Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2020 г. N 16АП-1747/20 по делу N А20-941/2019

г. Ессентуки

6 октября 2020 г.

Дело N А20-941/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 29.09.2020.

Полный текст постановления изготовлен 06.10.2020.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Сулейманова З.М., судей: Казаковой Г.В., Егорченко И.Н., при ведении протокола судебного заседания Денисовым В.О. рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26.06.2020 по делу N А20-941/2019, при участии в судебном заседании:

от Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации - Гергова А.Р. по доверенности от 10.01.2020, от общества с ограниченной ответственностью "Монарх" - Зуевой А.Л. по доверенности от 05.06.2020, в отсутствие публичного акционерного общества "Россети Северный Кавказ", извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Монарх" (далее - ООО "Монарх") обратилось Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с исковым заявлением к Кабардино-Балкарскому акционерному обществу энергетики и электрификации (далее -АО "Каббалкэнерго"), о признании незаконным акта о безучетном потреблении электрической энергии N КБФю001516бу от 29.01.2019 (требования уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением суда первой инстанции от 19.06.2019 принято к производству встречное исковое заявление АО "Каббалкэнерго" к ООО "Монарх" о взыскании стоимости потребленной, но неучтенной электроэнергии в размере 382 665 рублей 39 копеек, начисленной по акту о безучетном потреблении N КБФю001516 бу от 29.01.2019.

К участию в деле в качестве третьего лица, привлечено ПАО "МРСК Северного Кавказа" (далее - МРСК).

Решением суда первой инстанции от 26.06.2020 производство в части первоначальных исковых требований прекращено в связи с отказом ООО "Монарх" от иска; встречное исковое заявление удовлетворено частично: с ООО "Монарх" в пользу АО "Каббалкэнерго" взыскано 40 888,46 рублей стоимости потребленной, но неучтенной электроэнергии, начисленной по акту о безучетном потреблении N КБФю001516 бу от 29.01.2019. В остальной части в удовлетворении встречного иска АО "Каббалкэнерго" отказано. Судебный акт мотивирован тем, что ООО "Монарх" не обеспечил надлежащую сохранность прибора учёта ЦЭ 6803 N53555717122, расчет АО "Каббалкэнерго" произведен без учета заключенного сторонами договора энергоснабжения от 01.02.2013 г. NМ-214г.

Не согласившись с решением, АО "Каббалкэнерго" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда от 26.06.2020 отменить в части отказа во взыскании с ООО "Монарха" стоимости электроэнергии, начисленной по акту о безучетном потреблении N КБФю001516 бу от 29.01.2019 в размере 341 776,93 рублей, принять новый судебный акт, которым удовлетворить встречные исковые требования АО "Каббалкэнерго" в полном объеме. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции сделан неверный вывод о том, что расчет по акту безучетного потребления произведен неверно.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена на сайте http://arbitr.ru// в соответствии с положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать, по следующим основаниям.

В соответствии с договором оказания услуг от 01.04.2012 N 166/2012, сетевая компания ПАО "МРСК Северного Кавказа" оказывает услуги по передаче электрической энергии гарантирующему поставщику АО "Каббалкэнерго", в том числе на территории Баксанского района КБР.

В силу пункта 2.3.2 договора энергоснабжения от 01.02.2013 г. N М-214г, заключенного между АО "Каббалкэнерго" и ООО "Монарх", потребитель обязуется обеспечить работоспособность (исправность) приборов учета и соблюдение в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем.

Согласно пункту 2.3.5 договора энергоснабжения, потребитель обязуется соблюдать предусмотренный договором режим потребления электроэнергии, обеспечивать надлежащее техническое состояние, безопасность эксплуатации и исправность находящихся в его ведении (используемого им) энергетических сетей, приборов и оборудования, связанного с потреблением энергии.

В результате проверки от 29.01.2019 условий эксплуатации и сохранности прибора учета и снятия контрольных показаний потребителя ООО "Монарх" сотрудниками АО "Каббалкэнерго" были выявлены нарушения в учете электроэнергии, в том числе во время снятия показания с прибора учета было обнаружено, что прибор учета не ведёт учет при нагрузке 12,5 кВт по трем фазам.

По итогам проверки сотрудниками филиала составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 29.01.2019 г. N КБФю001516 бу.

Для подтверждения выявленного факта безучетного потребления со стороны ООО "Монарх", прибор учета типа ЦЭ 6803 N 53555717122 был отправлен на проверку в экспертное учреждение ООО "Энерго-Эксперт" г. Пятигорск.

По результатам проведенной проверки, ООО "Энерго-Эксперт" составлено заключение от 27.03.2019 г. N 1008-1171, в котором судебный эксперт Оноприенко А.В. указывает следующие выводы:

- счетчик электрической энергии ЦЭ 6803 N 53555717122 не соответствует нормативной документации, т.к. оттиск на пломбе, которой опломбирован данный счетчик не соответствует оттиску поверителя;

- все энергетические параметры счетчика являются недостоверными;

- счетчик не соответствует требованиям нормативной документации, т.к. пломбы, которым опломбированы данный счетчик, имеют повреждения; конструкция счетчика имеет нарушения;

- вмешательство в работу и конструкцию счетчика электрической энергии установлено, данное вмешательство выражается в том, что внесены изменения и нарушения во внутреннюю конструкцию данного счетчика. Вмешательство в работу счетчика и конструкцию счетчика могло привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Выводы из вышеназванного акта от 29.01.2019 на выявленный факт вмешательства в работу и конструкцию счетчика, а также нарушение целостности установленных пломб госповерителя и отдела технического контроля завода-изготовителя явились основанием для квалификации потребления ООО "Монарх" электроэнергии в спорный период как безучетного.

Согласно акту о безучетном потреблении электроэнергии от 29.01.2019 N КБФю001516 бу, дата начала осуществления безучетного потребления или дата предыдущей контрольной проверки технического состояния прибора учета потребителя - 12.07.2018.

Таким образом, период осуществления безучетного потребления электрической энергии составил 201 день.

АО "Каббалкэнерго" произвел доначисление объема и стоимости электрической энергии, подлежащей оплате ООО "Монарх" за период с 12.07.2018 по 29.01.2019. Согласно произведенному АО "Каббалкэнерго" расчету объем безучетного потребления электрической энергии, подлежащий оплате потребителем за указанный период, составил 96 480 кВт*ч. (20 кВт х 24 ч х 201 дн.). При осуществлении расчета поставщик исходил из максимальной мощности присоединенных энергопринимающих устройств ООО "Монарх" и общего количества часов их работы за соответствующий период, рассчитанного исходя из режима работы - 24 часа в сутки 7 дней в неделю.

13.02.2019 АО "Каббалкэнерго" направило претензию в адрес ООО "Монарх" N 198-орэ с требованием произвести оплату образовавшейся задолженности по акту о безучетном потреблении 29.01.2019.

ООО "Монарх" в счет погашен образовавшейся задолженности оплатил 130 000 рублей.

Считая, что за ООО "Монарх" осталась задолженность в размере 382 665 рублей 39 копеек потребителем АО "Каббалкэнерго" обратилось в Арбитражный суд КБР с настоящим иском.

Частично удовлетворяя встречные исковые требования, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.

Согласно пункту 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -ГК РФ) к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

В силу пункта 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Согласно пункту 1 и пункту 2 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 2 статьи 539 и статьей 541 ГК РФ предусмотрено, что в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем.

В силу статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электроэнергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений N 442, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений N 442 по факту безучетного потребления электрической энергии, выявленного сетевой организацией, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае Заявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Как видно из материалов дела, согласно пункту 2.3.4 договора энергоснабжения, потребитель обязуется обеспечивать сохранность и целостность, установленных в пределах границ балансовой принадлежности Потребителя, расчётного счётчика и его пломб (марок), обеспечивающих достоверность учёта.

Согласно пункту 2.3.9. договора энергоснабжения, потребитель обязан незамедлительно, в течение суток, сообщать одновременно гарантирующему поставщику и сетевой организации о нарушениях работоспособности (выходе из эксплуатации, утере, обо всех дефектах и случаях отказа в работе) приборов учёта (расчётных и контрольных), а так же о нарушении схемы учёта, работы в цепях релейной защиты, пожарах, а так же иных нарушениях, аварийных и чрезвычайных ситуациях на энергетических объектах, возникших при пользовании электрической энергией и мощностью, т.ч. связанных с отключением питающих линий и повреждением основного оборудования.

В соответствии с пунктом 2.3.11 договора энергоснабжения, в случае временного выходя из эксплуатации (в т.ч. выявления неисправности, необходимости замены, проверки) или утраты средства учёта (находящегося в ведении Потребителя) в течение 30 дней с даты наступления указанных обстоятельств, обеспечить восстановление за своё счёт их работоспособности либо установку нового средства учёта, с обязательным согласованием с Гарантирующим поставщиком и сетевой организацией (если не согласован иной срок восстановления), а так же определить величину безучётного потребления, определённую расчётным способом в соответствии с договором.

В нарушение вышеуказанных пунктов договора энергоснабжения, потребитель не обеспечил надлежащую сохранность прибора учёта ЦЭ 6803 N 53555717122, не известил в установленный срок энергоснабжающую организацию о неисправности прибора учёта.

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 12.12.2019 по ходатайству ООО "Монарх" назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту ООО " Профессиональная экспертиза" Авхимович Михаилу Олеговичу. На разрешение перед экспертом поставлены следующие вопросы: - Имеются ли на электрическом счетчике следы вскрытия корпуса, следы воздействия на электронные платы? - Имеются ли в представленном приборе учета признаки вмешательства в работу, следы воздействия на электронные платы? - Имеются ли на окружности поля клейма свинцовой пломбы N СТ, 0,5, Аb,Е (повернутая) искажения, которые не соответствуют оттиску ОТК завода Изготовителя?

Согласно экспертному заключению N 162-12Т/19 от 06.01.2020, по результатам проведенной экспертизы сделаны следующие выводы:

1. прибор учета электрической энергии "Энергомера ЦЭ 6803В" с серийным номером N 53555717122 имеет признаки вскрытия корпуса:

1.1. контрольные наклейки визуального контроля, расположенные на левой торцевой стороне корпуса прибора, имеют визуально наблюдаемые признаки повреждений в виде разрывов и нарушения целостности структуры, отслоения верхнего слоя наклеек от нижней;

1.2. на передней (лицевой) части корпуса имеется поврежденная (разрушенная) контрольная наклейка красного цвета с номером FLX00371202 с признаками попытки несанкционированного снятия наклейки с корпуса прибора в виде проявившейся в структуре наклейки предупреждающей надписи латинскими буквами OPEN VOID;

1.3. поверочная пломба и пломба отдела технического контроля (ОТК) имеют признаки повторного механического воздействия на них в виде вмятин, глубоких царапин, изменений формы и геометрии самой пломбы;

1.4. обнаружены несанкционированно установленные внутри корпуса электронные платы, не предусмотренные технологической документацией на исследуемый прибор учета "Энергомера ЦЭ 6803В", кустарным способом соединенные между собой проводниками, а также имеющие подключение (электрические соединения) к электронным компонентам на заводской печатной плате.

2. В приборе учета электрической энергии "Энергомера ЦЭ 6803В" с серийным номером N 53555717122 обнаружены и зафиксированы, установленные кустарным способом, не предусмотренные заводом-изготовителем электронные платы, которые посредством электрических соединений с помощью пайки подключены к электронным компонентам заводской печатной платы. Целью установки обнаруженных элементов являлось вмешательство в работу электронного устройства с целью внесения искажений в качество и количество учитываемой потребленной электрической энергии потребителями, подключенными к данному прибору учета.

3. Клеймо с оттиском на одной стороне "Аb С Е (перевернуто) 5 Ст", а на другой стороне оттиском римской цифры IV имеет повреждения как на поверхности, так и по окружности. Установить соответствие оттисков исследованных свинцовых пломб образцам оттисков службы поверки и отдела технического контроля завода-изготовителя, указанным в Формуляре (паспорте) не предоставляется возможным по причине отсутствия Формуляра (паспорта) на исследуемый прибор учета.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, суд первой инстанции правильно установил доказанность факта безучетного потребления электроэнергии, соблюдение порядка составления акта N КБФю001516 бу от 29.01.2019, соответствие его требованиям, установленным пунктами 192 и 193 Основных положений N 442, согласно которым по факту безучетного потребления электрической энергии, выявленного сетевой организацией, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае заявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Между тем, проверив обоснованность представленного АО "Каббалкэнерго" расчета, суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что он является ошибочным, произведенным без учета заключенного сторонами договора энергоснабжения от 01.02.2013 г. N М-214 г.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции расчет потребления произведен неверно, ввиду того, что в договоре электроснабжения предусмотрено лишь минимальное количество часов работы энергопринимающих устройств потребителя (не менее 8 часов), а не максимальное, подлежит отклонению, поскольку АО "Каббалкэнерго" не представило объективных и достоверных доказательств того, что в спорный период безучетное потребление электроэнергии обществом осуществлялось более продолжительное время, чем закрепленный в договоре режим работы предприятия по 8 часов в день.

Согласно определению Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2016 N 302-ЭС16-1010 по делу N А33-6389/2014 максимальное количество часов работы энергопринимающих устройств потребителя, установленное Основными положениями N 442, не препятствует судам исходить из согласованного сторонами количества часов работы объекта потребителя в отсутствие доказательств иного режима работы такого объекта.

Как следует из материалов дела, в отношении ООО "Монарх" решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республике от 23.07.2017 по делу N А20-477/2017 введено конкурсное производство, которое по настоящее время не завершено. В судебном заседании представитель конкурсного управляющего пояснил, что в период составления акта о безучетном потреблении электроэнергии (29.01.2019) общество фактически не функционировало и не могло потреблять на указанном в акте объеме электроэнергию 24 часа в сутки, обратное материалами дела не подтверждается.

Иных существенных доводов, которые являлись бы основанием для отмены обжалуемого решения апелляционная жалоба не содержит.

Учитывая изложенное, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что выводы, изложенные в обжалуемом решении, соответствуют обстоятельствам дела, судом применены нормы права, подлежащие применению, вследствие чего апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд относит на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26.06.2020 по делу N А20-941/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

Г.В. Казакова И.Н. Егорченко