Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2020 г. N 07АП-5243/19 по делу N А27-25401/2018

город Томск

7 октября 2020 г.

Дело N А27-25401/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 30.09.2020.

Постановление в полном объеме изготовлено 07.10.2020.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Сухотиной В.М.,
судей		Марченко Н.В.,
		Молокшонова Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Стуловой М.В. без использования средств аудиозаписи рассмотрел апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергогарант" (N 07АП-5243/2019 (2)) на решение от 19.05.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-25401/2018 (судья Беляева Л.В.) по иску федерального казенного учреждения "Центр хозяйственного и сервисного обеспечения Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Кемеровской области", город Кемерово, ОГРН 1124205013921, ИНН 4205248803 к обществу с ограниченной ответственностью "Энергогарант", город Кемерово, ОГРН 1154205008275, ИНН 4205309189 о взыскании 1 892 870,96 рублей убытков,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, акционерное общество "Кемеровская генерация", г. Кемерово, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192,

УСТАНОВИЛ:

федеральное казенное учреждение "Центр хозяйственного и сервисного обеспечения Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Кемеровской области" обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Энергогарант" о взыскании убытков.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено акционерное общество "Кемеровская генерация".

Решением от 23.04.2019 Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 26.07.2019 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в иске о взыскании убытков отказано.

Постановлением от 31.10.2019 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа судебные акты отменены в части отказа в удовлетворении требований о взыскании убытков и распределения судебных расходов, дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области.

Решением от 19.05.2020 Арбитражного суда Кемеровской области исковые требования удовлетворены.

Ответчик в апелляционной жалобе просит решение отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Ответчик указал, что заключенный договор не содержал условий о поверке приборов учета, ответчик на составление акта 07.05.2018 не приглашался, из акта невозможно установить наличие недостатков и способ их определения, однако исследовать вопрос о недостатках в настоящее время не представляется возможным. Акт не соответствует требованиям Правил N 1034. Акт от 07.05.2018 не содержит информации о приборе, которым производилась проверка, его проверка на точность показаний, поверен ли он и признан ли пригодным к применению. Выявленные третьим лицом несоответствия показаний приборов учета могли быть выявлены в результате поверки или явно видимых данных о неработоспособности. Судом не учтено, что кредитор должен принять меры к уменьшению убытков и представить доказательства.

Истец в отзыве просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, 31.12.2017 федеральное казенное учреждение "Центр хозяйственного и сервисного обеспечения Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Кемеровской области" (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью "Энергогарант" (подрядчик) заключили государственный контракт на выполнение работ по сервисному обслуживанию тепловых узлов с приборами учета тепловой энергии N 366-17 со сроком действия с момента заключения до 31.12.2018.

По условиям контракта подрядчик обязуется выполнить собственными силами и средствами с применением собственных расходных материалов, работы по сервисному обслуживанию 7 тепловых узлов с приборами учета тепловой энергии в соответствии с условиями контракта в сроки, установленные контрактом, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы (п.1.1).

Согласно пункту 1.2 контракта подрядчик обязан выполнить работы по адресам расположения тепловых узлов: г. Кемерово, ул. Островского, 17, ул. Двужильного, 8, ул. Баумана, 14, ул. Баумана, 59, ул. Радищева, 2А.

Согласно пункту 2.1 цена контракта составляет 84 000 руб., НДС не предусмотрен, за счет средств федерального бюджета в пределах лимитов бюджетных обязательств на 2018 год.

Работы выполняются подрядчиком ежемесячно с 01.01.2018 по 31.12.2018 (п.5.1).

11.05.2018 в ФКУ "ЦХиСО ГУ МВД России по Кемеровской области" от теплоснабжающей организации АО "Кемеровская генерация" поступило уведомление о том, что показания узла учета тепловой энергии, расположенного по адресу: ул. Баумана, 59 (договор N 89т) за период с 21.01.2018 по22.03.2018 не могут приняты к расчетам. Показания приборов узла учета свидетельствуют о неисправности узла учета тепловой энергии, теплоносителя или входящих в его состав средств измерений. Количество тепловой энергии и (или) горячей воды за период неисправности приборов учета будет определено расчетным способом, в порядке, предусмотренном Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034, Методикой коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя от 17.03.2014 N 99/пр.

ООО "Энергогарант" направило в адрес ФКУ "ЦХ и СО ГУ МВД России" по Кемеровской области уведомление (исх. от 31.07.2018 N 9) о расторжении контракта через 10 дней после получения уведомления.

В ответ заказчик направил претензию (исх. от 09.08.2018 N 17/2206), в которой, сославшись на положения пунктом 22-23 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", указал, что односторонний отказ от исполнения контракта подрядчиком возможен только при наличии нарушений по исполнению контракта со стороны заказчика, а также должны быть указаны основания для принятия такого решения.

Полагая, что ООО "Энергогарант" ненадлежащим образом исполняло свои обязательства по государственному контракту на выполнение работ по сервисному обслуживанию тепловых узлов с приборами учета тепловой энергии от 31.12.2017 N 366-17, что повлекло начисление оплаты за тепловую энергию по объекту г. Кемерово, ул. Баумана, 59, за период с 21.02.2018 по18.09.2018 по "нагрузке", истец обратился в арбитражный суд с иском о возмещении убытков в размере 1 892 870 руб. 96 коп. за период с 21.02.2018 по 14.08.2018 (разница между начислениями "по нагрузке" 2018 года и начислениями по фактически потребленной энергии по приборам учета за аналогичные периоды 2016, 2017 года).

В силу статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" указано, что суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. Кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер. При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков. Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ основным видом деятельности ответчика является ремонт электрического оборудования.

В силу пунктов 4.2.1-4.2.7 контракта ответчик обязан выявить и устранить неисправности приборов учета и в узлах погодного регулирования тепловой энергии; выполнить работы по ежемесячному техническому обслуживанию приборов учета и узла погодного регулирования тепловой энергии согласно "Руководству по эксплуатации" завода-изготовителя (чистка, промывка, замеры сопротивления изоляции и т.д.); удалить накипеобразования на электродах в расходомерах по мере возникновения; контролировать температурные режимы теплоснабжения в соответствии с графиком температуры энергоснабжающей организации; готовить отчет, согласовывать его с заказчиком и передавать информацию не позднее 24 числа каждого месяца в энергоснабжающую организацию; следить за параметрами теплопотребления, своевременно информировать обо всех отклонениях приборов учета тепловой энергии заказчика.

Техническое обслуживание - это комплекс технологических операций и организационных действий по поддержанию работоспособности или исправности объекта при использовании по назначению, ожидании, хранении и транспортировании (п.п. 2.1.1. ГОСТ 18322-2016. Межгосударственный стандарт. Система технического обслуживания и ремонта техники. Термины и определения).

Под технической эксплуатацией понимается совокупность операций по обслуживанию и ремонту элементов узла учета тепловой энергии, обеспечивающих достоверность результатов измерений (Постановление Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя").

Суд первой инстанции верно указал, что, заключив государственный контракт с ответчиком как профессиональным участником рынка, истец обоснованно рассчитывал на исправную работу прибора учета тепловой энергии в течение всего срока действия контракта. При этом по условиям контракта в сферу деятельности и ответственности ответчика входит слежение за параметрами теплопотребления, своевременное информирование обо всех отклонениях приборов учета тепловой энергии истца.

Согласно постановлению Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 (ред. от 09.09.2017) "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" прибор учета средство измерений, включающее технические устройства, которые выполняют функции измерения, накопления, хранения и отображения информации о количестве тепловой энергии, а также о массе (об объеме), температуре, давлении теплоносителя и времени работы приборов.

Теплосчетчик - прибор, предназначенный для измерения отдаваемой теплоносителем или расходуемой вместе с ним тепловой энергии, представляющий собой единую конструкцию либо состоящий из составных элементов-преобразователей расхода, расходомеров, водосчетчиков, датчиков температуры (давления) и вычислителя.

Как следует из паспорта узла учета на объекте г. Кемерово, улица Баумана, 59, в состав теплосчетчика-регистратора Взлет ТСРВ-024-М входят: преобразователи расхода (ПР) на трубопроводах Т1 и Т2 (Взлет ТЭР - 2шт.); термометры, преобразователи температуры (Взлет ТПС - 2шт.); тепловычислитель ИИЛ (Взлет ТСРВ-024-М - 1шт.); преобразователи давления (ПД-Р-1,6 МПА-0,5 - 2 шт.).

В соответствии с актом периодической проверки пункта учета тепловой энергии, теплоносителя у потребителя N 16-9-413 от 20.09.2016 ООО "Сибирской теплосбытовой компанией" произведен технический осмотр приборов учета тепловой энергии у ФКУ "ЦХиСО ГУ МВД России по Кемеровской области" по адресу: г. Кемерово, улица Баумана, 59: Взлет-ТСРВ-024-М, заводский номер 1100343; Взлет-ТЭР-ОФ-65, заводский номер 1200392; Взлет-ТЭР-ОФ-65, заводский номер 1200393; Взлет-ТПС, заводский номер 1156309/1156341; ПД-Р, заводскийномер,6642/1882.

По результатам осмотра пункт учета тепловой энергии допускался в эксплуатацию с 20.09.2016 по 17.06.2018.

В процессе эксплуатации прибор учета вышел из строя и ответчик, снимая показания с приборов учета тепловой энергии, должен был знать с февраля 2018 года об их неисправности, однако своевременно не выявил причины неисправности прибора учета, не проинформировал истца о некорректных данных прибора учета и не предпринял меры по устранению этих неисправностей.

Как следует из отзыва третьего лица, 23.03.2018 получен отчет о потреблении тепловой энергии и теплоносителя за март 2018 года (за период с 21.02.2018 по 22.03.2018). По данным из отчета установлено, что прибор измерения ТСВР-024 N 1100343 (установлен на объекте по адресу: г. Кемерово, ул. Баумана, 59) не работал надлежащим образом, ни в один из дней периода прибор не проработал 24 часа, соответственно, учет потребленной тепловой энергии не производился надлежащим образом. Расчеты с потребителем в период с 21.02.2018 по 05.11.2018 производились не по показаниям прибора учета, а в соответствии с пунктами 118-121 постановления Правительства N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя".

11.04.2018 в адрес ООО "Кемеровская генерация" от истца поступило письмо о даче разрешения на снятие пломбы с прибора коммерческого учета, установленного на объекте истца по адресу: г. Кемерово, ул. Баумана, 59 с целью замены внутренней батареи и электропитания, разрешение дано письмом (исх. 13.03.2018 N ОБ-102/155122/18-О-1.

В апреле 2018 года ООО "Энергогарант", определив причину неисправности прибора учета тепловой энергии по адресу: г. Кемерово, улица Баумана, 59, произвел "замену источника вторичного питания прибора", данные детали были заменены (письмо исх. N 5 от 04.06.2018).

После замены внутренней батареи электропитания теплосчетчика ФКУ "ЦХ и СО ГУ МВД России по Кемеровской области" обратилось в теплоснабжающую организацию для пломбировки узла учета тепловой энергии.

В ходе проверки приборов учета установлено, что приборы учета работают за пределами норм точности, что зафиксировано актом от 07.05.2018 N 18-5/282, прибор не допущен в эксплуатацию (причина нарушений не установлена).

Истцом проведена активная претензионная работа с ООО "Энергогарант" (от 29.05.2018 N 17/1484, от 29.06.2018 N 17/1763, от 09.08.2018 N 17/2206. от 04.10.2018 N 17/2915), однако неисправность не была устранена, 31.07.2018 в адрес истца ответчик направил уведомление о расторжении в одностороннем порядке контракта N 366-17 от 31.12.2017 (дата расторжения 14.08.2018).

Работоспособность приборов учета была восстановлена после расторжения контракта путем замены двух преобразователей избыточного давления ПД-Р 1,6 (извещения о непригодности от 19.09.2018 N 139996, 139997, выданные ООО "Взлет-Кузбасс-Сервис").

Довод ответчика о возможности выявления неисправности прибора учета тепловой энергии исключительно в результате поверки обоснованно отклонен судом первой инстанции как не соответствующий приведенным выше обстоятельствам и доказательствам.

Апелляционный суд отмечает, что акт от 07.05.2018 в совокупности с иными доказательствами, имеющимися в материалах дела, подтверждает недостоверность показаний, следовательно, и неисправность прибора учета, которую по условиям контракта должен был установить ответчик.

В соответствии с п. 1.1., 1.2. государственного контракта теплоснабжения и поставки горячей воды N 89т от 29.03.2018, заключенного истцом с АО "Кемеровская генерация, ТСО обязуется поставить потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, в том числе как горячую воду на нужды горячего водоснабжения, а потребитель обязуется оплачивать принятую энергию и горячую воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии и горячей воды, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведение тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии и горячей воды.

Объекты потребителя включают в себя (приложение N 3) по адресу г. Кемерово, ул. Баумана, 59: учебно-методический комплекс - 4 290 м2; гаражные боксы - 1 853,30 м2; спортивно-оздоровительный комплекс - 341,90 м2; станция технического обслуживания - 1 429,20 м2; стоянка служебного транспорта, центр профилактики ДДТТ - 5 143,50 м2.

Согласно проектуN 1246/12 коммерческого узла учета теплофикационной воды объект: УГИБДД ГУ МВД России по Кемеровской области г. Кемерово, ул. Баумана, 59 здания, подключенные к теплотрассе включают в себя: учебно-методический комплекс 4 290 м2; гаражные боксы - 1 853,30 м2; спортивно-оздоровительный комплекс-341,90м2; станция технического обслуживания-1 429,20 м2; стоянка служебного транспорта, центр профилактики ДДТТ - 5 143,50 м2.

По условиям контракта истец обязан обеспечить организацию коммерческого учета потребляемых энергии и горячей воды, проводить техническое обслуживание и поверку приборов учёта энергии и горячей воды в соответствии с требованиями законодательства (п.п. 3.2.1); обеспечивать сохранность и работоспособность, в зоне его эксплуатационной ответственности, инженерных систем и оборудования, в т.ч., приборов учета энергии. При обнаружении неисправности приборов учёта, их несоответствия требованиям действующего законодательства, произвести их ремонт или замен) и известить в течение суток ТСО обо всех случаях неисправности приборов и схем коммерческого учета. Выполнять требование ТСО по замене неисправных приборов учета.

До момента восстановления работоспособности или замены прибора учета расчет потребленной энергии и/или горячей воды за данный отчетный период производится в соответствии с настоящим договором и действующим законодательством (п. 3.2.8.)

Для осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя применяются следующие методы: приборный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета, получены путем измерений (регистрации) приборами на узлах учета тепловой энергии, теплоносителя на источниках тепловой энергии, теплоносителя; расчетный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета при отсутствии приборов или в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме, принимаются по расчету, по средним показателям предыдущего периода, приведенным к условиям рассматриваемого периода, по справочным источникам и косвенным показателям (Приказ Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя".

В связи с неисправностью приборов учета на объекте г. Кемерово, улица Баумана, 59 АО "Кемеровская генерация" рассчитывало суммы на оплату принятой потребителем энергии и горячей воды, расчетным способом.

Размер убытков, понесенных истцом в связи с неисполнением ответчиком обязанностей по контракту, рассчитан исходя из расшифровок к счетам-фактурам, представленные для оплаты АО "Кемеровская генерация" и составляет 1 829 870,96 рублей.

Таким образом, факт, размер убытков, возникших у истца вследствие ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по контракту, материалами дела подтверждены.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 19.05.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-25401/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергогарант" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

В.М. Сухотина

Судьи

Н.В. Марченко Д.В. Молокшонов