Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2020 г. N 09АП-26102/20 по делу N А40-306834/2019

г. Москва

05 октября 2020 г.

Дело N А40-306834/19

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.Л. Захарова,

судей:	Л.А. Москвиной, И.В. Бекетовой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания С.Э. Исрафиловым,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу ООО "Витаминсервис"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2020, принятое судьей Сизовой О.В. (84-2455) по делу N А40-306834/19

по заявлению ООО "Витаминсервис"

к Московской областной таможне

о признании незаконным и отмене решения,

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от ответчика:	Старостин М.С. по дов. от 20.11.2019;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Витаминсервис" (далее также - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Московской областной таможне (далее также ответчик, таможенный орган, МОТ) о признании незаконным и отмене решения от 14.08.2019 N 10013000/140819/392Р/2019 в таможенных декларациях N N 10013194/140 717/0000675, 10013194/230817/0002597, 10013194/300817/0002846.

Решением суда от 17.03.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, указывая, что оно противоречит действующему законодательству.

В судебное заседание представитель заявителя не явился, в связи с чем, при отсутствии возражений представителя таможенного органа дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ, в его отсутствие.

В судебном заседании представитель МОТ письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела и установлено судом, решением таможенного органа от 14.08.2019 N 10013000/140819/392-Р/2019, вынесенным в порядке ведомственного контроля, признаны не соответствующими требованиям регулирующих таможенные правоотношения международных договоров Российской Федерации, актов, составляющих право Евразийского экономического союза, и законодательства Российской Федерации о таможенном регулировании и отменены решения Киевского таможенного поста Московской областной таможни о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10% в отношении товаров, сведения о которых заявлены ООО "ВитаминСервис" в таможенных декларациях NN10013194/140 717/0000675, 10013194/230817/0002597, 10013194/300817/0002846.

Не согласившись с вынесенным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из нижеследующего.

Материалами дела установлено, что на Сходненский таможенный пост Московской областной таможни ООО "ВитаминСервис" поданы ДТ N N 10013194/140 717/0000675, 10013194/230817/0002597, 10013194/300817/0002846, по которым Общество ввезло на таможенную территорию и задекларировало товар "предварительные смеси (премиксы), для кормления животных (бройлеров, крупного рогатого скота)" код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) заявлен в субпозиции "2309 90". В отношении данных товаров декларантом исчислен НДС по ставке в размере 10%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного Кодекса Евразийского Экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Согласно пункту 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства - члена, в котором, в соответствии с ТК ЕАЭС они подлежат уплате.

Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен исчерпывающий перечень продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10%.

Пунктом 2 статьи 164 НК установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТНВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее-Постановление) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

В пункте 2 статьи 164 НК РФ, определяющем перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%, кормовые добавки прямо не поименованы.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Таким образом, Правительством Российской Федерации определены различные перечни продукции, подлежащие налогообложению по ставке НДС в размере 10 процентов, применяемые соответственно при реализации и при ввозе товаров. Право Правительства Российской Федерации на определение таких перечней товаров (коды видов продукции) при ввозе на территорию Российской Федерации, налогообложение которых производится по ставке 10 процентов, прямо предусмотрено в последнем абзаце пункта 2 статьи 164 НК РФ.

В соответствии с Примечанием 1 к Перечню для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Таким образом, ставка НДС в размере 10% применяется при условии, что и наименование, и код ТН ВЭД ЕАЭС ввозимого товара включены в Перечень. В иных случаях ставка НДС применяется в размере 18%.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Вместе с тем, для применения в отношении ввезенного товара ставки НДС в размере 10% в силу Примечания 1 необходимо его соответствие Перечню как по коду ТН ВЭД ЕАЭС, так и по наименованию. При этом данный Перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Исходя из изложенного, суд пришел к обоснованному выводу о том, что пониженная ставка НДС подлежит применению в отношении не всех товаров товарной позиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС, а только товаров указанной товарной позиции, которые относятся к зерну, комбикормам, кормовым смесям, зерновым отходам и являются продуктами, используемыми для кормления животных, либо относятся к кормам вареным, используемым в кормлении животных.

В группу 23 ТН ВЭД ЕАЭС включаются готовые корма для животных. Согласно Примечанию к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки. В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД ЕАЭС (утв. Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 N 4) в товарную позицию 2309 ТН ВЭД ЕАЭС включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

В то же время, возможность отнесения ввезенных товаров к готовым продуктам в том смысле, который придается данному понятию положениями ТН ВЭД ЕАЭС и Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, не означает наличие оснований для применения льготной ставки НДС.

По смыслу положений подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, согласно которому ставка НДС 10% применяется в отношении зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов, в данном случае, с учетом Постановления N 908, под готовыми продуктами понимаются продукты, предназначенные непосредственно для кормления животных, то есть для использования в чистом виде в качестве корма для животных.

Кормовые добавки в НК РФ и Перечне прямо не поименованы, из положений ТН ВЭД ЕАЭС следует, что кормовая добавка - это не готовый продукт, предназначенный непосредственно для кормления животных, а готовый продукт, предназначенный для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Таким образом, таможенный орган правомерно пришел к выводу о том, что ввезенные обществом кормовые добавки не могут быть включены в раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня ТН ВЭД ЕАЭС "Продукты используемые для кормления животных", так как основной целью таких продуктов является сбалансирование кормов для животных (повышение сохранности, продуктивности и воспроизводительных функций животных, оптимизация процессов пищеварения у животных). Кормовые добавки не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, предназначенным для обеспечения сельскохозяйственного животного всеми питательными элементами, необходимыми для создания рационального и сбалансированного повседневного рациона, то есть не являются полноценным кормом.

Согласно техническим документам производителя кормовая добавка "Премикс Юни-Микс" предназначена для обогащения и балансирования рационов бройлеров в возрасте от 1 до 20 дней, "Премикс Юни-Микс 5" балансирования рационов свиней на откорме, "Премикс ВилоМин" для обеспечения потребностей организма крупного рогатого скота в питательных веществах, нормализации обмена веществ, обеспечению высокой продуктивности и резистентности.

Данные товары отличаются от кормовых смесей и комбикормов, поскольку имеют различное назначение и область применения, что в свою очередь влияет на размер налоговой ставки для исчисления НДС.

Согласно ГОСТ 23153-78 "Кормопроизводство. Термины и определения", а также ГОСТ Р 52812-2007 "Смеси кормовые. Технические условия" кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными. Кормовые смеси вырабатываются из измельченных зерновых отходов и побочных продуктов хлебоприемных, мукомольных и крупяных предприятий с добавлением измельченного кормового зерна и минеральных компонентов, а также допускается использование побочных продуктов масложировой и сахарной промышленности.

В соответствии с ГОСТ Р 51848-2001 "Продукция комбикормовая термины и определения" комбикорм, комбикормовая продукция представляет собой однородную смесь различных кормовых средств, предназначенную для скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения.

Зерновые отходы, согласно Приложению "А" ГОСТа Р 54096-2010 "Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Взаимосвязь требований Федерального классификационного каталога отходов и Общероссийского классификатора продукции" - это отходы от механической очистки зерна. Для каждого из данного вида продукции разработан и утвержден соответствующий ГОСТ.

Согласно положениям статьи 2 Технического регламента "Требования к безопасности кормов и кормовых добавок", утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 18.03.2008 N 263 (применяемого на территории Российской Федерации в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 09.03.2010 N 132), кормовые добавки представляют собой вещества органического, минерального и (или) синтетического происхождения, используемые в качестве источников недостающих питательных и минеральных веществ и витаминов в рационе животных.

Таким образом, нормативно закреплено разграничение таких товаров как корма/комбикорма/кормовая смесь и кормовая добавка, поскольку последняя не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных. Фактически кормовая добавка является ингредиентом для производства продукта, используемого для кормления сельскохозяйственных животных.

В свою очередь, согласно ГОСТ Р 51848-2001, премикс - комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов.

Следовательно, спорный товар - "премикс" является разновидностью комбикормовой добавки, не включенными в Перечень кодов ТН ВЭД N 908, поскольку они не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, но по своему составу являются химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Согласно Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ) (утверждены решением Совета руководителей таможенных служб государств - участников Содружества Независимых Государств от 14.06.2017 N 10/65) (Том 1. Разделы I - VI. Группы 1 - 28), "премиксы" представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства. Эти вещества подразделяются на три группы:

1. Вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т.д.

2. Вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

3. Вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ (маниок или соевая мука тонкого или грубого помола, мелкие крупки, дрожжи, различные отходы пищевой промышленности и т.д.) или неорганические вещества (например, магнезит, мел, каолин, соль, фосфаты).

Концентрация веществ, описанных выше в пункте 1, и природа носителя определяются так, чтобы, в частности, обеспечить гомогенные дисперсию и смешение этих веществ в комбикормах, в которые добавляются эти продукты.

При условии использования в кормлении животных к этой категории готовых продуктов также относятся:

- готовые продукты, состоящие из нескольких минеральных веществ;

- готовые продукты, состоящие из активного вещества, описанного выше в пункте 1, с носителем, например, продукты, получаемые в процессе производства антибиотиков простой сушкой массы, то есть всего объема бродильного чана (в основном мицелия, культуральной питательной среды и антибиотика).

Получившееся в результате сухое вещество (стандартизованное путем добавления органических и неорганических веществ или нестандартизованное), в котором содержание антибиотиков обычно варьирует в диапазоне 8 - 16 %, используется в качестве основного вещества при приготовлении, в частности, "премиксов".

Вместе с тем, готовые продукты данной группы не являются продуктами, используемыми для ветеринарных целей. Последние можно распознать по их лекарственной природе, более высокой концентрации активного вещества и часто по расфасовке.

В соответствии с Инструкцией по применению премикса "Юни-Микс" премикс предназначен для обогащения и балансирования рационов бройлеров по витаминам и микроэлементам. Премикс "Юни-Микс" вносят в комбикорма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания, норма ввода по массе корма может составлять 0,5;1,0;1,5; 2,0, 3,0%.

В соответствии с Инструкцией по применению премикса "Юни-Микс 5" премикс предназначен для обогащения и балансирования рационов свиней на откорме по витаминам и микроэлементам. Премикс "Юни-Микс 5" вносят в комбикорма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания, норма ввода по массе корма может составлять 0,5;1,0;1,5; 2,0, 3,0%.

В соответствии с Инструкцией по применению премикса "ВилоМин" премикс предназначен для производства комбикормов и кормосмесей для крупного рогатого скота. Премикс "ВилоМин" вносят в комбикорма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания, норма ввода по массе корма может составлять 0,5;1,0;1,5; 2,0, 3,0%.

В соответствии с Инструкциями по применению вышеобозначенных премиксов биологическим свойством является обеспечение потребностей организма животного на откорме в питательных веществах, нормализации обмена веществ, обеспечению высокой продуктивности и резистентности.

Напрямую для кормления сельскохозяйственных животных и птиц указанные виды продукции не используются, а применяются для повышения продуктивности и улучшения обмена веществ, а также для балансирования рационов основных кормов.

Таким образом, согласно инструкциям по применению, вышеуказанные кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и тем более зерновыми отходами, их невозможно без добавления в какой-либо корм употреблять в пищу животным, не могут быть отнесены ни к "Продуктам, используемым для кормления животных" раздела "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" перечня ТН ВЭД ЕАЭС, ни к продовольственным товарам, облагаемым по налоговой ставке в размере 10% (зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы), указанным в п. 2 ст. 164 НК РФ, в связи с чем, применение к ним ставки НДС 10 % является неправомерным.

Следовательно, кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 N 1487 в перечень продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке в размере 10 процентов, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2004 N 908, внесены изменения, согласно которым в перечень включен код ТН ВЭД ЕАЭС 230990 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе кормовые добавки)". Данные изменения вступили в силу с 01.04.2019.

На основании выявленных фактов Московской областной таможней было принято решение от 14.08.2019 N 10013000/140819/392Р/2019 об отмене решения Ленинградского таможенного поста о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10 %.

Доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельств и его выводы, в апелляционной жалобе не приведено.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно, принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2020 по делу N А40-306834/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

Л.А. Москвина И.В. Бекетова