Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2020 г. N 09АП-44514/20 по делу N А40-79863/2020

г.Москва

30 сентября 2020 г.

Дело N А40-79863/20

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2020 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 сентября 2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

судей: Гончарова В.Я., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16",

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2020 по делу N А40-79863/20,

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ДЕКИС" (ОГРН: 1137746741230, ИНН: 7707810595)

к акционерному обществу "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16" (ОГРН: 1037843029696, ИНН: 7825405201)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Кульжик Н.М. по доверенности от 21.08.2018,

от ответчика: Крячков К.И. по доверенности от 04.06.2020,

УСТАНОВИЛ:

АО "ДЕКИС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16" о взыскании неустойки в размере 2.756.997 руб. 65 коп..

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2020 г. исковые требования удовлетворены в размере 113.764 руб. 61 коп.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 08.07.2020 г., ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2020 г. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 15 июля 2018 г. между ООО "ДекИс" (Генеральный подрядчик) и ЗАО "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N16" (в настоящее время - АО "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16", в соответствии с уведомлением об изменении реквизитов от 04.12.2019 года исх. N 251) (далее - подрядчик) заключен договор подряда N LM\TALL\SMU-15718 (далее -договор) в редакции дополнительного соглашения N 1 от 06 августа 2018 года, дополнительного соглашения N 2 от 24 августа 2018 года, согласно которому Генподрядчик обязался выполнить работы, предусмотренные договором и приложениями к нему, а генеральный подрядчик обязался создать условия для выполнения работ, выполнить приемку работ на объекте и уплатить цену договора на объекте - гипермаркет строительных материалов "Леруа Мерлен", расположенном по адресу: г. Санкт-Петербург, Старр-Паново, Таллиннское шоссе, дом 163, корпус 1, литера A).

В соответствии с п.п. 6.2, 6.3 договора начальный срок выполнения работ - 15.07.2018, окончательный срок производства работ - 06.09.2018.

Согласно п. 1.9 договора термин "Приемка результата выполненных работ на Объекте" означает проведение совместно представителями заказчика, генерального подрядчика и подрядчика проверки состояния готовности результата выполненных работ, исполнительной и технической документации на предмет соответствия соблюдения проектных согласованных решений, требований ГОСТ, СНИП, СанПин и других правил безопасности, с последующим оформлением окончательного акта приема-передачи или дефектной ведомости, в случае обнаружения недостатков.

Согласно п. 1.10 договора, термин "Окончательный акт приема-передачи" означает документ, подписываемый после завершения подрядчиком всех работ по настоящему договору, за исключением работ, подлежащих выполнению в гарантийный срок.

В соответствии с п. 7.2 договора, в качестве обеспечения надлежащего исполнения подрядчиком своих обязанностей по договору, в том числе обязанностей по устранению недостатков (дефектов), обнаруженных в период гарантийного срока, генеральный подрядчик при ежемесячной оплате выполненных объемов работ производит удержание 10% (Десяти процентов) от суммы каждого платежа. Сумма, удерживаемая генеральным подрядчиком в соответствии с настоящим пунктом, является гарантийной (гарантийный депозит).

Возврат гарантийного депозита производится в следующем порядке:

* 5% (пять процентов) выплачиваются по завершении работ не позднее 2 (двух) календарных месяцев после подписания окончательного акта приема-передачи и выставления счета.

* 5% (пять процентов) выплачиваются равными частями (по 2,5% от цены договора) по окончании первого и второго года с даты подписания окончательного акта приема-передачи. По окончании первого года с даты подписания окончательного акта приема-передачи, при наличии положительного заключения организации, привлеченной генеральным подрядчиком/заказчиком для проведения строительного контроля, и организации, привлеченной генеральным подрядчиком/заказчиком для осуществления дополнительного надзора за строительством.

Окончательный акт приема-передачи работ подписан 13 сентября 2019 года. В соответствии с п. 12.2.6 договора генеральный подрядчик вправе потребовать от подрядчика выплаты неустойки:

- в случае нарушения подрядчиком окончательного срока выполнения работ, установленного пунктом 6.3. договора более чем на 15 (Пятнадцать) календарных дней в размере 0,05% от цены договора за каждый календарный день просрочки.

Во избежание сомнений, указанная в настоящем подпункте неустойка не подлежит уплате при отсутствии письменного требования генерального подрядчика.

Таким образом, сумма выполненных работ по договору составила 15 445 365,74 руб., в т.ч. НДС (18%) 2 356 072,74 руб. Срок выполнения всех работ по договору (п.п. 6.2. и 6.3. договора) и дополнительным соглашениям к нему - с 15 июля 2018 года (начальный срок производства работ) по 06 сентября 2018 года (окончательный срок производства работ). Окончательный акт приема-передачи выполненных работ направлен подрядчиком генподрядчику для утверждения 09 сентября 2019 года, что подтверждается письмом исх. N 162 от 09 сентября 2019 года (трек номер отправления SVT00853585, почтовая служба СВТ-Петербург, получен Генподрядчиком 10 сентября 2019 года). Генподрядчик обязан рассмотреть окончательный акт в течение 5 (пяти) рабочих дней (по аналогии с пунктом 10.2.3. договора, и при учете пункта 10.2.6. договора).

Окончательный акт приема-передачи выполненных работ подписан генподрядчиком 13 сентября 2019 года.

В обоснование исковых требований истец указывает, что ответчик допустил просрочку выполнения своих обязательств по сдаче результата работ генподрядчику и количество дней просрочки исполнения принятых по договору обязательств подрядчиком составляет 357 дней (дата окончания работ (п. 6.3. договора - 06 сентября 2018 года, период за который неустойка не начисляется 15 (Пятнадцать) календарных дней (п. 12.2.6 договора); 21 сентября 2018 года - предельный срок сдачи результата работ, 22 сентября 2018 года, с которой начинается исчисление неустойки.

В досудебной претензии исх. N 01\АС-ТАЛ-15718\20 от 24.03.2020 истец заявил требование о взыскании неустойки, данное требование было оставлено без ответа, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно представленному истцом расчету размер ответственности ответчика перед Истцом по состоянию на 25.03.2020 года (на день направления претензии) составляет 2.756.997 руб. 65 коп.

Ответчик возражал против заявленного истцом периода просрочки, заявил о том, что работы были закончены не 13.09.2019, а 24.10.2018.

Суд первой инстанции установил, что работы в объеме, предусмотренном договором, были выполнены и сданы истцу по актам приемки выполненных работ от 24.08.2018, от 24.10.2018, подписанными сторонами, и соответствующими справкам по форме КС-3.

Работы по указанным актам приняты истцом без замечаний; доказательств выполнения каких-либо дополнительных работ после 24.10.2018 суду не представлено.

Условиями договора не предусмотрено начисление неустойки за нарушение срока подписания окончательного акта приема-передачи выполненных работ.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции указал, что ответчиком допущено нарушение срока выполнения работ по договору за период с 22.09.2018 по 24.10.2018.

Кроме того, учитывая, что по акту приемки выполненных работ N 2 от 24.10.2018 истцом были сданы работы на сумму 6.894.824 руб. 96 коп., суд признал неправомерным начисление суммы неустойки на стоимость всех работ по договору.

Согласно п. 1.9, ст. 1 договора термин "Приемка Объекта" означает проведение совместно с заказчиком, генподрядчиком и подрядчиком проверки состояния несущих конструкций здания и других элементов, инженерных систем, исполнительной и технической документации на предмет соответствия соблюдения проектных согласованных решений, требований ГОСТ, СНИП, СанПин и других правил безопасности с последующим оформление окончательного акта приема-передачи или дефектной ведомости в случае обнаружения недостатков.

Исходя из буквального толкования п. 1.9. ст. 1 договора оформление окончательного акта приема-передачи объекта производится при участии трех заинтересованных сторон: заказчика - ООО "Леруа Мерлен Восток", Генподрядчика - ООО "ДекИс" и подрядчика -АО "СМУN 2 треста N 16".

АО "СМУN 2 треста N 16" осуществлены все действия по надлежащей сдаче выполненных в полном объеме работ по договору, что подтверждается следующими документами: актами выполненных работ (КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат от 24.10.2018 г., от 24.08.2018 г., окончательным актом выполненных работ от 24.09.2018 г.

Таким образом, согласно окончательному акту выполненных работ от 24.09.2018 г., Заказчиком - ООО "Леруа Мерлен Восток" в лице представителя ООО "АК СТРОЙ" и Генподрядчиком - ООО "ДекИс" с проверкой принят весь объем выполненных Подрядчиком -АО "СМУN 2 треста N 16" работ по договору с передачей исполнительной документации.

В соответствии со статьей 720 ГК РФ, заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Существенными условиями договора подряда являются: предмет договора (ст. 432 ГК РФ) и сроки выполнения работы (ст. 708 ГК РФ).

В соответствии с п. 6.1. и 6.2. договора дата начала-выполнения работ - 15 июля 2018 г., дата окончания - 06 сентября 2018 г.

Согласно представленному в материалы дела окончательному акту выполненных работ от 24.09.2018 г., начисление неустойки возможно в период с 06 сентября 2018 г. (дата окончания работ по Договору) по 24.09.2018 г. (дата подписания окончательного трехстороннего акта), размер которого составляет 65.500 руб. 84 коп.

Суд не усматривает оснований для применения положений ст. 333 ГК РФ.

Оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, суд апелляционной инстанции установил, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе, частично признаны судом апелляционной инстанции обоснованными и подлежащими удовлетворению.

В силу положений ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторон пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2020 по делу N А40-79863/20 изменить и изложить в следующей редакции.

Взыскать с акционерного общества "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16" (ОГРН: 1037843029696, ИНН: 7825405201) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ДЕКИС" (ОГРН: 1137746741230, ИНН: 7707810595) неустойку в размере 65.500 руб. 84 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 874 руб. В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ДЕКИС" (ОГРН: 1137746741230, ИНН: 7707810595) в пользу акционерного общества "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16" (ОГРН: 1037843029696, ИНН: 7825405201) расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2.928 руб. 73 коп.

Произвести зачет, в результате которого взыскать с акционерного общества "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 2 ТРЕСТА N 16" (ОГРН: 1037843029696, ИНН: 7825405201) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ДЕКИС" (ОГРН: 1137746741230, ИНН: 7707810595) денежные средства в размере 63.445 руб. 20 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

В.Я. Гончаров Т.А. Лялина