Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2020 г. N 09АП-4175/18 по делу N А40-141885/2017

г. Москва

02 октября 2020 г.

Дело N А40-141885/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.В. Бекетовой,

судей:	Л.А. Москвиной, С.Л. Захарова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания С.Э. Исрафиловым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы

на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2017 по делу N А40-141885/17,

по заявлению ООО "Элита" (ОГРН 1135032009760)

к Федеральной антимонопольной службе

о признании незаконным постановления,

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от заинтересованного лица:	Савостина Е.В. по дов. от 10.01.2020;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Элита" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании постановления ФАС России (далее - антимонопольный орган) от 20.06.2017 N 4-14.32-1137/00-22-16 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.32 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 100 000 руб.

Решением от 21.12.2017 суд удовлетворил требование общества.

С таким решением не согласился административный орган и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2018 приостановлено производство по делу N А40-141885/17 до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-175855/16.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2020 возобновлено производство делу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель административного органа поддержал доводы жалобы.

Дело рассмотрено в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителей общества.

Изучив материалы дела, выслушав представителя административного органа, апелляционный суд с учетом положения ч. 1 ст. 268 АПК РФ о повторности рассмотрения дела, п. 13 ч. 2 ст. 271 АПК РФ приходит к выводу об отмене решения суда по следующим мотивам.

Как указано выше, оспариваемым постановлением от 20.06.2017 N 4-14.32-1137/00-22-16 общество привлечено к ответственности по ч.1 ст.14.32 КоАП РФ.

Диспозицией ч.1 ст.14.32 КоАП РФ (в редакции, подлежащей применению в соответствии с ч.1 ст.1.7 КоАП РФ) является заключение хозяйствующим субъектом соглашения, признаваемого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации картелем, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, либо участие в нем.

Применительно к оспариваемому постановлению от 20.06.2017 N 4-14.32-1137/00-22-16 обществу вменяется нарушение положений п.2 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

Выводы о признании общества нарушившим п.2 ч.1 ст.11 Закон о защите конкуренции содержатся в решении административного органа от 05.08.2016 по делу N 1-00-177/00-22-15, законность которого явилась предметом рассмотрения в деле N А40-175855/16.

Суд первой инстанции исходил из того, что постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2017 по делу N А40-175855/16 решение антимонопольного органа по делу N 1-00-177/00-22-15 от 05.08.2016 г. в части вывода о признании ООО "Элита" нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26 июля 2006 года N135-ФЗ "О защитите конкуренции" признано незаконным и отменено.

Апелляционный суд установил, что постановлением Арбитражного Московского округа от 20.07.2020 по делу N А40-175855/2016 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2019 оставлено без изменения.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2019 решение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2017 отменено в части признания незаконным решения ФАС России от 05.08.2016 N 1-00-177/00-22-15 в части признания нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в том числе, в отношении ООО "Элита".

Кассационный суд пришел к выводу об обоснованности вывода апелляционного суда о доказанности участия в картеле ООО "Элита".

В силу ч.2 ст.69 АПК РФ апелляционный суд приходит к выводу о нарушении обществом положения п.2 ч.1 ст.11 Закон о защите конкуренции.

Ответственность за данное нарушение установлена ч.1 ст.14.32 КоАП РФ.

Вина общества в совершении правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.32 КоАП РФ с учетом положения ч.2 ст.2.1 КоАП РФ заключается в том, что у него имелась возможность для соблюдения требования, за нарушение которого ч.1 ст.14.32 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по его соблюдению.

Порядок привлечения общества к административной ответственности административным органом не нарушен.

Срок привлечения к административной ответственности на дату принятия оспариваемого постановления не пропущен.

Апелляционный суд полагает, что административный штраф рассчитан административным органом верно.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2017 по делу N А40-141885/17 отменить.

В удовлетворении заявленного требования ООО "Элита" о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы N 4-14.32-1137/00-22-16 от 20.06.2017 г. о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.32 КоАП РФ отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.В. Бекетова

Судьи

С.Л. Захаров Л.А. Москвина