Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2020 г. N 09АП-37213/20 по делу N А40-49862/2020

г. Москва

16 сентября 2020 г.

Дело N А40-49862/20

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 сентября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:	Лепихина Д.Е., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Казнаевым А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы МИФНС N 46 по г.

Москве и ООО Строительная организация "Монтажпромстрой"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2020 по делу N А40-49862/20

по заявлению ООО "ЖК "Бузланово"

к МИФНС N 46 по г. Москве

третье лицо: ООО "СО "Монтажпромстрой"

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя:	Шутько М.В. по дов. от 09.01.2020;
от заинтересованного лица:	Клюевский Г.В. по дов. от 09.09.2019;
от третьего лица:	Чимрова С.Н. по дов. от 14.10.2019;

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЖК "Бузланово" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением в котором просит признать недействительным решение Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве от 21.10.2019 года N 156608 о предстоящем исключении ООО "СО "Монтажпромстрой" (ОГРН 1047796529560 ИНН 7743533393) как недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ и обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве, в месячный срок с даты вступления решения в законную силу, устранить нарушение прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью "Жилищный комплекс "Бузланово" (ОГРН 1135047005048 ИНН 5047141380) путем аннулирования записи ГРН 2207701051974 от 06.02.2020 об исключении из ЕГРЮЛ ООО "СО "Монтажпромстрой" (ОГРН 1047796529560 ИНН 7743533393).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.06.2020 признано недействительным решение Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве от 21.10.2019 года N 156608 о предстоящем исключении ООО "СО "Монтажпромстрой" (ОГРН 1047796529560 ИНН 7743533393) как недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Суд обязал Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве, в месячный срок с даты вступления решения в законную силу, устранить нарушение прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью "Жилищный комплекс "Бузланово" (ОГРН 1135047005048 ИНН 5047141380) путем аннулирования записи ГРН 2207701051974 от 06.02.2020 об исключении из ЕГРЮЛ ООО "СО "Монтажпромстрой" (ОГРН 1047796529560 ИНН 7743533393).

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, ответчик и третье лицо обратились с апелляционными жалобами, доводы которых представители поддержали в судебном заседании в полном объеме.

Представитель заявителя в судебном заседании, возражал против доводов и требований апелляционных жалоб, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, а жалобы - без удовлетворения.

Проверив в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителей участвующих в деле лиц, поддержавших свои доводы и требования, изучив материалы дела, доводы жалоб и отзыва на них, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, 14.02.2019 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве внесена запись в ЕГРЮЛ о недостоверности сведений о юридическом лице (заявление физического лица о недостоверности сведений о нем).

21.10.2019 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве принято решение N 156608 о предстоящем исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

06.02.2019 г. Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве ООО "СО "Монтажпромстрой" исключено из Единого государственного реестра юридических лиц в связи с наличием в ЕГРЮЛ сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности.

Ссылаясь на то, что между ООО "ЖК "Бузланово" (далее - Кредитор) и ООО "СО "Монтажпромстрой" (далее - Должник) заключены договоры N МПС-1/09.08.2016 от 09.08.2016 года N МПС-2/01.09.2016 от 01.09.2016, в соответствии с условиями которых Ответчик взял на себя обязательства по выполнению работ по строительству объекта: "Многоэтажная жилая застройка с объектами социально-бытового и общественного назначения расположенного по адресу: Московская область, Красногорский р-н, у дер. Бузланово на земельных участках с кадастровым N 50:11:0050501:185; N50:11:0050501:186 (далее - Объект).

В результате проведенного обследования выполненных работ и качества применяемых материалов были выявлены существенные и неустранимые недостатки.

В настоящее время Арбитражным судом города Москвы рассматривается судебное дело N А40-23748/18-68-162 о взыскании с ООО "СО "Монтажпромстрой" в пользу ООО "ЖК "Бузланово" убытка в размере 43 796 873 (Сорок три миллиона семьсот девяносто шесть тысяч восемьсот семьдесят три) рублей 00 копеек.

Дело рассматривается с 08 февраля 2018 года, при этом права и законные интересы Должника представляют несколько представителей, которым были выданы доверенности от имени ООО "СО "Монтажпромстрой", в том числе в декабре 2019 года, - уже после принятия регистрирующим органом решения о предстоящем исключении.

ООО "СО "Монтажпромстрой" фактически осуществляла свою деятельность посредством реализации процессуальных прав и участия представителя общества в судебных заседаниях.

Информация об исключении должника из ЕГРЮЛ получена Заявителем в судебном заседании 11.02.2020 года от представителей ООО "СО "Монтажпромстрой"

путем подачи соответствующего ходатайства о прекращении производства по делу N А40-23748/18-68-162 в связи с исключением Общества из ЕГРЮЛ.

Указанные обстоятельства послужили ООО "ЖК "Бузланово" основанием к обращению в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу с указанными выше требованиями.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Апелляционный суд, оценив в порядке ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства с учетом всех обстоятельств дела, поддерживает вывод суда первой инстанции о наличии совокупности необходимых условий для удовлетворения заявленных требований, исходя из следующего.

Отношения, возникающие в связи с исключением юридического лица из ЕГРЮЛ, регулируются Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа предусмотрен статьей 21.1 указанного Федерального закона.

При этом предусмотренный настоящей статьей порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ применяется также в случае наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи (пп. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Данное условие является самостоятельным основанием для прекращения деятельности юридического лица путем исключения из ЕГРЮЛ.

Вместе с тем наличие совокупности признаков, изложенных в пп. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, не влечет безусловное (обязательное) исключение из реестра лиц, поскольку применение указанных норм права не должно способствовать недобросовестному поведению, в том числе преследующему цель освобождения от последствий, предусмотренных гражданским законодательством об обязательствах.

Установленный шестимесячный срок наличия записи о недостоверности сведений предназначен для установления действительности недостоверности сведений, так как до принятия решения об исключении у заинтересованных лиц есть право предоставить в налоговый орган достоверные сведения об организации.

В случае неустранения обстоятельств, послуживших основанием для внесения записи в ЕГРЮЛ, презюмируется, что организация является недействующей, в связи с чем запись о ней подлежит исключения из реестра.

Между тем исключение данных лиц из реестра не направлено на прекращение деятельности тех юридических лиц, которые фактически осуществляют свою деятельность, находятся по юридическому адресу. В связи с этим исключение из реестра организаций, в отношении которых имеется запись о недостоверности сведений, но которые фактически осуществляют деятельность и с которыми есть возможность поддержания связи (получение ими необходимой корреспонденции, выход на связь исполнительного органа, сдача необходимой отчетности) не допускается.

Как усматривается из материалов дела, запись о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ в отношении участника внесена 14.02.2019 Инспекцией на основании заявления Мордачева В.В., полученного от последнего 08 февраля 2019 года, в котором Мордачев В.В. утверждал, что не является учредителем/участником ООО "СО "Монтажпромстрой".

Вместе с тем, в силу пункта Приказа ФНС от 11.02.2016 года N N ММВ-7-14/72@ "Об утверждении оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" мероприятий, порядка использования результатов этих мероприятий, формы письменного возражения относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц, формы заявления физического лица о недостоверности сведений о нем в Едином государственном реестре юридических лиц" основанием для проведения мероприятий по проверке достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является получение регистрирующим органом заявления заинтересованного лица о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ (далее - заявление о недостоверности сведений ЕГРЮЛ).

В силу пункта 9 вышеуказанного Приказа проверка достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, на основании полученного регистрирующим органом заявления о недостоверности сведений ЕГРЮЛ осуществляется способами, предусмотренными подпунктами "а" - "д" пункта 4.2 статьи 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. 129-ФЗ. Такая проверка осуществляется в срок не более одного месяца, следующего за истечением семи рабочих дней со дня получения указанного заявления.

В силу подпунктов подпунктов "а" - "д" пункта 4.2 статьи 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ проверка достоверности сведений, включаемых или включенных в единый государственный реестр юридических лиц, проводится регистрирующим органом в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности, в том числе в случае поступления возражений заинтересованных лиц относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава

юридического лица или предстоящего включения сведений в единый государственный реестр юридических лиц, посредством:

а) изучения документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа, в том числе возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем;

б) получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки;

в) получения справок и сведений по вопросам, возникающим при проведении проверки;

г) проведения осмотра объектов недвижимости;

д) привлечения специалиста или эксперта для участия в проведении проверки.

Ответчик должен был провести мероприятия по проверке поступивших от Мордачева В.В. сведений, якобы подтверждающих, что он не является участником Общества.

При проведении ответчиком необходимой проверки сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ ответчик должен был получить однозначный вывод, что Мордачев В.В. не представил законных оснований для внесении в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений о нем.

Как следует из представленных документов, дата создания ООО "СО "Монтажпромстрой" 21.07.2004 год.

Мордачев В.В. приобрел на основании сделки долю в ООО "СО "Монтажпромстрой" в размере 24,9% в 2013 году, о чем в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись за номером N 8137747590819 от 04.10.2013 г;

В силу пункта 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Соответственно, при государственной регистрации сделки по приобретению доли Мордачевым В.В. была направлена заверенная нотариусом форма, а также документы подтверждающие волеизъявление Мордачева В.А. на приобретение указанной в ЕГРЮЛ доли в Обществе.

Данным документам была дана Инспекцией соответствующая оценка - о чем занесена запись в ЕГРЮЛ за номером N 8137747590819 от 04.10.2013 г;

В силу пункта 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (действовал на момент приобретения Мордачевым В.В. доли в Обществе_ после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли.

Иными словами, сделка по приобретению Мордачевым В.В доли в Обществе была нотариально удостоверена, проверена регистрирующим органом (инспекцией) в 2013 году и в итоге была внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ - N 8137747590819 от 04.10.2013 г.

Какие-либо доказательства недействительности самой сделки по приобретению доли в Обществе, незаконности действий нотариуса при проверке и заверении сделки ответчиком в материалы дела не представлено.

Кроме того, ответчиком не представлено никаких доказательств совершения сделок Мордачевым В.В., которые привели (или могли привести) к отчуждению его доли в Обществе, а соответственно, к наличию недостоверности сведений в ЕГРЮЛ.

Кроме того, судом первой инстанции обоснованно принято во внимание, что ООО "СО "Монтажпромстрой" не является недействующим юридическим лицом, фактически не прекратило деятельность, осуществляет защиту своих прав в судах. ООО "СО "Монтажпромстрой" фактически осуществляют деятельность, сдает отчетность, с Обществом есть возможность поддержания связи (получение ими необходимой корреспонденции, выход на связь исполнительного органа, сдача необходимой отчетности).

Все указанные обстоятельства, не опровергнутые ответчиком по существу.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В настоящем случае регистрирующий орган при принятии оспариваемого решения, ограничился лишь формальным признаком. В этой связи, принятое решение Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве является недействительным в соответствии со статьёй 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не соответствует требованиям Закона N129-ФЗ.

Поскольку функции государственного регистрирующего органа осуществляет Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 46 по г. Москве, в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 201 АПК РФ, для восстановления нарушенных прав истца указанный налоговой орган обязан внести в Единый государственный реестр юридических лиц записи, отражающие реальные сведений об ООО "СО "Монтажпромстрой", то есть те которые существовали до внесения изменений.

Доводы заявителей апелляционных жалоб проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не могут служить основанием для отмены принятого решения.

Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного решения, судом первой инстанции не допущено. Основания для отмены решения отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 18.06.2020 по делу N А40-49862/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.С. Сумина

Судьи

Д.Е. Лепихин М.В. Кочешкова