Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2020 г. N 09АП-45838/20 по делу N А40-212163/2018

г. Москва

05 октября 2020 г.

Дело N А40-212163/18

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Т.В. Захаровой, Е.А. Птанской,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мурадян М.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ПАО "НПП "Сапфир" и АО "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 июля 2020 года

по делу N А40-212163/18, принятое судьёй Петрухиной А.Н.,

по иску ПАО "Мосэнергосбыт"

к ПАО "НПП "Сапфир"

третье лицо: ПАО "Московская объединенная электросетевая компания"

о взыскании

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Бражник Е.С. по доверенности от 02.12.2019

от ответчика: Антыпко Д.А. по доверенности от 17.09.2019

от третьего лица: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ

АО "Мосэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ПАО "НПП "Сапфир" (далее - ответчик) о взыскании:3333920,10 руб. задолженности, 174197,95 руб. законной неустойки с начислением законной неустойки, в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35- ФЗ "Об электроэнергетике" в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки начиная с 05.09.2018 по день фактической оплаты задолженности.

Решением суда от 29 ноября 2018 года, принятым в порядке упрощенного производства в форме подписания резолютивной части, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд.

24.01.2019 в Девятый арбитражный апелляционный суд поступило ходатайство истца об отказе от иска в части взыскания основного долга в связи с его добровольной оплатой 20.12.2018.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2019 решение суда первой инстанции в части взыскания суммы основного долга в размере 3 333 920,10 руб. отменено, производство в этой части прекращено.

С учетом частичного отказа от исковых требований по основному долгу с ПАО "НПП "Сапфир" в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскана неустойка в размере 397 205 руб. 43 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 40 541 руб.

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 17.10.2019 решение суда первой инстанции и постановление Девятого арбитражного суда отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением суда от 20 июля 2020 года в удовлетворении требования в части взыскания суммы основного долга в размере 3333920,10 руб. отказано.

Исковые требования Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" удовлетворены.

Взыскать с ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "САПФИР" в пользу публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" взысканы неустойка в размере 397205,43 руб. за период с 22.06.2018 по 20.12.2018, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 40541 руб.

С решением не согласились обе стороны, по делу поданы две апелляционные жалобы.

По мнению истца, отказ в иске в части взыскания основного долга неправомерен, так как АО "Мосэнергосбыт" отказалась от данного требования истца 24 января 2019 года.

Ответчик просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске в полном объёме, так как требования истца основаны на недопустимых доказательствах.

В заседании суда апелляционной инстанции, не отказываясь от собственной апелляционной жалобы, истец заявил письменный отказ от иска от 28 сентября 2020 года в части взыскания 3 333 920 руб. 10 коп. основного долга.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 20 июля 2020 года подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов судебного дела, между АО "Мосэнергосбыт" (Истец) и Публичное акционерное общество Научно-производственное предприятие "Сапфир" (Ответчик) заключен Договор энергоснабжения N 14502069 от 29.12.2006 г.

По Договору энергоснабжения АО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

01 февраля 2018 года третьим лицом произведена проверка объектов электроснабжения ответчика и составлен акт ТД/31-1256/18 проверки узла электроэнергии инструментальной согласно которому измерительные трансформаторы тока и напряжения не опломбированы, дверцы ячеек с трансформаторами тока и трансформаторами напряжения не опломбированы, имеется доступ к вторичным цепям трансформаторов тока и трансформаторов напряжения.

Нормативное определение безучетного потребления дано в пункте 2 Основных положений N 442, в соответствии с которым под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета),обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объем потребления электрической энергии (мощности).

В этой связи довод ответчика о том, что единственным допустимым доказательством, исходя из характера зафиксированных нарушений, по настоящему делу может являться акт о безучётном потреблении (ст. 68 АПК РФ) нашёл своё объективное подтверждение.

На необходимость представления данного доказательства так же указано в определении ВС РФ N 305-ЭС19-6722 от 17.10.2019 года об отмене ранее состоявшихся по делу судебных актов.

Между тем, при повторном рассмотрении дела, акт о безучётном потреблении также не представлен ни истцом, ни третьим лицом, что оценивается судом апелляционной инстанции как недоказанность заявленных требований в связи с чем в иске следует отказать.

Жалоба истца также подлежит удовлетворению, поскольку истцом уже было реализовано право на отказ от иска 24 января 2019 года, посредством письменного обращения к суду апелляционной инстанции. Вопреки выводам суда первой инстанции, обязанность повторного обращения к суду первой инстанции с заявлением об отказе от иска в случае отмены ранее состоявшихся судебных актов ст. 49 АПК РФ не предусматривает.

В этой связи принятию подлежит отказ от иска от 24 января 2019 года, заявленный в суд апелляционной инстанции.

Поскольку частичный отказ от иска не связан с добровольным удовлетворением требований истца, так как оплата основного долга носила вынужденный характер с целью избежать полного или частичного ограничения энергоснабжения, госпошлина, приходящаяся на частичный отказ от иска подлежит возврату истцу из федерального бюджета в сумме 29 597 рублей (ст.ст. 333.22., 333.40. НК РФ).

Расходы ответчика по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной и кассационной жалоб относятся на истца в общей сумме 6 000 руб. (ст. 110 АПК РФ)

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Апелляционные жалобы ПАО "НПП "Сапфир" и АО "Мосэнергосбыт" удовлетворить. Принять отказ АО "Мосэнергосбыт" от иска от 24 января 2019 года. Решение Арбитражного суда города Москвы от 20 июля 2020 года по делу N А40-212163/18 отменить. Производство по делу в части взыскания с ПАО "НПП "Сапфир" в пользу АО "Мосэнергосбыт" 3 333 920 руб. 10 коп. - основного долга прекратить, в остальной части иска отказать. В принятии отказа АО "Мосэнергосбыт" от иска от 28 сентября 2020 года отказать.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт" в пользу ПАО "НПП "Сапфир" 6 000 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной и кассационной жалоб.

Возвратить АО "Мосэнергосбыт" 29 597 руб. - госпошлины, уплаченной по платежному поручению N 43885 от 05.09.2018 из федерального бюджета.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.А. Птанская Т.В. Захарова