Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2020 г. N 04АП-4496/20 по делу N А19-24969/2019

г. Чита

02 октября 2020 г.

Дело N А19-24969/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2020 года.

В полном объеме постановление изготовлено 02 октября 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бушуевой Е.М., судей Куклина О.А., Юдина С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щелкановой А.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сибстрой" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 04 августа 2020 года по делу N А19-24969/2019 по исковому заявлению акционерного общества "Особая экономическая зона "Иркутск" (ОГРН 1153850041476, ИНН 3808191898) к обществу с ограниченной ответственностью "Сибстрой" (ОГРН 1043801534127, ИНН 3811078677), к Ассоциации регионального отраслевого объединения работодателей "Саморегулируемая организация строителей Байкальского региона" (ОГРН 1083800002868, ИНН 3811126176) о взыскании 3 746 024, 86 руб.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, -общество с ограниченной ответственностью "Династия-М" (ОГРН 1173850015162, ИНН 3849063609)

в отсутствие в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Особая экономическая зона "Иркутск" (далее - АО "ОЭЗ "Иркутск", истец) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "Сибстрой" (далее - ООО "Сибстрой", ответчик-1) о взыскании 5 058 251 руб. 32 коп. - убытков, связанных с ненадлежащим исполнением договора подряда N ТР-68-03/18-02 от 29.03.2018, об обращении взыскания на удерживаемое имущество.

Определениями суда от 24.10.2019, 25.11.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "Династия-М" и Ассоциация регионального отраслевого объединения работодателей "Саморегулируемая организация строителей Байкальского региона" (далее - Ассоциация РООР СРОСБР, ответчик-2).

Определением суда от 23.12.2019 по ходатайству истца процессуальный статус Ассоциации РООР СРОСБР изменен на соответчика.

Истец иск поддержал, заявил отказ от требования об обращении взыскания на удерживаемое имущество, на основании статьи 49 АПК РФ заявил ходатайство об уточнении исковых требований, в котором просит взыскать с ООО "Сибстрой" 3 746 024 рубля 86 копеек - убытков, связанных с ненадлежащим исполнением договора подряда N ТР-68-03/18-02 от 29.03.2018, а при недостаточности денежных средств - с Ассоциации РООР СРОСБР в сумме 3 746 024 рубля 86 копеек средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств за ненадлежащее исполнение членом организации ООО "Сибстрой" обязательств по договору подряда от 29.03.2018 N ТР-68-03/18-02.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 04 августа 2020 года принят отказ истца от иска в части взыскания требования об обращении взыскания на удерживаемое имущество, производство по делу в указанной части прекращено, исковые требования в оставшейся части удовлетворены частично, с ООО "Сибстрой" в пользу АО "Особая экономическая зона "Иркутск" взысканы 3 729 924 руб. 86 коп. неосновательного обогащения, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 41 550 руб. 56 коп., в удовлетворении остальной части исковых требований, а также требований к Ассоциации РООР СРОСБР отказано.

Ответчик, не согласившись с принятым судебным актом, в апелляционной жалобе просит его отменить.

Считает, что истцом не доказан факт случайной гибели и/или повреждения спорного имущества в период с момента передачи строительной площадки до момента расторжения договора в одностороннем порядке, не представлено доказательств, подтверждающих вину заявителя в отсутствии спорного оборудования на объекте, а также доказательств исчезновения спорного оборудования с объекта именно в период действия договора.

О месте и времени судебного заседания участвующие в деле лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва истца на нее, изучив материалы дела, оценив доказательства в деле в их совокупности, достаточности и взаимной связи, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между АО "ОЭЗ "Иркутск" (заказчик) и ООО "Сибстрой" (подрядчик) 29.03.2018 заключен договор подряда N ТР-68-03/18-02 на строительство "Объекты инженерной инфраструктуры особой экономической зоны туристско-рекреационного типа па территории муниципального образования Слюдянский район Иркутской области "Ворота Байкала" участок "Гора Соболиная" (этап строительства 1/2018)" (далее - договор).

Приложением N 1 к договору стороны согласовали график выполнения работ по строительству объекта.

В соответствии с пунктом 4.2 договора цена договора включает стоимость работ по договору, в том числе все расходы подрядчика, связанные с выполнением подрядчиком всех обязательств по договору, включая налоги, сборы и платежи, установленные законодательством РФ, плату за негативное воздействие на окружающую среду, пользование энергоресурсами, водой, канализацией, коммунальными услугами, услугами связи на период выполнения работ до получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Цена договора является твердой.

Дополнительным соглашением N 4 от 28.05.2019 цена договора установлена в сумме 149 965 001 руб. 42 коп., срок окончания выполнения работ - 25 декабря 2019 года.

В соответствии пунктом 5.3.3 договора подрядчик обязан принять от заказчика строительную площадку, содержать ее, а также прилегающую территорию, за свой счёт обеспечить ее охрану и сдать по окончании работ в порядке и на условиях, предусмотренных договором.

В силу пункта 5.3.6 договора подрядчик обязан осуществлять поставку, приемку, разгрузку, складирование, хранение и подачу в производство работ всех необходимых материалов и оборудования в соответствии с требованиями стандартов и условий для данных материалов и оборудования.

Пунктом 5.3.17 договора установлено, что подрядчик обязан осуществлять охранные мероприятия.

В соответствии с пунктом 7.1.9 договора от начала работ до получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию подрядчик за свой счет организует и несет полную ответственность за охрану всего имущества, материалов, оборудования, а также за сохранность строительной площадки, работ, а в случае причинения ущерба, утраты или порчи работ или любой их части по любой причине подрядчик обязан за свой счет исправить и устранить дефекты с тем, чтобы работы, по их завершению, отвечали требованиям Договора. Подрядчик обеспечит надлежащую охрану оборудования, строительной техники, материалов и другого имущества, поставленного на объект. Риск гибели и порчи любых работ, объекта или его части, имущества, оборудования и материалов, находящихся на объекте до получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, полностью лежит на подрядчике. Подрядчик возмещает полную стоимость поврежденного/утраченного имущества, материалов, оборудования собственнику имущества.

19 апреля 2018 года комиссией в составе представителей АО "ОЭЗ "Иркутск": генерального директора Иванова С.Н., главного инженера Яковеня Д.В., и представителей ООО "Сибстрой": генерального директора Ким Н.Г., управляющего директора Самозванова К.Н., подписан акт приема-передачи строительной площадки для строительства объекта по договору.

Письмом от 04.07.2019 N 68-02/430 заказчик приостановил производство строительных работ в связи с нарушением исполнения обязательств подрядчиком, таких как: отсутствие банковской гарантии (пункт 9.1 договора), отсутствие договора страхования от несчастных случаев работников подрядчика и представителей Заказчика, отсутствие страхования строительно-монтажных рисков (пункт 11.2 договора), отсутствие проектов производства работ (пункт 5.3.31 договора), разработанных субподрядными организациями, также не выполнена разбивка осей строительного объекта.

Уведомлением от 29.07.2019 N 68-01/508 АО "ОЭЗ "Иркутск" отказалось от исполнения договора подряда N ТР-68-03/18-02 на основании подпунктов "б", "е", "з" пункта 15.2 договора в связи с нарушением промежуточных сроков выполнения работ, определенных графиком производства работ, неустранения недостатков (дефектов) в работах в срок, установленный заказчиком, а также в связи с неисполнением предписания заказчика о приостановлении работ.

Уведомление об отказе от исполнения договора получено подрядчиком 06.08.2019 года, о чем свидетельствует транспортная накладная N 4098116352 курьерской службы DHL.

На момент расторжения договора подрядчик выполнил всего работ на сумму 73 782 135 руб. 53 коп.

Заказчик произвел оплату стоимости принятых работ согласно актам о приемке выполненных работ по форме КС-2, справкам о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 (л.д. 64-91 т.д. 1) на сумму 64 980 036 руб. 40 коп. за вычетом 3 689 106 руб. 79 коп. (5% от стоимости работ) удерживаемых в качестве обеспечения исполнения обязательств гарантийного периода в соответствии с пунктом 6.3 договора платежными поручениями N 357 от 22.06.2018, N 417 от 13.07.2018, N 503 от 17.08.2018, N 568 от 10.09.2018, N 595 от 24.09.2018, N 679 от 22.10.2018, N 734 от 22.11.2018, N 770 от 6 13.12.2018, N 796 от 26.12.2018, N 170 от 15.04.2019, N 180 от 19.04.2019, N 188 от 25.04.2019, N 238 от 19.05.2019, N 241 от 04.06.2019.

Кроме того, АО "ОЭЗ "Иркутск" заявлениями о зачете N 68-01/504 от 29.07.2019, N 68-01/647 от 01.10.2019 прекратило обязательства перед ООО "Династия-М" на сумму 5 112 992 руб. 34 коп.и, полученные им от ООО "Сибстрой" согласно договору уступки права требования от 18.07.2019, по оплате выполненных по спорному договору работ.

Таким образом, обязательства заказчика по оплате выполненных ООО "Сибстрой" работ прекращены в общей сумме 70 093 028 руб. 74 коп.

В связи с фактическим прекращением выполнения подрядчиком работ по договору АО "ОЭЗ "Иркутск" письмом N 68-02/455 от 10.07.2019 уведомило ООО "Сибстрой" о проведении комиссионного осмотра строительного объекта 12.07.2019, однако подрядчик на осмотр не явился.

Письмом N 68-02/474 от 15.07.2019 заказчик повторно уведомил подрядчика о проведении комиссионного осмотра строительного объекта 18.07.2019, в котором указал, что в случае неявки представителя подрядчика акт осмотра будет составлен в одностороннем порядке.

Подрядчик не принял участие в осмотре, своих представителей не направил.

По результатам проведенного осмотра работниками АО "ОЭЗ "Иркутск" в одностороннем порядке составлен акт осмотра объекта от 19.07.2019, в котором отражено выявленное отсутствие на объекте материалов и оборудования, смонтированного, установленного ООО "Сибстрой" и оплаченного согласно выставленным счетам АО "ОЭЗ Иркутск" на основании представленной исполнительной документации и принятых работ по формам КС-2, КС-3 на общую сумму 6 069 817 руб. 51 коп., из которых стоимость утраченного оборудования, материалов - 5 100 020 руб. 18 коп. с НДС, стоимость монтажа - 969 797 рублей 33 копейки с НДС из них: 1. Внутриплощадочные сети водопровода. Прибрежный район. - Регулятор давления диаметром 100 мм - 4 шт., стоимостью 316 893,72 руб., с НДС 18% без учёта доставки (1 шт. - 79 223,43 руб.). Оплачены платёжным поручением N 796 от 26.12.2018 в соответствии с пунктом 38 акта КС-2 N 58 от 25.12.2018, справки КС-3 N9 от 25.12.2019 (оплачен "Регулятор давления диаметром 100 мм" в количестве 13 шт. из которых отсутствуют 4шт.); - Люки чугунные тяжелые- 39 шт., стоимостью 155 565,5 руб., с НДС 20% без учёта доставки (1 шт.- 3 988,86 руб.). Оплачены платёжным поручением N 734 от 22.11.2018 в соответствии с пунктом 71 акта КС-2 N 58 от 25.12.2018 и пункта 71 акта КС-2 N 44 от 16.11.2018, справки КС-3 N 7 от 16.11.2018 (Монтаж люков оплачен в составе работ по устройству колодцев стоимостью 414 584,16 руб., с НДС). 2. Внутриплощадочные сети водопровода. Предгорный район. - Регулятор давления диаметром 100 мм - 1 шт. стоимостью 79 226,38 руб., с НДС 20% без учёта доставки. Оплачен платежным поручением N 180 от 19.04.2019 в количестве 7 штук в соответствии с пунктом 46 акта КС-2 N 63 от 15.04.2019, справки КС-3 N9 от 25.12.2018; - Люки чугунные тяжелые - 18 шт. стоимостью 71 799,46 руб, с НДС 18% без учёта доставки (1 шт.- 3 988,86 руб.). Оплачены платёжным поручением N 679 от 22.10.2018 в количестве 27 шт., из которых 9 шт. установлены на водопроводных колодцах в соответствии с пунктом 78 акта КС-2 N 32 от 16.10.2018, справки КС-3 N 6 от 16.10.2018. 3. Внутриплощадочные сети бытовой канализации с КНС. Прибрежный район. - Насос KRTF 65-215/152UEG-S 2шт. стоимостью 481 260 рублей, с НДС 18%: Поплавковые выключатели уровня MSI 4шт. стоимостью 18 304 рубля, с НДС 18%: Шкаф управления насосами ШУ-250-Н-ПЧ-IР54 УХЛ4 с частотными преобразователями ( 2 шт.) стоимостью 397 38,60 руб. с НДС 18%. Общая стоимость 896 945,6 рубля с НДС 18% без учёта доставки. Оплачены платёжным поручением N 796 от 26.12.2018 в соответствии с пунктом 18 акта КС-2 N 57 от 25.12.2018, справки КС-3 N 9 от 25.12.2018; - Труба напорная из полиэтилена РЕ 100 питьевая: ПЭ100 SDR17. размером 160x9.5 мм (ГОС Т 18599-2001, ГОСТ Р 52134-2003) 174,0 метра стоимостью 431 380,86 руб., с НДС 18% без учёта доставки. Оплачены 328,0 метров трубы платёжным поручением N 796 от 26.12.2018 в соответствии с пунктом 37.1 акта КС-2 N 57 от 25.12.2018, справки КС-3 N 9 от 25.12.2018; - Плиты дорожные 2ПТ35-30А1У 20 шт. стоимостью 61 426,08 руб. с НДС 18% без учёта доставки. Оплачены платёжным поручением N 770 от 13.12.2018 в соответствии с пунктом 25 акта КС-2 N 55 от 30.11.2018, справки КС-3 N 8 от 30.11.2018. Плиты оплачены в количестве 37 шт., из которых установлены на КНС-1 и КНС-4а 17 шт. Монтаж плит оплачен стоимостью 128 354,5 руб., с НДС. 4. Внутриплощадочные сети бытовой канализации с КНС. Предгорный район. - Люки чугунные тяжелые 46 шт. стоимостью 280 352 рубля 66 копеек, с НДС 18% без учёта доставки. Оплачены платёжным поручением N 679 от 22.10.2018 в количестве 55 шт. в соответствии с пунктом 59 акта КС-2 N 36 от 16.10.2018, справки КС-3 N 6 от 16.10.2018. Монтаж люков оплачен в состав работ по устройству колодцев стоимостью 402 684 рубля 67 копеек, с НДС. 5. КНС-4а 8 - Насос KRTF КRТЛ 150-401/354UG-S 2шт. стоимостью 1 983 862,0, руб., с НДС 18% без учёта доставки: Поплавковые выключатели уровня MSI 4шт стоимостью 18 304, 0 руб., с НДС 18% без учёта доставки; Шкаф управления насосами ШУ-250-Н-ПЧ-1Р54 УХЛ4 с частотными преобразователями (2шт) стоимостью 804 263.90 руб. с НДС 18% без учёта доставки. Оплачены платёжным поручением N 188 от 25.04.2019 в соответствии с пунктом 14 акта КС-2 N 65 от 24.04.2018, справки КС-3 N 12 от 24.04.2019 г., как "КНС- 4а" 1 комплект общей стоимостью 2 806 435 рублей 9 копеек, с НДС 18% без учёта доставки. Монтаж оборудования оплачен в составе работ по устройству КНС-4а стоимостью 29 174 рубля, с НДС.

АО "ОЭЗ "Иркутск" письмами N 68-03/515 от 31.07.2019 и N 68-03/538 от 09.08.2019 обратилось к ООО "Сибстрой" с требованием вернуть оплаченное оборудование и материалы на сумму 6 069 817 рублей 51 копейка. Неисполнение требований послужило основанием для обращения в суд с иском.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями (абзац 1 статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1, абзацу 1 пункта 2 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Учитывая наличие межу сторонами соглашения о возможном досрочном расторжении договора заказчиком при нарушении подрядчиком промежуточных сроков выполнения работ, определенных графиком производства работ, неустранении недостатков (дефектов) в работах в срок, установленный заказчиком, а также в связи с неисполнением предписания заказчика о приостановлении работ (пункты 15.2, подпунктами "б", "е", "з" пункта 15.2 договора, представленные в материалы дела доказательства ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств по выполнению работ, выразившиеся в нарушении ответчиком промежуточных сроков выполнения работ, неполном выполнении работ по договору, суд первой инстанции правильно признал отказ истца от договора правомерным и посчитал договор подряда расторгнутым с 06.08.2019 - момента получения ответчиком уведомления истца о расторжении договора.

В силу пункта 4 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 1 статьи 705 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором подряда:

риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Поскольку сторонами в договоре распределен риск утраты материалов и оборудования, а именно пунктами 5.3.3, 5.3.8, 5.3.11, 5.3.17, 7.1.2, 7.1.9 договора от 29.03.2018 установлена обязанность по сохранению материалов и оборудования, находящихся на строительной площадке для производства работ, суд первой инстанции, установив факт утраты подрядчиком оборудования и материалов, законно и обоснованно взыскал с ответчика 3 729 924, 86 коп.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о переходе риска утраты материалов и оборудования со строительной площадки в связи с подписание промежуточных актов выполнения работ судом апелляционной инстанции не принимается как противоречащий нормам пункта 1 статьи 705 Гражданского кодекса Российской Федерации и условиям договора от 29.03.2018.

Представленные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 носят промежуточный характер и предназначены, прежде всего, для расчета с подрядчиком за выполненные работы, что указано в пункте 18 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда".

Условиями договора от 29.03.2018 не предусмотрена передача построенного объекта по частям, предусмотрено только разделение объекта строительства по районам, в связи с чем, доводы ответчика отклоняются как основанные на ошибочном толковании условий договора.

Указанная правовая позиция согласуется с позицией Верховного суда Российской Федерации, выраженной в определении от 20.09.2017 N 305-ЭС17-12558.

Кроме того, суд относится критически к доводам ответчика о недоказанности истцом вины ответчика в утрате оборудования, поскольку данное обстоятельство в предмет спора не входит, именно ответчик в силу условий договора и требований норм гражданского законодательства должен обеспечить сохранность созданного им объекта, в том числе необходимого оборудования, до передачи его заказчику в установленном законом порядке.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы рассмотрены судом апелляционной инстанции, однако не могут быть учтены как не влияющие на законность и обоснованность решения суда по настоящему делу.

При изложенных фактических обстоятельствах и правовом регулировании дела у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения обжалованного решения суда.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 04 августа 2020 года по делу N А19-24969/2019 в обжалованной части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.М. Бушуева

Судьи

О.А. Куклин С.И. Юдин