг к другу относительно выполнения и оплаты работ, являющихся предметом спора по делу N А56-97464/2017, а именно Стороны отказываются в полном объеме от права предъявления друг другу требований об оплате неустойки/пеней, процентов, штрафов, убытков и т.п. в связи с заключением, исполнением, расторжением Договора и по поводу Договора, за исключением тех требований, которые предусмотрены Сторонами в настоящем Мировом соглашении, в том числе требований Стороны 2, которые могут иметь место в связи с недостатками в выполненных Стороной 1 работах, и с учетом компенсации Стороне 1, указанной в п. 6 настоящего Мирового соглашения.

12. Настоящее Мировое соглашение составлено в 3 (трех) экземплярах, имеющих равную юридическую силу: 2 (два) экземпляра для Сторон и 1 (один) экземпляр для Арбитражного суда. 13. Приложение N 1 к настоящему Мировому соглашению является его неотъемлемой частью.

14. Реквизиты и подписи Сторон: Сторона 1 ОАО "Метрострой" Место нахождения: 190013, г. Санкт-Петербург, Загородный проспект, д. 52А ОГРН: 1027810253679 ИНН: 7813046910, КПП: 783801001 Банковские реквизиты: р/с 40702810900000005483 в АО "АБ "РОССИЯ" к/с 30101810800000000861 БИК 044030861 Сторона 2 АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" Место нахождения: 123112, г. Москва, Пресненская набережная, д. 12, помещение III ОГРН: 1027812403035 ИНН: 7827004484, КПП: 770301001 Банковские реквизиты: р/с 40702810035000800033 в Санкт-Петербургский per. филиал ОАО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" к/с 30101810900000000910 БИК 044030910 Приложение 1: КС-3, КС-2 N , дата Наименование работ Предъявлена ОАО "Метрострой" в АО "КОНЦЕРН ТИТАН2" по КС-3 стоимость СМР, руб. с НДС Оплачено по Соглашению об урегулировании задолженности, руб. с НДС Подлежит оплате по Мировому соглашению в случае приемки и оплаты данных работ Заказчиком в полном объеме, руб. с НДС 1 2 3 4 5 КС-3 N 139 от 30.11.2016 НЗП (СМУ-13) -остатки СМР 31 696 776,50 31 696 776,50 КС-3 N 141 ОТ 31.12.2016 НЗП (Компакт, У М- филиал) зд.реактора 10ША 70 119 553,00 57 605 024,06 12 514 528,94 КС-3 N 142 от 31.12.2016 Монтаж канатов VSL, иньектирование бл.1 264 109 788,90 136 647 678,06 127 462 110,84 КС-3 N 144 от 31.12.2016 НЗП (СМУ-13) - остатки СМР 25 205 509,18 6 100 856,06 19 104 653,12 КС-3 N 145 от 31.01.2017 НЗП (СМУ-13) - остатки СМР 31 741 5 А56-97464/2017 692,02 8 467 130,12 23 274 561,90 КС-3 N 146 от 31.01.2017 НЗП (ТО-3) - стоимость армутуры, подпис. в КС-ба 3 053 966,26 3 053 766,26 0,00 КС-3 N 147 от 28.02.2017 НЗП (Компакт, У М-филиал) зд.реактора 10ША 28 141 250,06 9 852 391,12 18 288 858,94 КС- 3 N 148 от 28.02.2017 НЗП (ТО-3) - остатки СМР 10 549 564,62 150 786,30 10 398 778,32 КС-3 N 149 от 30.04.2017 НЗП (УМ-филиал) зд.реактора 10UJA 104 000 163,76 29 691 849,12 74 308 314,64 КС-3 N 150 от 30.04.2017 НЗП (ТО-3) - остатки СМР 6 109 382,74 1 460 890,74 4 648 492,00.

ОАО по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербурге "Метрострой" обратилось в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа.

Определением суда от 13.07.2020 в удовлетворении заявления отказано.

ОАО по строительству метрополитена в городе Санкт-Петербурге "Метрострой", не согласившись с определением суда, направило апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального права, на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просил решение суда отменить.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить. Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения.

Представитель истца заявил ходатайство о приобщении дополнительных доказательств.

Протокольным определением суда от 02.09.2020 в судебном заявлении объявлен перерыв до 09.09.2020.

В судебном заседании 09.09.2020 стороны поддержали ранее высказанные позиции.

Законность и обоснованность определения суда проверены в апелляционном порядке.

Статьей 138 АПК РФ предусмотрено, что стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение.

Мировое соглашение, заключенное в рамках арбитражного процесса по спору, возникшему из гражданских правоотношений, по своему содержанию является гражданско-правовой сделкой, условия которой проверяются и утверждаются судом.

В силу части 2 статьи 140 АПК РФ мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой. В мировом соглашении могут содержаться условия об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или частичном прощении либо признании долга, о распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.

Согласно части 1 статьи 142 АПК РФ мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением.

Согласно части 2 статьи 142 АПК РФ мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII настоящего Кодекса на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение.

Принудительное исполнение судебного акта согласно части 2 статьи 318 АПК РФ производится на основании выдаваемого арбитражным судом исполнительного листа, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

В статьях 319 и 320 АПК РФ указано, что исполнительный лист - это исполнительный документ, выданный арбитражным судом на основании судебного акта, содержащий указание о взыскании с должника в пользу взыскателя конкретного имущества, и (или) предписание должнику совершить определенные действия или воздержаться от их совершения, который подлежит принудительному исполнению судебным приставом-исполнителем в случае неисполнения вынесенного решения в добровольном порядке.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 320 АПК РФ и пунктом 6 части 1 статьи 13 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" в исполнительном листе должна быть указана резолютивная часть судебного акта.

По смыслу указанных норм права резолютивная часть судебного акта переписывается в исполнительный лист дословно, исполнительный лист лишь фиксирует установленные судебным актом права и обязанности сторон.

Вынося оспариваемое Определение, суд первой инстанции руководствовался следующим:

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.07.2014 N 50 "О примирении сторон в арбитражном процессе", мировое соглашение представляет собой соглашение сторон, то есть сделку, вследствие чего к этому соглашению, являющемуся одним из средств защиты субъективных прав, помимо норм процессуального права, подлежат применению нормы гражданского права о договорах, в том числе правила о свободе договора (статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Из буквального содержания мирового соглашения следует, что Общество вправе предъявить требование об оплате работ, указанных в приложении N 1 к мировому соглашению, только в случае наступления отлагательного условия - приемки и оплаты работ Заказчиком и неисполнения Стороной 2 обязанности по оплате Стороне 1 принятых и оплаченных заказчиком работ в срок, установленный пунктом 2.5 мирового соглашения.

Из представленных доказательств не следует, что условия для оплаты работ наступили.

Признаков недобросовестности в действиях Концерна при исполнении мирового соглашения судом не установлено.

Вместе с тем, утвержденное судом мировое соглашение представляет собой сделку, по которой стороны обязались предпринять действия по урегулированию возникшего между ними спора относительно оплаты выполненной ОАО "Метрострой" работы, заказчиком которой являлся АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2". В данной сделке, в соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ, ОАО "Метрострой является кредитором, имеющим право требовать оплату выполненных работ, перечисленных в Приложении N 1 к мировому соглашению, а АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" - является должником, обязанным осуществить оплату.

Мировое соглашение заключено под условием, которое представляет собой сдачу АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" выполненных ОАО "Метрострой" работ Заказчику - АО "Концерн Росэнергоатом", и приемкой и оплатой этих работ Заказчиком. Данное условие также является сделкой, в которой АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" является должником, т.е. стороной обязанной совершить определенные действия по сдаче работ АО "Концерн Росэнергоатом ".

Таким образом, сделка по оплате должником (АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2") работ, выполненных ОАО "Метрострой", поставлена под условие выполнения тем же должником (АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2") другой сделки - по сдаче работ Заказчику - АО "Концерн Росэнергоатом". (Согласно информации с официального сайта должника 1Щр8://\у\ууу.Н1ап2.ги/Ьо1с1тц/1о(1ау, АО "Концерн Росэнергоатом" является акционером АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2", т.е. аффилированным лицом).

Согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (статья 65 АПК РФ).

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 3 статьи 157 ГК РФ).

Ожидаемые ОАО "Метрострой" добросовестные действия по сдаче работ, выполненных ОАО "Метрострой", со стороны АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" предполагаютсяя аналогичным" тем, которые предпринял бы АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" для сдачи собственных работ своему заказчику - АО "Концерн Росэнергоатом".

К таким действиям можно было бы отнести:

* неоднократные попытки направления в адрес Заказчика справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и соответствующих им актов о приемке выполненных работ по форме КС-2,

* проведение переговоров, совещаний и консультаций с Заказчиком о снятии противоречий в вопросах приемки работ, привлечение к участию в них ОАО "Метрострой" как заинтересованного субподрядчика;

- направление претензий;

- подача иска к Заказчику в арбитражный суд с требованием об оплате работ, выполненных ОАО "Метрострой".

Ничего из вышеперечисленного на протяжении двух лет после утверждения судом мирового соглашения АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" предпринято не было.

18.05.2018 АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" предпринял однократную попытку сдать результаты работ, выполненных ОАО "Метрострой" Заказчику - АО "Концерн Росэнергоатом" (Письмо исх. N 01-06-952). Однако, данная попытка была предпринята еще до утверждения мирового соглашения судом, после чего повторных попыток сдать работы АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" не предпринимало.

АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" не привлекало ОАО "Метрострой" для проведения переговоров, совещаний и консультаций с Заказчиком, на которых ОАО "Метрострой" могло бы довести свою позицию до Заказчика.

Претензионная работа в отношении принятия работ также не велась.

Согласно п. 3 ст. 308, абз. 2 п. 3 ст. 706, п. 4 ст. 706 ГК РФ, ОАО "Метрострой" не вправе самостоятельно предъявить требования к АО "Концерн Росэнергоатом".

На основании изложенного следует, что поведение АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" в части сдачи работ Заказчику не учитывало права и законные интересы ОАО "Метрострой" по получению оплаты за выполненные работы, т.е. являлось недобросовестным и препятствующим наступлению оснований для оплаты.

АО "КОНЦЕРН ТИТАН-2" не предприняло добросовестные действия по сдаче работ, выполненных ОАО "Метрострой", аналогичных тем, которые предприняло бы для сдачи собственных работ.

В силу п.2.2, 2.3 Генеральный подрядчик обязан сдать указанные работы Заказчику и при наличии мотивированных замечаний к работам или рабочей документации устранить их при содействии Подрядчика (в том числе с выдачей доверенности): представить оригиналы недостающей исполнительной документации, документы по качеству материалов, устранить недостатки.

Генеральный подрядчик ссылается на отказ в приемке работ Заказчиком на сумму 177 млн рублей, при этом данный отказ был получен до заключения мирового соглашения (письмо Росэнергоатом от 05.07.2018 N 9/Ф09/90859). Указанные в письме Генерального подрядчика от 12.07.18 N 01-06-1304 реестры как приложения к письму N 9/Ф09/90859, направлены в адрес ОАО "Метрострой" по электронной почте, не подписаны ни Заказчиком, ни Генеральным подрядчиком, содержат замечания к оформлению рабочей документации (отсутствие и переоформление смет), обязанность по подготовке которой лежит не на Подрядчике, а на Генеральном подрядчике (п.9.1.27 Договора). Мотивированные замечания к качеству выполненных ОАО "Метрострой" работ, материалов, исполнительной документации у Заказчика отсутствуют, а имеющиеся устранены в полном объеме.

12.10.2018 энергоблок N 1 Ленинградской АЭС был сдан по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссии, 15.10.2018 объект получил Заключение Ростехнадзора о соответствии техническим регламентам и проектной документации, что подтверждается информацией на официальном сайте Заказчика.

Поскольку все работы выполнены Метрострой в соответствии с рабочей документацией, выданной Генеральным подрядчиком в производство работ и утвержденной Заказчиком, предусмотренный Договором и Мировым соглашением комплект исполнительной документации, актов, справок и журналов передан Генеральному подрядчику, который использовал результат работ и сдал объект строительства Заказчику, ОАО "Метрострой" на законных основаниях требует принятия и оплаты выполненных работ.

Мировым соглашением оплата поставлена под отлагательное условие сдачи и оплаты работ Заказчику (п.2.5, 2.6 Договора).

При этом, учитывая, что закон и Договор не допускает немотивированный отказ от исполнения обязательств, а АО "Концерн Титан-2", являясь аффилированным по отношению к Заказчику лицом, для которого наступления отлагательного условия об оплате невыгодно:

1) не предъявляет повторно требования об оплате выполненных работ Заказчику, не представляет возражений на отказ Заказчика, а также не представляет надлежаще оформленные сметы или иную документацию в обоснования производства работ;

2) не проводит необходимую работу по устранению замечаний на сумму невыполненных работ с участием ОАО "Метрострой", не выдает доверенность для устранения данных замечаний;

3) не проводит претензионно-исковую работу с привлечением Подрядчика в качестве третьего лица, данные действия недобросовестно препятствуют наступлению отлагательного условия об оплате выполненных ОАО "Метрострой" работ Заказчиком, в связи с чем в силу п.З ст.157 ГК РФ1 данное условие считается наступившим.

В силу ч.2 ст. 142 АПК РФ мировое соглашение, не исполненное

Согласно ст. 122 АПК РФ мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII настоящего Кодекса на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение.

В соответствии с пунктом 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.11.2015 N 50, мировое соглашение, не исполненные добровольно, подлежат принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого судом по ходатайству стороны данного соглашения. Отсутствие сведений о неисполнении условий мирового соглашения, содержащих обязанности одной или обеих сторон по передаче имущества либо по совершению (несовершению) определенных действий, не является основанием для отказа суда в выдаче исполнительного листа и для отказа судебного пристава-исполнителя в возбуждении исполнительного производства на основании выданного судом исполнительного листа о принудительном исполнении мирового соглашения, поскольку обстоятельства, связанные с исполнением, подлежат выяснению в ходе исполнительного производства.

Согласно определению Конституционного Суда Российской Федерации от 13.10.2009 N 1286-0-0 часть 2 статьи 142 АПК РФ устанавливает лишь возможность принудительного исполнения мирового соглашения, не исполненного добровольно, и сама по себе не регулирует порядок выдачи исполнительного листа, который устанавливается в разделе VII данного Кодекса. Кроме того, сама по себе выдача исполнительного листа лишь фиксирует установленные судебным актом права и обязанности сторон и не создает новых обременении для должника. Выдача исполнительного листа на исполнение всех условий, подлежащих выполнению по мировому соглашению, не препятствует должнику представить доказательства частичного исполнения условий мирового соглашения в ходе исполнительного производства, что должно быть учтено судебным приставом-исполнителем в ходе совершения исполнительных действий.

При таких обстоятельствах, определение суда подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.08.2020 по делу N А56-97464/2017 отменить.

Направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Судья

В.А. Семиглазов