Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2020 г. N 09АП-49924/20 по делу N А40-73332/2020

г. Москва

19 октября 2020 г.

Дело N А40-73332/20

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Порывкина П.А.,

судей Кузнецовой Е.Е., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кучерук А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ОСКОЛЦЕМЕНТ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2020

по делу N А40-73332/20

о взыскании с ЗАО "ОСКОЛЦЕМЕНТ" в пользу ООО "ЛТПС" 2 893 402 руб. 69 коп. долга по оплате стоимости выполненных работ, 74 751 руб. 56 коп. пени за нарушение сроков оплаты, а также 37 840 руб. 77 коп. расходов по оплате государственной пошлины по иску,

по иску ООО "ЛТПС" (ОГРН 1127746467287).

к ЗАО "ОСКОЛЦЕМЕНТ" (ОГРН 1023102358245).

о взыскании 2 968 154 руб. 25 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Крылосов Э.С. по доверенности от 01.12.2019.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЛТПС" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО "ОСКОЛЦЕМЕНТ" о взыскании 2 968 154 руб. 25 коп. долга по оплате выполненных работ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2020 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 30.07.2020, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между Закрытым акционерным обществом "Осколцемент" (далее - ЗАО "Осколцемент", Ответчик) и Обществом с ограниченной ответственностью "ЛокоТех-Промсервис" (далее - ООО ЛТПС, Истец) заключен Договор подряда N 2019-3 от 28.01.2019 (далее - Договор), по условиям которого ООО ЛТПС (Исполнитель) принимает на себя обязательства выполнить капитальный ремонт в объеме КР локомотива ТЭМ18 N 323 (далее - Локомотив), а ЗАО "Осколцемент" (Заказчик) обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 Договора стоимость капитального ремонта Локомотива на момент его заключения составляет 8 500 000,00 (восемь миллионов пятьсот тысяч) рублей, кроме того НДС по ставке, установленной действующим налоговым законодательством на дату отгрузки (получения предоплаты). Сумма НДС исчисляется на дату отгрузки (получения предоплаты).

Согласно п. 2.2 Договора в случае необходимости проведения дополнительных работ, их стоимость согласовывается Сторонами в дополнительных соглашениях и/или Дефектно- расчетных ведомостях.

Стоимость дополнительных работ, выполненных в ходе капитального ремонта Локомотива, составила 443 402 (четыреста сорок три тысячи четыреста два) рубля 69 копеек с учетом НДС 20%, что подтверждается дефектной ведомостью от 07.10.2019 N 1/323 и Перечнем дополнительных работ при КР локомотива ТЭМ18 N 323, подписанным обеими сторонами.

В соответствии с п. 2.4 Договора Заказчик осуществляет расчеты по Договору в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Сторонами акта приемки ТПС из ремонта, форма ТУ-31 (по форме Приложения N 6), при наличии счета-фактуры.

В соответствии с п. 2.5 Договора дополнительные работы оплачиваются Заказчиком в размере 100% стоимости дополнительных работ в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания Сторонами акта приемки ТПС из ремонта, форма ТУ-31 (по форме Приложения N 6), при наличии счета-фактуры, если иное не установлено соответствующим дополнительным соглашением.

27.11.2019 Заказчиком приняты выполненные Исполнителем работы. Сторонами подписан без замечаний и возражений Акт приемки локомотива ТЭМ18 N 323 из ремонта по форме ТУ-31.

В декабре 2019 года Исполнитель направил Заказчику финансовые документы на электронный адрес Retynskiy@eurocem.ru на оплату стоимости выполненных работ (пунктом 13.6 Договора Сторонами согласован документооборот посредством электронных средств связи по E-mail), а именно:

03.12.2019 направлены документы на оплату 10 200 000 (десять миллионов двести тысяч) рублей 00 коп. с учетом НДС 20% - стоимости капитального ремонта Локомотива: акт о выполненных работах (оказанных услугах) N 0001/323 от 27.11.2019; счет-фактура N 2048 от 27.11.2019, счет на оплату N 869 от 27.11.2019.

30.12.2019 направлены документы на оплату 443 402 (четыреста сорок три тысячи четыреста два) рубля 69 коп. с учетом НДС 20% - стоимости дополнительных работ по ремонту Локомотива: акт о выполненных работах (оказанных услугах) N 0002/323 от 30.12.2019; счет-фактура N 2087 от 30.12.2019, счет на оплату N 894 от 30.12.2019.

31.12.2019 стороны подписали акт сверки расчетов по договору N 2019-3 от 28.01.2019, согласно которому Ответчик подтвердил задолженность за выполненные работы в сумме 10 643 402 (десять миллионов шестьсот сорок три тысячи четыреста два) рубля 69 коп.

В связи с неоплатой Ответчиком стоимости работ в адрес Ответчика была направлена претензия исх. N 01ЛТПС/0120-0200 от 29.01.2020 на сумму 10 668 902,69 рублей об оплате стоимости капитального ремонта и дополнительных работ в отношении Локомотива ТЭМ 18 N 323, а также пени за просрочку оплаты.

Ответчик оставил претензию без ответа, удовлетворил требования Истца частично на сумму 7 750 000,00 рублей. Остальная часть требований Истца осталась без ответа и удовлетворения.

В соответствии с п. 7.3 Договора за просрочку платежей Заказчик обязан по требованию Исполнителя оплатить пени в размере 0,01% за каждый день просрочки от неоплаченной в срок суммы, но не более 5% от просроченной задолженности.

Общая сумма задолженности Ответчика по состоянию на 20.04.2020 года составляет 2 968 154,25 рублей, из них:

1) 2 893 402,69 рублей с учетом НДС 20% - остаток задолженности Ответчика за оплату стоимости выполненных работ по Договору.

Расчет:

2 893 402,69 = 10 668 902,69 - 7 750 000,00, где

* 10 668 902,69 рублей с учетом НДС20% - общая стоимость работ по Договору, включая стоимость капитального ремонта и дополнительных работ

* 7 750 000,00 рублей с четом НДС20% - частично оплаченная Ответчикам сумма.

2) 74 751,56 рублей (НДС не облагается) - пени за нарушение срока оплаты стоимости выполненных работ. Расчет пени приложен к настоящему исковому заявлению.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Доводы ответчика, изложенные в отзыве на исковое заявление судом первой инстанции отклонены на основании следующего:

Ответчик считает, что "заявленная к взысканию сумма подлежит соразмерному уменьшению на сумму стоимости согласованных Истцом работ по устранению Ответчиком недостатков выполненных работ в отношении локомотива серии ТЭМ18 N 323 в размере 284 400 руб. с учетом НДС".

Суд посчитал, что возражения и требования Ответчика не связаны с предметом иска.

Требование Истца - это требование исполнения Ответчиком обязанности по оплате выполненных работ, которая уже наступила в соответствии с условиями п. 2.5 Договора подряда N 2019-3 от 28.01.2019 г. на основании акта приемки локомотива из ремонта, актов о выполненных работах, счетов-фактур, счетов (ст. 711 ПС РФ).

Требование Ответчика в отзыве на исковое заявление - это требование, связанное с гарантийными обязательствами, а именно исполнения Истцом обязанности по возмещению убытков по гарантийному ремонту (ст.ст. 15, 722 ГК РФ).

Таким образом, требования Истца и Ответчика являются разнородными требованиями, не связанными между собой ни по основаниям возникновения, ни по представленным документам. А значит, основания для уменьшения суммы иска отсутствуют.

В данном случае суд также посчитал, что Ответчик неправомерно применил положения ст. 723 ГК РФ о праве заказчика требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены вследствие выполнения работ с отступлениями от договора подряда или иными недостатками, т.к. Ответчик 27.11.2019 года подписал акт приемки локомотива серии ТЭМ18 N 323 из ремонта без каких-либо замечаний по качеству и без комментариев об отступлениях от условий договора. Таким образом, обязанность по оплате у Ответчика наступила.

Согласно п. 4.1 Договора гарантийный срок 12 месяцев исчисляется с даты подписания сторонами акта приемки локомотива из ремонта.

Принимая во внимание, что рекламационный акт оформлен 12.03.2020, то есть по истечении более 3 (трех) месяцев с даты подписания акта приемки локомотива из ремонта от 27.11.2019, взаимоотношения Истца и Ответчика по данному случаю неисправности регулируются положениями раздела 4 Договора (гарантийные обязательства и порядок проведения рекламационной работы) и положениями ст. 722 ГК РФ.

Течение гарантийного срока является самостоятельным обязательством и никак не влияет на исполнение Ответчиком обязанности по оплате.

О решении вопроса по гарантийному случаю на сумму 284 400 руб. в досудебном порядке.

Ответчик указал в отзыве, что направил письмо Истцу о возмещении затрат на сумму 284 400 руб. и "Истец указанное письмо оставил без ответа... Истец намеренно уклоняется от принятых на себя обязательств".

Это не соответствует фактам, Истец ответил на письмо Ответчика, запросив дополнительные подтверждающие документы (прилагается) и после получения от Ответчика полного пакета подтверждающих документов намерен решить этот вопрос в досудебном порядке.

Ответчик подписал акт сверки взаимных расчетов от 31.12.2019 без разногласий, подтвердил задолженность, все необходимые доказательства в суд были предоставлены.

Однако после подачи апелляционной жалобы, истцом в письме в адрес ответчика частично признаны требования о возмещении убытков в размере 284 400 руб. за гарантийный ремонт тепловоза ТЭМ18N 323 с учетом подтверждающих документов, направленных письмом вх. N ЛТПС/0877-20 от 18.08.2020 (исх. N 1/ОЦ-950/20 от 18.08.2020), за исключением суммы НДС 20% 47400 рублей.

Поскольку ЗАО "Осколцемент" не оказывало услуги ООО "ЛТПС", возмещение расходов, связанных с устранением дефектов линейного оборудования, не является реализацией товаров, работ и услуг в соответствии со ст. 39 НК РФ, следовательно, НДС20% не может быть выставлен.

В претензии сумма понесенных ЗАО "Осколцемент" расходов указана в размере 284 400 рублей с учетом НДС 20% 47 400 рублей.

Принимая во внимание позицию, согласно которой в состав убытков не могут быть включены расходы, хотя и понесенные стороной, но компенсируемые ей в полном объеме за счет других источников (Постановлении Президиума ВАС РФ от 23.07.2013 г. N 2852/13 по делу А56-4550/2012), ООО "ЛТПС" частично признало претензию ответчика в сумме 237 000 рублей.

Следовательно, в соответствии со статьей 723 ГК РФ и учитывая, что Истцом были признаны требования Ответчика о возмещении расходов, связанных с устранением дефектов линейного оборудования, заявленная сумма к взысканию в размере 2 893 402,69 руб. подлежит соразмерному уменьшению в размере 237 000 руб. без учета НДС (2 893 402,69 - 237 000 = 2 656 402,69).

Кроме того, в судебном заседании ответчиком заявлены уточнения по апелляционной жалобе об изменении решения Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2020 по настоящему делу в части взыскания основного долга и зачесть в счет оплаты 237 000 рублей затраты Ответчика по оплате восстановительных работ.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит изменению с взысканием с ответчика в пользу истца суммы долга по оплате выполненных работ в размере 2 656 402,69 рублей. В остальной части судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.

В силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2020 по делу N А40-73332/20 изменить.

Взыскать с ЗАО "ОСКОЛЦЕМЕНТ" в пользу ООО "ЛТПС" 2 656 402 (Два миллиона шестьсот пятьдесят шесть тысяч четыреста два) руб. 69 коп. долга по оплате стоимости выполненных работ, 74 751 (Семьдесят четыре тысячи семьсот пятьдесят один) руб. 56 коп. пени за нарушение сроков оплаты, а также 34 819 (Тридцать четыре тысячи восемьсот девятнадцать) руб. расходов по уплате государственной пошлины по иску.

В остальной части иска о взыскании долга - отказать.

Взыскать с ООО "ЛТПС" в пользу ЗАО "ОСКОЛЦЕМЕНТ" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 3 000 (Три тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Е.Е. Кузнецова В.И. Тетюк