Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2020 г. N 20АП-4610/20 по делу N А62-5416/2013

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 8 декабря 2020 г. N Ф10-3097/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Тула

9 октября 2020 г.

Дело N А62-5416/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 06.10.2020.

Постановление в полном объеме изготовлено 09.10.2020.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Волошиной Н.А., судей Волковой Ю.А. и Григорьевой М.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Кулешовой А.В., при участии в судебном заседании: от конкурсного управляющего ОАО "Смоленкэнергосбыт"-Статвика В.О. (по доверенности от 01.09.2020), от АО "АтомЭнергоСбыт"-Маченковой Е.В. (доверенность от 25.06.2020),

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" на определение Арбитражного суда Смоленской области от 17.07.2020 по делу N А62-5416/2013 (судья Алмаев Р.Н.), принятое по заявлению конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Павликова Ильи Сергеевича об установлении процентов по вознаграждению арбитражного управляющего по делу N А62-5416/2013 по заявлению конкурсного кредитора открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания "Центра" (ОГРН 1046900099498; ИНН 6901067107) к открытому акционерному обществу "Смоленскэнергосбыт" (ОГРН 1056758305042; ИНН 6731048633) о признании несостоятельным (банкротом), установил следующее.

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением о признании открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" (далее - ОАО "Смоленскэнергосбыт") несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 26.12.2013 в отношении ОАО "Смоленскэнергосбыт" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, наблюдение.

Временным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" утвержден Лыков Олег Сергеевич.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 05.08.2014 открытое акционерное общество "Смоленскэнергосбыт" (далее - должник, ОАО "Смоленскэнергосбыт") признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден Лыков Олег Сергеевич.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в средствах массовой информации 09.08.2014.

Определением суда от 25.03.2015 Лыков Олег Сергеевич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт".

Определением суда от 06.05.2016 утвержден конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" Порохов Александр Юрьевич.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 20.12.2017 по делу N А62-5416/2013 Порохов Александр Юрьевич освобожден от обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт", конкурсным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" утвержден Павликов Илья Сергеевич.

Конкурсный управляющий открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" Павликов Илья Сергеевич обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением (с учетом уточнения) об установлении суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 2 490 163,80 руб.

Определением суда от 17.07.2020 установлена сумму процентов по вознаграждению конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" -Павликова Ильи Сергеевича в размере 1 743 114 руб. 66 коп.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" - Павликова Ильи Сергеевича об определении размере процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в остальной части отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, АО "АтомЭнергоСбыт" обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, уменьшив размер процентов по вознаграждению до 522 943,40 рублей.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что проценты финансовому управляющему выплачиваются после завершения расчетов с кредиторами, на настоящий момент расчеты с кредиторами не произведены; судом не в полном объеме исследованы материалы дела и не установлены действительные обстоятельства дела о банкротстве должника.

От конкурсного управляющего поступил отзыв на апелляционную жалобу, в удовлетворении жалобы просит отказать.

В судебном заседании представитель АО "АтомЭнергоСбыт" поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель конкурсного управляющего возражал против ее удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили, что в порядке части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268, 272 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что определение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом области, конкурсный управляющий открытого акционерного общества "Смоленскэнергосбыт" Павликов Илья Сергеевич обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением (с учетом уточнения) об установлении суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в размере 2 490 163,80 руб.

В обоснование заявленных требований указал, что в реестр требований кредиторов ОАО "Смоленскэнергосбыт" были включены требования кредиторов на общую сумму 3 170 483 537,51 руб. Согласно выпискам по основному расчетному счету ОАО "Смоленскэнергосбыт" N 40702810838000044646 на погашение требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, было направлено 83 005 460,12 рублей, что составляет 2,62% от реестра требований кредиторов должника. Сумма составляет менее 25%, в связи, с чем размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего будет составлять три процента от суммы погашения. Расчет процентов конкурсного управляющего: 83 005 460,12 руб. * 0,03 = 2 490 163,80 руб. Таким образом, сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" составляет 2 490 163,80 руб.

К судебному заседанию от кредитора АО "Атомэнергосбыт" представлен отзыв, в котором возражает против удовлетворения требований в заявленной сумме, и просит суд установить окончательную сумму процентов, подлежащая выплате Заявителю в размере 522 934,40 руб. исходя из следующего расчета: 2490163,80 (заявленная сумма) - 747 049, 14 (доля, не подлежащая выплате Лыкову О.С.) - 1 220 180,26 (сумма уменьшения процентов Порохову А.Ю. и Павликову И.С.) = 522 934,40 руб.

Удовлетворяя заявленные требования в части, суд области правомерно руководствовался следующим.

Согласно статье 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено указанным федеральным законом.

Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 13.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" (далее -постановление N 97), размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего предварительно рассчитывается им самостоятельно, при этом учитывается сумма средств, которая фактически пойдет на удовлетворение требований кредиторов с учетом того, что часть средств будет зарезервирована и потрачена на данные проценты.

В соответствии с абзацем 5 пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в размере трех процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения менее чем двадцати пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Разъяснения по вопросу об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в порядке пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве, при условии осуществления полномочий арбитражного управляющего несколькими лицами даны в пункте 9 постановления N 97, согласно которым если в ходе одной процедуры банкротства полномочия арбитражного управляющего осуществлялись несколькими лицами, то проценты по вознаграждению за эту процедуру распределяются между ними пропорционально продолжительности периода полномочий каждого из них в ходе этой процедуры, если иное не установлено соглашением между ними. Суд вправе отступить от указанного правила, если вклад одного управляющего в достижение целей соответствующей процедуры банкротства существенно превышает вклад другого.

Как усматривается из материалов дела 15.06.2020 между арбитражными управляющими Лыковым Олегом Сергеевичем, Пороховым Александром Юрьевичем и Павликовым Ильей Сергеевичем было заключено соглашение о порядке распределения процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" (далее - соглашение).

В соответствии с пунктом 3 и 4 Соглашения:

- за период с 29.07.2014 по дату фактического прекращения полномочий Лыкова Олега Сергеевича как конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" по делу N А62-5416/2013 ему подлежат начислению проценты по вознаграждению. Подписанием настоящего Соглашения Лыков Олег Сергеевич соглашается с тем, что такие проценты, подлежащие установлению и взысканию Арбитражным судом Смоленской области в его пользу, подлежат установлению и уплате Павликову Илье Сергеевичу (Конкурсному управляющему-3) в полном объеме.

- за период с 04.05.2016 по дату фактического прекращения полномочий Порохова Александра Юрьевича как конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" по делу N А62-5416/2013 ему подлежат начислению проценты по вознаграждению. Подписанием настоящего Соглашения Порохов Александр Юрьевич соглашается с тем, что такие проценты, подлежащие установлению и взысканию Арбитражным судом Смоленской области в его пользу, подлежат установлению и уплате Павликову Илье Сергеевичу (Конкурсному управляющему-3) в полном объеме.

Согласно пункту 5 Соглашения стороны договорились, что с момента подписания "настоящего Соглашения, все проценты по вознаграждению конкурсных управляющих ОАО "Смоленскэнергосбыт" с момента введения процедуры банкротства дело N А62-5416/2013 подлежат выплате последнему назначенному в процедуре банкротства конкурсному управляющему, а именно Павликову Илье Сергеевичу (конкурсному управляющему- 3).

Также 15.06.2020 конкурсным управляющим Павликовым И.С. с Лыковым О.С. и Пороховым А.Ю. заключены соглашения о порядке распределения процентов по вознаграждению конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт", согласно которым все проценты, подлежащие начислению и уплате Лыкову О.С. и Порохову А.Ю. за периоды исполнения ими полномочий конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт", должны быть начислены и выплачены последнему конкурсному

управляющему - Павликову Илье Сергеевичу.

Заключая указанные соглашения, управляющие реализовывали право осуществлять принадлежащие им права по собственному усмотрению (пункт 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" разъяснено, что согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. В связи с этим, а также с учетом того, что правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ), применительно к абзацу третьему пункта 1 статьи 723 ГК РФ и статье 783 ГК РФ, если арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, размер причитающихся ему фиксированной суммы вознаграждения и процентов по вознаграждению может быть соразмерно уменьшен. Бремя доказывания ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей лежит на лице, ссылающемся на такое исполнение.

При рассмотрении вопроса о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего суду следует учитывать, в частности, имелись ли случаи признания судом незаконными действий этого управляющего, или необоснованными понесенных им за счет должника расходов, или недействительными совершенных им сделок, причинил ли он убытки должнику, а также имелись ли периоды, когда управляющий фактически уклонялся от осуществления своих полномочий.

Из содержания и системного толкования норм материального права, закрепленных в положениях пункта 2 статьи 20.3, пункта 1 статьи 20.6 Закона о банкротстве, следует, что право арбитражного управляющего на вознаграждение находится в причинной связи с фактическим исполнением возложенных на него обязанностей; выплата вознаграждения арбитражному управляющему производится за совершение им деятельности в процедурах банкротства в интересах должника и кредиторов, а окончательная оценка размера вознаграждения арбитражного управляющего, применяемых в деле о банкротстве, является прерогативой суда, который вправе решить вопрос об уменьшении выплаты вознаграждения, в том числе в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей.

Из материалов дела следует, что постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2016 по делу N А62-5416/2013 удовлетворена жалоба АО "АтомЭнергоСбыт" на действия (бездействие) конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт" - Лыкова О.С. Признаны ненадлежащим исполнение конкурсным управляющим ОАО "Смоленскэнергосбыт" Лыковым Олегом Сергеевичем обязанностей по:

- сохранению в штатном расписании должности "Первый заместитель генерального директора по сбыту", не предоставлению копии трудового договора по данной должности, не предоставлением доводов о необходимости сохранения должности и круга ее полномочий и обязанностей;

- не предоставлению документов, подтверждающих расходы на конкурсное производство, осуществление необоснованных расходов;

- не предоставлению информации в представленных отчетах об источниках поступлений денежных средств; - по увеличению расходов на проведение процедуры банкротства ОАО "Смоленскэнергосбыт" за счет финансирования процедур банкротства контрагентов как заявителя в деле о банкротстве;

- ведение двух расчетных счетов в ходе конкурсного производства, переведение всех денежных средств на счет ненадежной кредитной организации без согласования с кредиторами;

- надлежащей работе с дебиторами ОАО "Смоленскэнергосбыт", полное отсутствие работы с дебиторской задолженностью населения;

- увеличению расходов на проведение процедуры за счет несения ОАО "Смоленскэнергосбыт" эксплуатационных платежей ввиду отсутствия действий по сдаче имущества в аренду;

- ненадлежащей охране части недвижимого имущества, не предоставлению информации о нахождении автотранспорта принадлежащего ОАО "Смоленскэнергосбыт", мерах, предпринятых для его сохранности, возложенных на него ст. 20.3, п. 2 ст. 129, ст. 133,п.2ст.143 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд также отстранил Лыкова О.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Смоленскэнергосбыт".

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 13.02.2017 указанное постановление в части признания ненадлежащим исполнение конкурсным управляющим должником Лыковым О.С. обязанностей, выразившихся в ненадлежащей охране части недвижимого имущества и непредставлении информации о мерах, предпринятых для его сохранения, изменено, в данной части принят новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В остальной части постановление от 08.11.2016 оставлено без изменения.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В настоящем деле суд апелляционной инстанции установил ненадлежащее исполнение Лыковым О.С. возложенных на него

обязанностей, выразившихся в неразумных и недобросовестных действиях, направленных на необоснованное увеличение текущих расходов,

ограничению контроля кредиторов за деятельностью арбитражного управляющего, что могло повлечь нарушение прав кредиторов в деле о банкротстве, а также причинить убытки, в связи, с чем арбитражный управляющий Лыков О.С. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит встречный характер, и если арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, то суд может отказать в удовлетворении заявления об установлении процентов по вознаграждению.

При этом судом области было учтено, что арбитражному управляющему Лыкову О.С. не было отказано в праве на получение фиксированной части вознаграждения за проведение процедуры конкурсного производства в отношении должника, размер фиксированного вознаграждения не снижался.

Судом области установлено, что процедура конкурсного производства длится с 29.07.2014 по 09.07.2020, что составляет 2172 дня, Лыков О.С. исполнял обязанности с 29.07.2014 по 03.05.2016, то есть 644 дня, что в процентном выражении (644/2172* 100=30) составляет 30 %. В денежном эквиваленте от заявленной суммы это составляет (2490163,80/100*30) = 747 049, 14 руб.

В материалы дела представлено соглашение, заключенное между арбитражными управляющими Должника, в соответствии с п.3, п.6 которого Лыков О.С. отказывается от положенных ему процентов в пользу арбитражного управляющего Павликова И.С. в полном объеме.

Между тем, учитывая, что Лыков О.С., будучи конкурсным управляющим должника, ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, а также то, что проценты по вознаграждению арбитражного управляющего носят стимулирующий характер и подлежат установлению в связи с эффективной и добросовестной деятельностью по формированию и реализации конкурсной массы, суд области правомерно пришел к выводу о необходимости снижения суммы процентов и о наличии оснований для отказа в удовлетворении заявления об установлении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего должника в размере 747 049, 14 руб. (за период исполнения Лыковым О.С. обязанностей конкурсного управляющего).

В рассматриваемом случае в период исполнения Пороховым А.Ю. и Павликовым И.С. обязанностей конкурсного управляющего их действия ненадлежащими не признавались; от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника они не отстранялись.

При таких обстоятельствах суд области пришел к обоснованному выводу о том, что проценты по вознаграждению конкурсного управляющего Павликова Ильи Сергеевича (с учетом заключенного между арбитражными управляющими соглашения) подлежат утверждению в сумме 1 743 114 руб. 66 коп. (из расчета 2490163,80-747049,14=1743114,66).

По мнению судебной коллегии, обстоятельства дела исследованы судом полно и всесторонне, спор разрешен в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Обжалуя определение суда первой инстанции, каких-либо доводов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на оценку его законности и обоснованности, либо опровергали выводы арбитражного суда области, заявитель не привел.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, аналогичны обоснованно отклоненным доводам, приводимым в ходе разбирательства дела в суде первой инстанции, фактически сводятся к их повторению и направлены на переоценку исследованных доказательств и выводов суда при отсутствии к тому правовых оснований, в связи с чем, признаются апелляционной коллегией несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, т.к. не свидетельствуют о неправильном применении арбитражным судом области норм материального или процессуального права.

Иных убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит.

Оснований для отмены определения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 Кодекса, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены вынесенного определения.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 17.07.2020 по делу N А62-5416/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба на постановление подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Волошина

Судьи

М.А. Григорьева Ю.А. Волкова