Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2020 г. N 07АП-7716/20 по делу N А45-539/2020

город Томск

14 октября 2020 г.

Дело N А45-539/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кривошеиной С. В.

судей Павлюк Т. В., Хайкиной С. Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Волковой Т. А. с использованием средств аудиозаписи в онлайн-заседании рассмотрел апелляционную жалобу акционерного общества "Вектор-медика" (07АП-7716/20) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 06.07.2020 по делу N А45-539/2020 (судья Нахимович Е.А.) по заявлению акционерного общества "Вектор-медика" (630099, г. Новосибрск, ул. Максима Горького, 17А, ИНН 5407167605, ОГРН 1025403199535) к Новосибирской таможни (630015, г. Новосибирск, ул. Королева, 40) о признании решения от 30.12.2019 N РТК-10609050-19/000321 недействительным.

В судебном заседании принимают участие:

от заявителя: Назаренко А. В. по дов. от 01.01.2020,

от заинтересованного лица: Паздникова И. А. по дов. от 24.12.2019,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Вектор-медика" (далее - заявитель, общество, АО "Вектор-медика") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области к Новосибирской таможне (далее - заинтересованное лицо, таможня) с заявлением о признании решения от 30.12.2019 N РТК-10609050-19/000321 недействительным.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.07.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что исходя из заключения квалифицированного специалиста Удута В.В. препарат нолицин (норфлоксацин) не является антибиотиком; согласно сайта справочника лекарственных препаратов фторхинолоны не входят в группу антибиотиков, а входят в группу синтетических антибактериальных средств; мнение должностного лица АО "КРКА д.д., Ново место" от 07.02.2019, на которое ссылается в своем решении суд первой инстанции, как на факт признания производимого им лекарственного препарата нолицин антибиотиком, является ошибочным, так как входит в противоречие со сведениями, содержащимися в государственном реестре лекарственных средств РФ, заявленными АО "KRKA д.д., Ново место" при регистрации лекарственного препарата, и в данном случае, должно рассматриваться как частное неквалифицированное мнение должностного лица АО "KRKA д.д., Ново место".

Таможня в отзыве на апелляционную жалобу, представленном в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От общества поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства и о привлечении к участию в деле квалифицированного специалиста.

От Таможни поступили возражения на ходатайство об отложении судебного разбирательства для вызова в судебное заседание специалиста Удута В.В.

Оценивая имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, в их совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции протокольным определением от 07.10.2020 отказал в удовлетворении ходатайства о вызове специалиста Удута В.В, принимая во внимание, что податель жалобы, исходя из установленного статьями 65, 66 АПК РФ бремени доказывания, не обосновал того, каким образом пояснения указанного специалиста в судебном заседании могут повлиять на обжалуемый судебный акт, в то время как правовое значение допроса специалиста определено законом в качестве доказательства, которое не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и подлежит оценке судом наравне с другими представленными доказательствами. При этом, в материалы дела обществом представлено письменное заключение специалиста Удута В.В. от 05.02.2020.

Поскольку заявитель просил отложить судебное заседание с целью вызова специалиста, в связи с отказом в удовлетворении данного ходатайства, оснований для отложения судебного заседания не имеется.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель таможни - доводы отзыва.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей общества и таможни, суд апелляционной инстанции считает жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.10.2019 обществом на Новосибирский таможенный пост (далее - НТП (ЦЭД), таможенный пост) подана ДТ N 10609050/251019/0049212 на товар лекарственные средства - панзинорм Форте 20000 (панкреатин), энап-Н (гидрохлоротиазид+эналаприл), нолицин (норфлоксацин), производитель: KRKA Д.Д. (Словения), товарный знак: KRKA".

Товар ввезен в счет исполнения обязательств в рамках внешнеторгового контракта от 09.01.2014 N 01/2014-ВЕК, заключенного между продавцом KRKA D.D. Ново место (Словения) и покупателем АО "Вектор Медика" (Российская Федерация). Обществом заявлены сведения о таможенной процедуре - выпуск для внутреннего потребления.

При таможенном декларировании в отношении ввезенного товара обществом заявлен классификационный код - подсубпозиция 3004 90 000 9 Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС), которой соответствует следующее наименование "лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи; прочие; прочие; прочие; прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины - 3%).

По результатам таможенного контроля при проверке правильности заявленного классификационного кода по ТН ВЭД ЕАЭС в отношении части товара N 1, а именно: "нолицин (норфлоксацин)" сработал профиль риска с мерой по минимизации риска недостоверно заявленного классификационного кода - назначение таможенной экспертизы в целях идентификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Произведен отбор проб и образцов товара, 28.10.2020 назначена таможенная экспертиза.

По результатам проведенного исследования (заключение таможенного эксперта ЭКС-региональный филиал ЦЭКТУ г. Новосибирск от 05.12.2019 N 12408001/0039739), таможенный эксперт пришел к следующим выводам:

1) действующим веществом образца является норфлоксацин;

2) норфлоксацин относится к группе фторхинолонов;

3) образец является расфасованным в виде дозированных лекарственных форм - таблеток;

4) образец содержит в своем составе норфлоксацин. Образец не содержит пенициллины или их производные, имеющие структуру пенициллановой кислоты, стрептомицины или их производные;

5) образец содержит в своем составе норфлоксацин, обладающий противомикробными свойствами и применяемый в этих целях.

Новосибирским таможенным постом (Центр электронного декларирования) в рамках проведенного таможенного контроля в отношении части товара N 1 "лекарственные средства - нолицин (норфлоксацин)" принято решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 30.12.2019 N РКТ-10609050-19/000321 в подсубпозиции 3004 20 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Указанной подсубпозиции соответствует следующее наименование: "лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в терапевтических или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи; прочие, содержащие антибиотики; прочие; прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины - 5%).

Не согласившись с принятым решением таможенного органа, общество обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что решение Новосибирского таможенного поста (Центр электронного декларирования) от 30.12.2019 N РКТ-10609050-19/000321 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС принято обоснованно.

Рассмотрев материалы дела повторно в порядке главы 34 АПК РФ, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, поддерживая их и отклоняя доводы апелляционной жалобы, исходит из следующих норм права и обстоятельств по делу.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункту 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕЭС) декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД).

Проверка правильности классификации товаров осуществляется таможенными органами.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, которым установлены Основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Как установлено правилом 6 ОПИ ТН ВЭД, классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

К товарной позиции 3004 относятся лекарственные средства (кроме товаров товарной позиции 3002, 3005 или 3006), состоящие из смешанных или несмешанных продуктов, для использования в лечебных или профилактических целях, расфасованные в виде дозированных лекарственных форм (включая лекарственные средства в форме трансдермальных систем) или в формы или упаковки для розничной продажи.

Внутри товарной позиции 3004 ТН ВЭД ЕАЭС детализация осуществляется следующим образом:

3004 10 000 "содержащие пенициллины или их производные, имеющие структуру пенициллановой кислоты, или содержащие стрептомицины или их производные";

3004 20 000 "прочие, содержащие антибиотики";

"прочие, содержащие гормоны или другие соединения товарной позиции 2937";

"прочие, содержащие алкалоиды или их производные"; 3004 50 000 "прочие, содержащие витамины или другие соединения товарной позиции 2936";

3004 60 ООО 0 "прочие, содержащие противомалярийные активные (действующие) вещества, указанные в примечании к субпозициям 2 к данной группе";

3004 90 000 прочие.

Как следует из материалов дела, между обществом и таможенным органом возник спор относительно классификации ввезенного товара.

Оспариваемым решением заявленный обществом классификационный код 3004 90 000 9 (прочие лекарственные средства) был изменен на 3004 20 000 9 (прочие лекарственные средства, содержащие антибиотики).

При этом, как верно отметил суд первой инстанции, классифицирующим признаком является вопрос о наличии антибиотиков в нолицине.

Суд первой инстанции, поддерживая позицию таможни о необходимости квалифицировать товар по коду 3004 20 000 9 (прочие лекарственные средства, содержащие антибиотики), обоснованно исходил из следующего.

Антибиотики - вещества, подавляющие рост живых клеток, чаще всего прокариотических или простейших.

Согласно инструкции по применению лекарственное средство "Нолицин", действующее вещество "Норфлоксацин", относится к фармологической группе: фторхинолоны 2 поколения.

Фармакологическое действие: противомикробное синтетическое средство группы фторхинолонов широкого спектра действия. Оказывает бактерицидное действие - способность вызывать гибель микроорганизмов.

Межгосударственный стандарт "Продукты пищевые, продовольственное сырье. Иммуноферментный метод определения остаточного содержания антибиотиков фторхинолонового ряда" ГОСТ 33634-2015 к антибиотикам фторхинолонового ряда относит, в том числе, норфлоксацин.

Согласно методическим указаниям МУК 4.2.2886-11 (Методы контроля. Биологические и микробиологические факторы идентификация микроорганизмов и определение чувствительности их к антибиотикам с применением автоматизированной системы для биохимического анализа), где изложены стандартные методы определения чувствительности микроорганизмов к антибактериальным препаратам (методы серийных разведений и диско-диффузионный метод), норфлоксацин определен как антибиотик.

Аналогичная информация содержится в методических указаниях МУК 4.2.1890-04 (Методы контроля. Биологические и микробиологические факторы определение чувствительности микроорганизмов к антибактериальным препаратам), где изложены стандартные методы определения чувствительности микроорганизмов к антибактериальным препаратам (методы серийных разведений и диско-диффузионный метод).

Анатомо-терапевтическо-химическая классификация - международная система классификации лекарственных средств. Классификация ведется Сотрудничающим центром ВОЗ по методологии статистики лекарственных средств в Осло, Норвегия. Принята Минздравом РФ ("Государственный реестр лекарственных средств", МЗ РФ, Москва, 2002).

Согласно указанной классификации норфлоксацин относится к фторхинолонам (J01MA).

В перечне расходных материалов для научных исследований, аналоги которых не производятся в Российской Федерации, ввоз которых на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2014 N 1096, поименован, в том числе, левофлоксацин - примесь А, относящийся к такой фармакологической группе как хинолоны/фторхинолоны и классифицируемый в подсубпозиции 2941 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС "антибиотики; прочие; прочие".

Суд первой инстанции также принял во внимание аналогичную информацию, содержащуюся в письме от 07.02.2019 производителя KRKA Д.Д. (Словения), согласно которому препарат "нолицин" относится к категории лекарственных средств, содержащих антибиотики.

Норфлоксацин является противомикробным препаратом, относящимся к группе фторхинолонов. Оказывает бактерицидное действие. Воздействует на бактериальный фермент ДНК-гиразу, обеспечивающую сверхспирализацию и, таким образом, стабильность ДНК бактерий. Дестабилизация цепи ДНК приводит к гибели бактерий. Обладает широким спектром антибактериального действия.

В апелляционной жалобе общество ссылается на письмо производителя KRKA Д.Д. от 26.02.2020 (Россия), в котором содержатся противоположные выводы.

Вместе с тем, суд критически относится к данному письму, поскольку оно получено уже в ходе судебного разбирательства и адресовано только обществу, в то время как письмо от 07.02.2019 изготовлено непосредственным производителем (Словения) и адресовано всем заинтересованным лицам.

Согласно тексту пояснений к товарной позиции 2941 ТН ВЭД ЕАЭС "Антибиотики", антибиотики могут состоять из одного вещества или из группы родственных веществ, их химическая структура может быть известна или неизвестна, они могут быть определенного или неопределенного химического состава. Они химически различны.

В данную товарную позицию также включаются химически модифицированные антибиотики, используемые по своему прямому назначению. Они могут быть получены путем выделения отдельных ингредиентов, продуцируемых в процессе естественного роста микроорганизмов, с последующей модификацией их структуры химической реакцией или добавлением предшественников боковой цепи к культуральной среде с тем, чтобы включить нужные группы в состав молекулы в результате клеточных процессов (полусинтетические пенициллины) или же путем биосинтеза (например, пенициллины из определенных аминокислот).

Данное утверждение подтверждается письмом Министерства здравоохранения Новосибирской области от 07.02.2020 N 1217-01/24 "О рассмотрении обращения", согласно которому норфлоксацин относится к синтетическим антибиотикам из группы фторхинолонов.

Из показаний допрошенного в ходе судебного разбирательства Арбитражным судом Новосибирской области Митрохина В.Е., кандидата медицинских наук, главного клинического фармаколога Новосибирской области, куратора кардиологического отделения, доцента кафедры внутренних болезней НГМУ им. академика Л.Д. Сидоровой, врача - клинического фармаколога со стажем работы 43 года, следует, что нолицин относится к синтетическим антибиотикам.

Также судом первой инстанции принято во внимание письмо ФГБНУ "Научно-исследовательский институт по изысканию новых антибиотиков имени Г.Ф. Гаузе" от 07.05.2020 N 01-01-02/46, подписанное директором института, профессором Российской академии наук и доктором химических наук А.Е Щекотихиным, согласно которому:

- норфлоксацин является синтетическим антибиотиком широкого спектра антибактериального действия, который включает штаммы различных грамположительных и грамотрицательных бактерий, а также некоторые виды микобактерий и актиномицетов;

- лекарственное средство Нолицин содержит в качестве действующего вещества синтетический антибактериальный препарат Норфлоксацин. Следовательно, оно может рассматриваться как синтетический антибиотик для системного применения для терапии инфекционных заболеваний, вызванных чувствительными к нему штаммами патогенов.

Учитывая изложенное, вопреки доводам общества, которое в обоснование своей позиции ссылается на заключения специалистов Удута В.В. от 05.02.2020 и Грека О.Р. от 10.03.2020, под антибиотиками понимаются не только продуцируемые живыми организмами вещества, но аналогичным образом действующие синтетические препараты, полученные химическим путем, которые обладают антибактериальной активностью в отношении широкого спектра микробов.

Таким образом, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ доводы сторон и представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, арбитражный суд обоснованно пришел к выводу о том, что решение таможенного органа является законным и обоснованным, соблюдены условия статьи 200 АПК РФ, оснований для признания его недействительным не имеется.

Доводы, приведенные заявителем в апелляционной жалобе, не опровергают выводов суда первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда, установленных статьей 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 06.07.2020 по делу N А45-539/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу акционерного общества "Вектор-медика" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

С. В. Кривошеина

Судьи

Т. В. Павлюк С. Н. Хайкина