Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2020 г. N 12АП-7009/20 по делу N А12-14932/2019

г. Саратов

13 октября 2020 г.

Дело N А12-14932/2019

Резолютивная часть постановления объявлена - 12.10.2020 года.

Полный текст постановления изготовлен - 13.10.2020 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Землянниковой В.В.,

судей Комнатной Ю.А., Смирникова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бессоновой С.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Элвин"

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 22 июля 2020 года по делу N А12-14932/2019 (судья Сорока Я.Л.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Элвин" (ИНН 3461007772 ОГРН 1133443023944, 400010, г. Волгоград, ул. Новодвинская, д. 34)

к Администрации Дзержинского района Волгограда (ИНН3443900373, ОГРН1023402975012, 400075, г. Волгоград, ул. Историческая, д. 122)

третье лицо, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - Рзаев Фархад Гусейн оглы (г. Волгоград)

об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления.

при участии в судебном заседании:

участники процесса в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Элвин" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Администрации Дзержинского района Волгограда о признании незаконными:

распоряжения Администрации Дзержинского района Волгограда от 18.04.2019 N 146-19-р о демонтаже самовольно установленных нестационарных торговых объектов на территории Дзержинского района г. Волгограда в части принадлежащего ООО "Элвин" торгового павильона, расположенного по адресу: бульвар 30-летия Победы, дом. 7 "б" в Дзержинском районе г. Волгограда;

действий Администрации Дзержинского района Волгограда по организации, началу и проведению мероприятий в рамках "Порядка демонтажа...", утв. Постановлением Администрации Волгограда от 12.04.2013 N 764, в отношении нестационарного торгового объекта, расположенного по адресу: бульвар 30-летия Победы, дом 7 "б" в Дзержинском районе города Волгограда.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен Рзаев Фархад Гусейн оглы.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 22 июля 2020 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Элвин" не согласилось с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить.

Администрацией Дзержинского района Волгограда представлены письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых она просит решение арбитражного суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. Надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru) 26.08.2020, 22.09.2020, что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.

Согласно пункту 3 статьи 156 АПК РФ в случае неявки в судебное заседание лица, участвующего в деле, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела, суд рассматривает дело в его отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта арбитражного суда первой инстанции проверяется апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между Администрацией Дзержинского района Волгограда (уполномоченный орган) и ООО "Элвин" (хозяйствующий субъект) заключен договор от 15.06.2017 N ДЗР/2017-138, по условиям которого уполномоченный орган предоставляет хозяйствующему субъекту право на размещение нестационарного торгового объекта: павильон, площадью 60,00 кв.м. под продовольственные или непродовольственные товары, расположенный по адресу: г. Волгоград, Дзержинский район, Бульвар 30-летия Победы, д. 7Б, номер места размещения нестационарных торговых объектов 1.1472, согласно картографической схеме размещения объекта (п. 1.1 договора) - т. 1 л.д. 26-32.

09 апреля 2019 года комиссией в составе начальника отдела муниципального земельного контроля Департамента муниципального имущества администрации Волгограда Мельникова Е.А., начальника экономического отдела администрации Дзержинского района Волгограда Созиновой Е.В., заместителя начальника отдела по учету и размещению нестационарных объектов Управления экономического развития и инвестиций аппарата главы Волгограда Волковой Н.Г. проведено обследование земельного участка, расположенного по адресу: г. Волгоград, Дзержинский район, Бульвар 30-летия Победы, д. 7Б. Результаты обследования отражены в Акте обследования земельного участка от 09.04.2019 N 3/457-19-МЗК. К акту приобщена фототаблица и схема размещения земельного участка (т. 1 л.д. 49-51).

Из акта обследования усматривается, что в ходе обследования земельного участка установлено, что на обследуемом участке по бульвару 30-летия Победы, 7Б в Дзержинском районе Волгограда размещен торговый павильон с вывеской "Точка удовольствия. ИНТИМ" (размер объекта (4,9 м х 8,9 м) + (7,7 м * 13,0 м) + (6,7 м х 4,7 м); площадь объекта - 175,2 кв.м, цвет объекта - желтый).

Исходя из графической схемы - приложения к акту осмотра от 09.04.2019 N 3/457-19-M3K и графической схемы - приложения к акту совместного осмотра от 30.06.2020 лишь часть объекта расположена в границах участка определенного в Схеме размещения за N 1.1472.

В соответствии с Порядком демонтажа самовольно установленных нестационарных объектов на территории Волгограда, утвержденным постановлением Администрации Волгограда от 12.04.2013 N 764 вопрос о демонтаже нестационарного торгового объекта, указанного выше, вынесен на рассмотрение Комиссии по решению вопросов о демонтаже самовольно установленных нестационарных объектов на территории Дзержинского района Волгограда.

18.04.2019 состоялось заседание Комиссии по решению вопросов о демонтаже самовольно установленных нестационарных объектов на территории Дзержинского района Волгограда, на котором принято решение рекомендовать Главе администрации Дзержинского района Волгограда издать распоряжение о демонтаже самовольно установленных объектов, в том числе объекта расположенного по адресу: г. Волгоград, Дзержинский район, Бульвар 30-летия Победы, д. 7Б (точка удовольствия "Интим") - протокол заседания комиссии от 18.04.2019 (т. 2 л.д. 43).

18 апреля 2019 года Главой Администрации Дзержинского района Волгограда вынесено распоряжение N 146-19-р о демонтаже самовольно установленных нестационарных объектов, в том числе объекта, расположенного по адресу: (г. Волгоград, Дзержинский район, Бульвар 30-летия Победы, д. 7Б (точка удовольствия "Интим") - т. 1 л.д. 12-13.

Данное распоряжение опубликовано в газете "Городские вести" 20.04.2019 и на сайте Администрации в сети "Интернет" (т. 1 л.д. 52-55).

Общество с ограниченной ответственностью "Элвин полагая, что указанное распоряжение является недействительным, а действия администрации, направленные на демонтаж указанного нестационарного объекта - незаконными, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о соответствии оспариваемых распоряжения и действий Администрации Порядку демонтажа в отношении нестационарных объектов, принадлежащих Обществу. ООО "Элвин" размещен нестационарный торговый объект на земельном участке вне пределов границ определенных приложением N 1 к договору размещения нестационарного торгового объекта, вне границ части земельного участка, соответствующего месту размещения N 1.1472 в Схеме размещения нестационарного торгового объекта.

Исследовав материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства на основании статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 10 Закона N 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Порядок включения в схему размещения, указанную в части 1 названной статьи, нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 2 статья 10 Закона N 381- ФЗ).

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статья 10 Закона N 381- ФЗ).

В настоящее время в г. Волгограде действует схема размещения нестационарных торговых объектов для реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг на территории г. Волгограда на 2017-2021 годы, утвержденная постановлением администрации Волгограда от 01.02.2017 г. N 132.

В соответствии с пунктом 2.9 решения Волгоградской городской Думы от 23.12.2016 г. N 52/1513 "Об утверждении Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории Волгограда и типовой формы договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории Волгограда" договор на размещение заключается на срок, установленный пунктом 1.4 раздела 1 настоящего Порядка и не превышающий срок действия Схемы.

Как было указано выше, ООО "Элвин" на основании договора от 15.06.2017 N ДЗР/2017-138 предоставлено право на размещение нестационарного торгового объекта - павильона площадью 60,0 кв.м., на земельном участке, расположенном по адресу: г. Волгоград, бульвар 30-летия Победы, д. 7Б, номер места размещения объекта в схеме размещения нестационарных торговых объектов 1.1472, срок действия договора - до 31.12.2021 (т. 1 л.д. 26, 46).

В ходе осмотра земельного участка, проведенного 09.04.2019 (акт осмотра N 3/457-19-МЗК - т.1 л.д. 49-51) установлено, что на земельном участке размещен торговый павильон, площадь которого составляет 175,2 кв.м. Торговый павильон находится на земельном участке в отношении которого процедура разграничения не проведена, земля находится в государственной собственности.

Впоследствии было установлено, что часть объекта, находящаяся в границах места размещения НТО в Схеме размещения под N 1.1472 относится к объекту недвижимости, принадлежащему на праве собственности Рзаеву Фархаду Гусейну оглы общей площадью 127,1 кв.м. (кадастровый номер 34:03:030071:906, акт осмотра объекта самовольного строительства от 11.09.2019 - т. 2 л.д. 69-73).

В отношении объекта недвижимости принадлежащего Рзаеву Фархаду Гусейну оглы общей площадью 127,1 кв.м. (кадастровый номер 34:03:030071:906) Администрация Дзержинского района г. Волгограда обратилась в суд общей юрисдикции с иском о сносе объекта самовольного строительства, кадастровый N 34:03:030071:906.

Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 12.02.2020 по делу N 33-1016/2020 на Рзаева Фархада Гусейна оглы возложена обязанность в течение двух месяцев с момента вступления в законную силу решения суда, за свой счет произвести снос объекта, общей площадью 127,1 кв.м., с кадастровым номером 34:03:030071:906, расположенного по адресу: г. Волгоград, бульвар 30-летия Победы, 7Б (т. 2 л.д. 36-42).

Таким образом, вступившим в законную силу судебным актом установлено, что расположенный по адресу: г. Волгоград, бульвар 30-летия Победы, 7Б и являвшийся предметом осмотра (акт осмотра от 09.04.2019) объект в части площади равной 127,1 кв.м. принадлежит Рзаеву Фархаду Гусейну оглы и является объектом самовольного строительства.

Исходя из совокупности представленных доказательств, в том числе актов осмотра от 09.04.2019, 11.09.2019, фототаблиц) судом первой инстанции достоверно установлено, что стационарный объект, принадлежащий Рзаеву Фархаду Гусейну оглы (площадью 127,1 кв.м.), был визуально объединен с нестационарным торговым объектом ООО "Элвин", ввиду чего общая площадь объединенного объекта составила 175,2 кв.м. Данное обстоятельство обществом не оспаривается.

Вместе с тем, заявителем в материалы дела не представлено доказательств размещения нестационарного торгового объекта, в пределах места размещения N 1.1472 на земельном участке, в целях размещения которого был заключен Договор от 15.06.2017 N ДЗР/2017-138, и который бы соответствовал данному договору по своей конфигурации, занимаемой площади и расположению.

Фактическое расположение нестационарного торгового объекта на зафиксированной актами обследования территории не соответствует согласованному Схемой размещения месту N 1.1472, что свидетельствует об отсутствии доказательств, свидетельствующих о законности нахождения спорного нестационарного объекта на указанном земельном участке.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ООО "Элвин" размещен нестационарный торговый объект на земельном участке по адресу: г. Волгоград, бульвар 30-летия Победы, 7Б вне пределов границ определенных приложением N 1 к договору размещения нестационарного торгового объекта N ДЗР/2017-138 от 15.06.2017, вне границ части земельного участка, соответствующего месту размещения N 1.1472 в Схеме размещения НТО.

Следовательно данный объект размещен без законных оснований, в частности договора аренды действующего в период вынесения оспариваемого распоряжения. Место размещения НТО не включено в схему размещения НТО на 2017 - 2021 годы (исходя из места его фактического размещения) и нестационарный объект размещен вне согласованного данной схемой места N 1.1472 в Схеме, что свидетельствует о неотносимости к нему договора размещения нестационарного торгового объекта N ДЗР/2017-138 от 15.06.2017.

Таким образом, объект является самовольно установленным, ввиду чего оспариваемое распоряжение в отношении принадлежащего ООО "Элвин" объекта является правомерным.

Постановлением администрации Волгограда от 12.04.2013 N 764 утверждены Порядок демонтажа самовольно установленных нестационарных объектов на территории Волгограда (далее - Порядок демонтажа нестационарных объектов), Положение о комиссиях по решению вопросов о демонтаже самовольно установленных нестационарных объектов на территории Волгограда.

Согласно пункту 2 Порядка демонтажа нестационарных объектов демонтажу подлежат нестационарные объекты, размещенные на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена, земельных участках, находящихся в муниципальной собственности, располагаемых внутри объектов, находящихся в муниципальной собственности, установленных и (или) эксплуатируемых без правовых оснований на их размещение.

К нестационарным объектам относятся следующие виды движимого имущества: нестационарные торговые объекты, в том числе киоски, павильоны, торговые галереи, лотки, палатки, тележки, а также нестационарные торговые объекты временного размещения: бахчевые развалы, елочные базары, площадки для продажи рассады и саженцев, автомагазины, автоцистерны, прилавки и холодильное оборудование для хранения и реализации скоропортящейся продукции и напитков; объекты общественного питания (кафетерии, закусочные и иные точки общественного питания), оборудованные в некапитальных строениях; торговые автоматы и платежные терминалы; металлические контейнеры и гаражи; хозяйственные постройки, не являющиеся объектами недвижимости; ограждения; иные объекты движимого имущества (далее - объект).

В соответствии с пунктом 3 Порядка демонтажа нестационарных объектов работу по выявлению объектов на территории Волгограда осуществляют администрации районов Волгограда. Решения о демонтаже объектов на территории Волгограда принимают комиссии по решению вопросов о демонтаже самовольно установленных нестационарных объектов на территории Волгограда, создаваемые в администрациях соответствующих районов Волгограда.

Согласно пункту 4 Порядка при выявлении объекта либо получении сведений о выявленных объектах от подразделений, указанных в пункте 3 настоящего Порядка, администрация соответствующего района Волгограда направляет в департамент муниципального имущества администрации Волгограда (далее - ДМИ) запрос о проведении совместного обследования земельного участка (муниципального имущества), на котором расположен объект. ДМИ с привлечением специалистов администрации, управления экономического развития и инвестиций администрации Волгограда, а в случае необходимости иных отраслевых структурных подразделений администрации Волгограда в срок не позднее пяти рабочих дней со дня получения запроса проводит обследование земельного участка, составляет акт обследования и направляет его в администрацию.

В случае если по результатам рассмотрения, комиссия придет к выводу о наличии оснований для демонтажа выявленного объекта, администрация в день заседания комиссии издает распоряжение о демонтаже самовольно установленного нестационарного объекта (далее - распоряжение) по форме согласно приложению 1 к настоящему Порядку, которое должно содержать: наименование (тип (вид) самовольно установленного нестационарного объекта, его размеры, описание, местоположение; предложение собственнику объекта осуществить добровольный демонтаж объекта в срок не позднее пяти рабочих дней со дня заседания комиссии; поручение конкретной организации в установленный срок (срок определяется распоряжением, начинает исчисляться со дня истечения срока на добровольный демонтаж и не может превышать пяти рабочих дней) осуществить выполнение работ по демонтажу, перевозке и хранению самовольно установленного нестационарного объекта по истечении срока на добровольный демонтаж объекта; состав исполнительной комиссии, контролирующей выполнение работ по демонтажу, перевозке и хранению самовольно установленного нестационарного объект (пункт 5 Порядка).

В соответствии с пунктом 6 Порядка демонтажа нестационарных объектов в день издания распоряжения администрация размещает распоряжение на официальном сайте администрации Волгограда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в разделе "Территориальные подразделения" в подразделе соответствующего территориального подразделения; направляет копию распоряжения в управление по взаимодействию со средствами массовой информации администрации Волгограда для опубликования его в официальном средстве массовой информации Волгограда; размещает информацию о принятом распоряжении на объекте с фото- или видеофиксацией; в случае если известен собственник объекта, направляет копию распоряжения собственнику объекта (заказным письмом, телеграммой, иным способом, подтверждающим получение копии распоряжения).

Управление по взаимодействию со средствами массовой информации администрации Волгограда не позднее трех дней со дня получения копии распоряжения из администрации обеспечивает его опубликование в ближайшем выпуске официального средства массовой информации Волгограда.

В ходе рассмотрения настоящего дела заявителем не представлено доказательств, свидетельствующих о законности нахождения спорного нестационарного объекта на указанном земельном участке.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что спорный объект в части площади 11,9 кв.м. размещен Обществом на законных основаниях, в связи с чем заявленное требование является обоснованным, отклоняется судебной коллегией, поскольку Порядком демонтажа самовольно установленных нестационарных объектов от 12.04.2013 N 764 не предусмотрен такой способ устранения нарушений, как частичный демонтаж, либо реконструкция объекта.

При этом, заключив договор на размещение нестационарного торгового объекта, Общество при исполнении его условий должно действовать с точки зрения разумности и добросовестности.

С учетом приведенных правовых норм и обстоятельств, установленных при разрешении спора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных обществом требований.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы судом рассмотрены и признаны несостоятельными, не опровергающими установленные по делу обстоятельства и сделанные на их основе выводы.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

Апелляционная жалоба Общества с ограниченной ответственностью "Элвин" удовлетворению не подлежит.

Согласно пункту 3 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными для организаций составляет - 3 000 руб.

В соответствии с разъяснениями, изложенными пункте 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" при обжаловании судебных актов по делам о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов от указанных в подпункте 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ размеров.

При таких обстоятельствах, при подаче апелляционной жалобы ООО "Элвин" подлежала уплате государственная пошлина в сумме 1500 руб.

Чек-ордером от 14.08.2020 заявителем за рассмотрение дела судом апелляционной инстанции уплачена государственная пошлина в сумме 3000 руб.

Следовательно, ООО "Элвин" следует возвратить излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 1500 руб.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 22 июля 2020 года по делу N А12-14932/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Элвин" (ИНН 3461007772 ОГРН 1133443023944) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 500 руб., излишне уплаченную чеком-ордером от 14.08.2020. Выдать справку на возврат госпошлины.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

В.В. Землянникова

Судьи

Ю.А. Комнатная А.В. Смирников