Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2024 г. N 07АП-10456/23 по делу N А27-11150/2022

город Томск

5 февраля 2024 г.

Дело N А27-11150/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 29.01.2024.

Постановление изготовлено в полном объеме 05.02.2024.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Аюшева Д.Н.,

судей: Назарова А.В.,

Чикашовой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Филимоновой П.В., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-10456/2023) акционерного общества "Кемеровская генерация" на решение от 31.10.2023 Арбитражного суда Кемеровской области делу N А27-11150/2022 (судья Логинова А.Е.)

по иску акционерного общества "Кемеровская генерация" (650000, Кемеровская область-Кузбасс, город Кемерово, Кузнецкий проспект, 30, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192)

к акционерному обществу "Теплоэнерго" (650044, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово, улица Шахтерская, 3а, ОГРН 1034205041375, ИНН 4205049011),

третьи лица: Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации (650000, Кемеровская область - Кузбасс, Кемерово город, Кузнецкий проспект, 30, ОГРН 1024200678260, ИНН 4200000333), общество с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (650036, Кемеровская область - Кузбасс, Кемерово город, Терешковой улица, дом 39/3, офис 409, ОГРН 1164205058379, ИНН 4205325631),

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: Щербакова Е.А., доверенность от 14.12.2023,

от ответчика: без участия,

от третьих лиц: без участия,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Кемеровская генерация" (далее - АО "Кемеровская генерация") обратилось к акционерному обществу "Теплоэнерго" (далее - АО "Теплоэнерго") с иском о взыскании задолженности по оплате сверхнормативных потерь, возникших в сетях правобережной части г. Кемерово в 2021 г. в размере 728 352 руб. 27 коп., а также неустойки в размере 15 295 руб. 40 коп. за период с 21.01.2022 по 31.03.2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации, общество с ограниченной ответственностью "Теплоснаб" (далее - ООО "Теплоснаб").

Решением от 31.10.2023 Арбитражного суда Кемеровской области в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, АО "Кемеровская генерация" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование указано следующее: выявленные в ходе рассмотрения спора проблемы учета отпущенного объема энергии на станции по тепломагистралям N 2 и 3 не влияют на корректность определения объема отпуска в Рудничный район г. Кемерово по тепломагистрали N 4, не имеющей недостатков учета (прибор работал исправно, архивные данные сохранились, корректность показаний по тепломагистрали N 4 ни экспертом, ни ответчиком не опровергнуты); исковые требования заявлены истцом только по Рудничному району; суд неправомерно сделал вывод о недоказанности объема отпуска в сеть, опираясь на недостатки учета других тепломагистралей; использованный в экспертном заключении расчетно-аналитический метод не применяется ни в утвержденной Методике определения фактических потерь в тепловых сетях, ни в качестве способа (метода) расчета нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, что ставит под сомнение правильность произведенных расчетов.

АО "Теплоэнерго" в отзыве просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, решение суда оставить без изменения как соответствующее законодательству.

Ответчик, третьи лица явку представителей в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечили.

Апелляционная жалоба в соответствии со статьей 156 АПК РФ рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц.

В судебном заседании представитель истца поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам.

Выслушав представителя истца, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что АО "Кемеровская генерация" является теплоснабжающей организацией в городе Кемерово, для которой постановлениями РЭК Кузбасса от 20.12.2018 N 636, от 20.12.2018 N 638 установлены тарифы на тепловую энергию и горячую воду.

Для потребителей правобережной части города Кемерово АО "Кемеровская генерация" поставляет тепловую энергию с источника Кемеровская ТЭЦ, через тепловые выводы N N 2 и 3 (Кировский район города Кемерово), N 4 (Рудничный район города Кемерово).

Из схемы тепломагистралей следует, что между магистралями N N 3 и 4 имеется перемычка, через которую возможен переток теплоносителя (схема представлена на СД-диске, т.1, л.д. 47). Передача тепловой энергии с указанного источника осуществляется по тепловым сетям АО "Теплоэнерго", АО "Кузбассэнерго", ООО "Теплоснаб".

Нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в указанных тепловых сетях утверждены: для АО "Теплоэнерго" приказом Минэнерго России от 13.06.2019 N 573; для АО "Кузбассэнерго" приказом Минэнерго России от 31.07.2020 N602; для ООО "Теплоснаб" приказом Минэнерго России от 20.08.2018 N 678; (документы представлены на цифровом носителе на СД-диске, т.1, л.д. 47).

Между АО "Кемеровская генерация" (заказчик) и АО "Теплоэнерго" (исполнитель) подписан договор N 16-17 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии, теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) от 20.04.2018.

Согласно пункту 1.1 указанного договора исполнитель обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу энергии с использованием теплоносителя от точки приема энергии, теплоносителя до точки передачи энергии и теплоносителя, а заказчик обязуется оплачивать оказанные исполнителем услуги. Заказчик поставляет энергию и теплоноситель, а исполнитель оплачивает заказчику стоимость энергии и теплоносителя в целях компенсации фактических потерь энергии и теплоносителя, возникающих в процессе их передачи по сетям исполнителя.

Согласно пункту 6.8 договора оплата исполнителем заказчику стоимости энергии и теплоносителя, приобретаемой исполнителем для компенсации потерь энергии и теплоносителя, производится исполнителем ежемесячно до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 6.9 договора установлено, что расчет сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя производится заказчиком самостоятельно согласно приложению N 11 и передается исполнителю на согласование на пятый рабочий день месяца, следующего за расчетным периодом. В течение трех рабочих дней со дня получения расчета сверхнормативных потерь исполнитель обязан подписать его либо направить в адрес заказчика мотивированный отказ в его подписании. В течение трех рабочих дней со дня получения мотивированного отказа заказчик обязан согласовать с исполнителем возникшие разногласия. В случае невозврата исполнителем подписанного расчета сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя в указанный срок такой расчет считается согласованным сторонами. Сверхнормативные потери энергии и теплоносителя предъявляются к оплате исполнителю один раз в год. Годовая величина сверхнормативных потерь энергии и теплоносителя оформляется счет-фактурой и актом приема-передачи.

Согласно п. 8.2 договора, в случае просрочки исполнения обязанности по передаче энергии и теплоносителя, а также по оплате оказанных услуг по передаче энергии и теплоносителя и оплате приобретенной энергии и теплоносителя для компенсации потерь обязанная сторона уплачивает другой стороне неустойку в размере 0,03% от суммы, подлежащей оплате за каждый день просрочки.

По итогам 2021 года истец произвел расчет сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в г. Кемерово и направил в адрес ответчика счета-фактуры.

На границах сетевых организаций приборы учета отсутствуют.

Расчет произведен согласно п. 78 Методики N 99/пр. Согласно расчету истца объем отпущенной энергии через тепловой вывод N 4 определен по приборам учета, показания которых сняты в сентябре 2022 года.

Сверхнормативные потери в правобережной части города Кемерово определены как разница объема энергоресурса, отпущенного с источника (без учета отпуска на хоз.нужды, нужды тепловой сети), объема полезного отпуска, нормативных потерь и аварийных потерь. СНП Гкал: (967 272,550 - 5 157, 550 - 1 766, 096 ) - (704 140, 41500 + 154 206, 9800 + 5 525, 214)= 96 476, 295 Гкал. СНП м3: (2 198 817, 00 - 18 376, 464) - (1 395 923, 4926 + 461 422, 0620 + 8 112, 2910)= 314 982, 690 м3.

Претензией от 19.05.2022 истец потребовал оплатить задолженность, неисполнение которой послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции, с учетом выводов экспертного заключения по настоящему делу (т. 1 л.д.82-163), судебной экспертизы проведенной по делу N А27-10704/2022, пришел к выводам, что при расчете сверхнормативных потерь необходимо определять объем отпущенной тепловой энергии и теплоносителя со всех тепломагистралей Кемеровская ТЭЦ, а именно: в сумме с магистралей NN 2, 3, 4, вследствие чего, невозможно учитывать показания приборов учета источника Кемеровская ТЭЦ о количестве отпущенной тепловой энергии и теплоносителя; истец не доказал объем отпущенной тепловой энергии и теплоносителя с источника Кемеровская ТЭЦ в 2021 году, равно не доказал и объем сверхнормативных потерь в тепломагистрали.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

Закон о теплоснабжении и Правила N 808 регулируют отношения по теплоснабжению, передаче тепловой энергии, права и обязанности участников этих отношений, в том числе в целях обеспечения поставки потребителю тепловой энергии в необходимом объеме и соответствующего качества. Для достижения этих целей в обеспечении процесса теплоснабжения законодатель задействовал не только теплоснабжающую организацию и потребителя энергии, но и теплосетевую организацию (часть 1 статьи 1, пункт 16 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

В силу части 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном Основами ценообразования N 1075.

Количество потерянной тепловой энергии теплосетевая организация должна оплатить теплоснабжающей организации, приобретя эту энергию в целях компенсации потерь (часть 5 статьи 13, часть 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении, пункты 54, 55 Правил N 808).

Потери тепловой энергии обусловлены естественными процессами, происходящими в процессе ее передачи, заключающимися в физических свойствах теплоносителя, его остыванием, допустимой скоростью движения, естественной теплоотдачей материалов, из которых сооружена тепловая сеть и пр.

Определенный объем потерь теплосетевая организация не в состоянии избежать даже при исчерпывающей осмотрительности и добросовестности в осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем, они оплачиваются потребителями в составе тарифа на тепловую энергию.

Данный объем может быть установлен и нормирован, исходя из конкретных условий передачи энергии, поскольку соответствующие физические процессы неизменны (пункты 1 - 7, 11 Порядка N 325, пункт 61.2 Методических указаний N 20-э/2, пункты 8, 117 Методических указаний N 760-э).

В то же время нарушение стандарта осмотрительности и разумности при осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, заключающееся в ненадлежащем содержании сети, влечет утрату энергии в процессе передачи в большем объеме, нежели нормативный. В этой связи стоимость сверхнормативно утраченной энергии не может быть отнесена на потребителей тепловой энергии в составе соответствующего тарифа, поскольку это противоречило бы пункту 4 статьи 1 ГК РФ и позволяло бы нерачительной теплосетевой организации относить негативные последствия собственной неисправности на иных лиц. Поэтому отнесение только на нее обязанности по компенсации стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии, возникших в ее сетях, является законным и обоснованным.

Согласно п. 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 г. N 1034 (далее - Правила N 1034), в случае если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

В силу п. 128 Правил N 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери); б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом.

Юридически значимые обстоятельства, порядок распределения бремени доказывания, а также законодательные презумпции в отношении требований о взыскании убытков разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25) и постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7).

Как разъяснено в пункте 5 Постановления N 7, по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

В отношении сверхнормативных потерь презюмируется причинная связь между ненадлежащим содержанием сетей теплосетевой организацией и негативными последствиями в имущественной сфере теплоснабжающей организации, поскольку они являются ожидаемыми.

Как правильно установлено судом первой инстанции, для потребителей правобережной части города Кемерово АО "Кемеровская генерация" поставляет тепловую энергию с источника Кемеровская ТЭЦ, через тепловые выводы N N 2 и 3 (Кировский район города Кемерово), N 4 (Рудничный район города Кемерово). Из схемы тепломагистралей следует, что между магистралями NN 3 и 4 имеется перемычка, через которую возможен переток теплоносителя (схема представлена на СД-диске, т.1, л.д. 47).

Согласно расчету истца объем отпущенной энергии через тепловой вывод N 4 определен по приборам учета, показания которых сняты в сентябре 2022 года. При этом, сверхнормативные потери в правобережной части города Кемерово определены как разница объема энергоресурса, отпущенного с источника (без учета отпуска на хоз.нужды, нужды тепловой сети), объема полезного отпуска, нормативных потерь и аварийных потерь. Истец распределил сверхнормативные потери тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь.

По настоящему делу назначена экспертиза в целях выяснения фактических тепловых потерь в тепловой сети от Кемеровская ТЭЦ до ПНС 11 с учетом повреждения (отсутствия) теплоизоляционного материала. Данная тепловая сеть принадлежит АО "Кузбассэнерго", тепловая энергия в нее поступает с магистрали N 4 Кемеровской ТЭЦ.

Согласно экспертному заключению (т. 1 л.д.82-163) фактический размер тепловых потерь в тепловой сети от Кемеровская ТЭЦ до ПНС 11 с учетом повреждения (отсутствия) теплоизоляционного материала составил 121 300,19 Гкал. Разница между фактическими потерями и утвержденными Минэнерго России составляет 116 455,64 Гкал.

Таким образом, согласно указанному экспертному заключению весь объем сверхнормативных потерь тепловой энергии с источника Кемеровская ТЭЦ покрывается фактическими потерями в тепловой сети от Кемеровская ТЭЦ до ПНС 11.

Истцом представлены альтернативные расчеты, в которых учитывается объем отпущенной с тепломагистрали N 4, а также учтены потери в сетях, находящихся на балансе потребителей и результаты экспертизы, проведенной в целях определения фактических тепловых потерь в тепловой сети от Кемеровская ТЭЦ до ПНС 11 с учетом повреждения (отсутствия) теплоизоляционного материала в 2021 году (т.2, л.д. 9-15), в котором объем отпущенной со всех тепломагистралей Кемеровская ТЭЦ, а также учтены потери в сетях, находящихся на балансе потребителей и результаты экспертизы, проведенной в целях определения фактических тепловых потерь в тепловой сети от Кемеровская ТЭЦ до ПНС 11 с учетом повреждения (отсутствия) теплоизоляционного материала в 2021 году.

Между тем, для разрешения спора по настоящему делу, судом первой инстанции также обоснованно учтены установленные в рамках дела N А27-10704/2022 обстоятельства.

Так, в рамках дела N А27-10704/2022 назначена экспертиза узлов учета (УУ) в целях выяснения количества отпущенной энергии с источника Кемеровская ТЭЦ в 2020 году, по результатам которой судом установлено: согласно схеме теплоснабжения потребителей станция разрядки Кемеровской ТЭЦ подключена после прибора учета на обратных трубопроводах ТМ-2, ТМ-3, но приборов учета на данной станции не установлено, поэтому опровергнуть факт осуществления потребления тепловой энергии и теплоносителя на нужды станции невозможно, а также невозможно установить наличие/отсутствие утечек со станции разрядки; вопреки п. 21 Правил N 1034, а также п. 13 Методики N 99/пр., проектами не отражено как осуществляется подпитка тепломагистралей; станция разрядки является неоприборенным объектом теплопотребления и через станцию разрядки проходит теплоноситель, который не учитывается приборами учета, ввиду их отсутствия, данное обстоятельство противоречит п. 20 Правил N 1034, согласно которому на источниках тепловой энергии узлы учета устанавливаются на каждом выводе тепловой сети, и п. 5, согласно которому коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности; согласно проектной документации узел учета включает в себя комплект учета энергоносителей ТЭКОН-20К, который согласно руководству по эксплуатации N 322 состоит из приборов учета тепловой энергии, теплоносителя установленных на тепломагистралях NN 2, 3, 4, при этом выход приборов учета одной из тепломагистралей приводит к невозможности определить количество тепловой энергии, теплоносителя, отпущенное с источника Кемеровская ТЭЦ в целом; отчеты по магистрали N 3 в период с января по июнь и в декабре 2020 года не содержат сведения о времени некорректной работы, что противоречит п. 95 Правил N 1034 и п. 13 Методики N 99/пр.; в ноябре 2022 не представилось возможным выгрузить архив за 2020 год в полном объеме, что не соотносится с требованием п. 128 Методикии N 99/пр, согласно которому емкость архива должна быть не менее 3 лет, а по проектной документации - 4 года (лист 10 проектов).

Поскольку по настоящему делу истец заявил требования о взыскании сверхнормативных потерь в 2021 году в сетях, по которым передается теплоноситель и тепловая энергия от источника Кемеровская ТЭЦ, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что указанные обстоятельства по делу N А27-10704/2022 имеют преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела в соответствии с ч. 2 статьи 69 АПК РФ, согласно которой, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей установлен разделом V Правил N 1034, пунктами 77 - 79 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика).

Основной составляющей расчета сверхнормативных потерь является объем тепловой энергии и теплносителя, отпущенный с источника, измеренный прибором учета.

Согласно пунктам 77, 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждённой приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр, осуществления коммерческого учета распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловой сети производится расчетным путем; распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь.

В соответствии с пунктом 17 Методики, количество тепловой энергии, отпущенной источником тепловой энергии, определяется как сумма количества тепловой энергии по каждому выводу тепловых сетей.

Истцом в материалы дела представлены проекты узлов учета по указанным тепловым выводам. Техническое задание к каждому из проектов предписывает обязательное наличие перемычек между тепломагистралями и работу трубопроводов в различных комбинациях: пунктом 5.4 Технического задания предусмотрены работа одной магистрали на оба района Кировский и Рудничный, а также подача тепла по одной тепломагистрали, а возврат по другой; в пункте 5.5 Технического задания указано, что режим работы любой из тепломагистралей должен быть возможен с отключением любого из подающих или обратных трубопроводов, что связано с проведением ремонтов, испытаний и прочих отключений.

Как указывалось выше, на приобщенной в материалы дела схеме тепломагистралей видно, что между магистралями N N 3 и 4 имеется перемычка, по которой возможен переток теплоносителя

Так как, в силу предписания пункта 17 Методики 99/пр, количество отпущенной тепловой энергии, теплоносителя определяется как сумма по каждому тепловому выводу Кемеровской ТЭЦ (источник), то и количество сверхнормативных потерь, рассчитанное по формулам 8.11, 8.14 п.п. 78, 79 Методики 99/пр может быть определено только суммарно по всем тепломагистралям, а не по ТМ-4 отдельно как ошибочно полагает податель жалобы.

При обратном исчислении, при наличии перетоков между магистралями, значения расхода ресурсов в отдельной нитке без её взаимосвязи с остальными выводами не являются реальными и объективными.

Таким образом, судом первой инстанции правильно установлено, что использовать приборы учета источника Кемеровская ТЭЦ для определения сверхнормативных потерь в сетях ответчика неправомерно, так как невозможно установить фактический объем отпущенной с источника тепловой энергии, теплоносителя.

Следует также учитывать, что расчет сверхнормативных потерь выполняется по формулам 8.11, 8.14, приведенным в п.п. 78, 79 Методики.

Формула 8.11. предполагает установление математической разницы между измеренным теплосчетчиком в штатном режиме количеством тепловой энергии (Qиз) и совокупностью следующих величин: 1) количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей (Qп); 2) потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами (* + *); 3) нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии (* + *). Распределение данных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь.

По аналогичным формулам (8.13 и 8.14) пункта 79 Методики N 99/пр порядка расчета потерь теплоносителя производится расчетным путем определение количества передаваемого теплоносителя (Mp) между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей и определение общего количества сверхнормативных потерь теплоносителя, включающим количество теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных участков тепловых сетей, количество теплоносителя соответственно отпущенного в тепловую сеть поставщиком и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, потери теплоносителя с аварийными утечками теплоносителя в смежных частях тепловой сети, оформленные актами, нормативы технологических потерь теплоносителя, утвержденные в установленном порядке и сверхнормативные потери теплоносителя, превышающие утвержденные значения.

Анализ формул позволяет сделать вывод о том, что основными составляющими для расчета сверхнормативных потерь являются измеренные теплосчетчиками в штатном режиме количество тепловой энергии, масса теплоносителя, отпущенные с источника. В отсутствие основных параметров количество сверхнормативных потерь не может быть рассчитано.

Таким образом, объем отпущенной тепловой энергии и теплоносителя с источника Кемеровская ТЭЦ, а также количество сверхнормативных потерь в 2021 году заявителем не подтверждены.

С учетом экспертного заключения N А27-11150/2022-1 и установленных в настоящем деле фактических обстоятельств, заявленные истцом количество тепловой энергии, масса теплоносителя, отпущенные с источника, сверхнормативные потери являются недоказанными.

Следовательно, безоснователен довод жалобы о неверности рассчитанных экспертом потерь, превысивших потери рассчитанные истцом, а также, его утверждение о том, что сверхнормативные потери имели место только в сетях Рудничного района г. Кемерово.

При таких обстоятельствах, фактический объем поставленной в тепловую сеть ответчика тепловой энергии, из которого истцом произведен расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии, не подтвержден допустимыми доказательствами.

При изложенных обстоятельствах, принятые арбитражным судом первой инстанции решение, дополнительное решение являются законными и обоснованными, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения, дополнительного решения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 31.10.2023 Арбитражного суда Кемеровской области делу N А27-11150/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Кемеровская генерация" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Д.Н. Аюшев

Судьи

А.В. Назаров О.Н. Чикашова