Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2020 г. N 19АП-4639/20 по делу N А14-4338/2020

г. Воронеж

23 октября 2020 г.

Дело N А14-4338/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 октября 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Сурненкова А.А.,
судей	Маховой Е.В.,
	Серегиной Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Бутыриной Е.А.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Воронеж": Куклина Л.В., представитель по доверенности N 6 от 09.01.2020, выданной сроком до 31.12.2020;

от Boreas Asset Management (BAM) ltd: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Boreas Asset Management (BAM) ltd на решение Арбитражного суда Воронежской области от 07.08.2020 по делу N А14-4338/2020 по иску Boreas Asset Management (BAM) ltd к открытому акционерному обществу "Газпром газораспределение Воронеж" (ОГРН 123601560036, ИНН 366400885) о признании действий совета директоров открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Воронеж" незаконными, понуждении открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Воронеж" включить в повестку годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Воронеж" дополнительные вопросы,

УСТАНОВИЛ:

Boreas Asset Management (BAM) ltd (далее также - истец) обратилась в Арбитражный суд Воронежской области с иском к открытому акционерному обществу "Газпром газораспределение Воронеж" (далее - ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", ответчик) о признании незаконным уклонения Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" от принятия 05.03.2020 решения по вопросу N 1 "О рассмотрении предложений акционеров о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров общества" в части включения следующих вопросов: "Внесение изменений и дополнения в положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность" в повестку дня годового общего собрания акционеров, а решения Совета директоров от 05.03.2020, оформленное протоколом без номера от 06.03.2020, в части непринятия положительного решения по данным вопросам - отказа во включении предложенных акционером вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров общества, недействительным; о понуждении общества до даты проведения годового общего собрания акционеров по итогам 2019 года включить в повестку дня годового общего собрания акционеров общества следующие, предложенные компанией Boreas Asset Management (BAM) ltd, вопросы: "Внесение изменений и дополнения в положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность".

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 07.08.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Boreas Asset Management (BAM) ltd обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Воронежской области от 07.08.2020, в связи с чем, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные исковые требования.

В качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта Boreas Asset Management (BAM) ltd ссылается на то, что арбитражный суд области не усмотрел разницу между процессами внесения вопроса в повестку и принятием решения по нему, посчитав их как одно и то же, что влечет за собой негативные последствия для истца и других акционеров. Истец указал на то, что наличие или отсутствие формулировки решения по предложенному в повестку дня вопросу не является основанием для не включения самого вопроса в повестку дня общего собрания акционеров. Заявитель отметил, что включение предложенных истцом вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров не приведет к нарушению прав и интересов каких-либо лиц и самого общества, факт включения вопросов в повестку дня не означает автоматического принятия какого-либо решения по ним и не гарантирует голосования всех акционеров "ЗА", однако при этом не произошло бы нарушения прав истца.

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось (протокольное определение Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2020).

В настоящее судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции заявитель апелляционной жалобы не обеспечил явку своего полномочного представителя, ходатайствовал о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения истца о времени и месте судебного разбирательства, с учетом заявленного ходатайства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителя в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Явившийся в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение арбитражного суда области оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения представителя ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда Воронежской области от 07.08.2020 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу Boreas Asset Management (BAM) ltd - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом области, ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" было зарегистрировано 16.10.1998 Администрацией г. Воронежа за регистрационным номером 3664/13539. В Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 19.11.2002 внесена запись о юридическом лице ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", зарегистрированном до 01.07.2002, за ОГРН 1023601560036.

Согласно пункту 6.1 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", утвержденного решением общего собрания акционеров общества от 30.09.2013, уставный капитал данного общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы его кредиторов, и составляет 110 867 руб. Уставный капитал разделен на 22 173 400 обыкновенных акций номинальной стоимостью 110 867 руб. и 0,005 руб. каждая.

Копией выписки о состоянии счета депо на дату 22.01.2020 акционерного общества "Альфа-Банк" подтверждается, что Boreas Asset Management (BAM) ltd является владельцем 993 783 обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", номинальной стоимостью 0,005 руб. Ответчиком не оспаривается указанное истцом обстоятельство, что последний владеет более 2 % голосующих акций общества.

Пунктами 8.1 - 8.4 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" определено, что высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано проводить годовое общее собрание акционеров один раз в год. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными. Годовое общее собрание акционеров проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Годовое общее собрание акционеров созывается Советом директоров общества.

В соответствии с пунктом 8.6 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" общее собрание акционеров вправе рассмотреть любой вопрос, который в соответствии с уставом и законодательством Российской Федерации относится к компетенции общего собрания акционеров и включен в повестку дня с соблюдением необходимых процедур.

В силу положений пунктов 8.7.11, 8.7.14 Устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" к компетенции общего собрания акционеров относятся, помимо прочих, вопросы об утверждении внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества; принятия решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 8.11 Устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" решения по вопросам, указанным в пунктах 8.7.2, 8.7.6, 8.7.11, 8.7.13, 8.7.14, 8.7.16 - 8.7.19 данного устава, в пункте 1 статьи 48 ФЗ "Об акционерных обществах", принимаются общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров общества.

На основании пункта 8.12 Устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем двух процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в Совет директоров общества, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания финансового года.

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносится в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером).

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается. Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров может содержать формулировку решения по каждому предлагаемому вопросу.

В соответствии с пунктом 8.13 Устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" Совет директоров общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных в пунктах 1 и 2 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах".

Вопросы, внесенные акционерами (акционером) подлежат включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как и выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, когда:

- акционерами (акционером) не соблюден срок, установленный пунктами 1 и 2 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах";

- акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах" количества голосующих акций общества;

- предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктом 8.12 устава;

- вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям ФЗ "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации.

Согласно пункту 9.1 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных ФЗ "Об акционерных обществах" и уставом общества к компетенции общего собрания акционеров общества.

В соответствии с пунктами 9.5.1 - 9.5.31 Устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" к компетенции Совета директоров общества относятся, помимо прочих, утверждение повестки дня общего собрания акционеров; вопросы, отнесенные к компетенции Совета директоров общества в соответствии положениями главы VII ФЗ "Об акционерных обществах" и устава общества и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров; одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, согласно положениям главы XI ФЗ "Об акционерных обществах".

Как следует из материалов дела, Boreas Asset Management (BAM) ltd. 29.01.2019 направила почтовой связью ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" предложение к годовому общему собранию акционеров. Указанное предложение поступило в общество 05.02.2020, что подтверждается представленным истцом отчетом об отслеживании почтового отправления и не оспаривается ответчиком.

Предложение истца содержало предложение о выдвижении кандидатов для избрания в Совет директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" и в ревизионную комиссию данного общества, а также предложение о внесении в повестку дня годового общего собрания акционеров следующих вопросов:

1. "Определение количественного состава Совета директоров общества";

2. "Внесение изменений и дополнений в Устав общества";

3. "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж";

4. "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж";

5. "Распределение прибыли (убытков) общества за 2019 годы путем выплаты (объявления) дивидендов;

6. "Распределение прибыли (убытков) общества за 2008-2018 годы путем выплаты - (объявления) дивидендов;

7. "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность";

8. "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность".

Также истцом были предложены формулировки решений по предлагаемым вопросам.

Из представленных истцом и ответчиком копий протокола заседания Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", составленного 06.03.2020, усматривается, что на заседании Совета директоров данного общества 05.03.2020 в форме заочного голосования были рассмотрены предложения акционеров о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров, в том числе предложения истца. По предложенным истцом вопросам: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", пять из семи членов Совета директоров общества проголосовали "против", двое - "за", в итоге "решение не принято".

Согласно представленных ответчиком копий особых мнений по вопросам повестки дня заседания Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" 05.03.2020, члены Совета директоров общества Власенко В.В., Дудкин А.А., Елецкий А.С., Ляпустин О.А. голосовали "против" в части включения вопросов "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность" в повестку дня годового общего собрания акционеров, поскольку решения по предложенным вопросам принимаются общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров. Также указанные члены Совета директоров общества предлагали провести заседание Совета директоров общества по вопросу "О предложениях общему акционеров общества".

Письмом от 06.03.2020 ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" уведомило истца о том, что Совет директоров на заседании 05.03.2020 рассмотрел предложение акционера и принял решение отказать в удовлетворении предложения акционера о включении в повестку дня годового общего собрания акционеров вопросов: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", по мотиву их несоответствия требованиям ФЗ "Об акционерных обществах". Указанное обстоятельство подтверждается представленными ответчиком копиями решения Совета директоров общества от 06.05.2020 и почтовой квитанции от 06.03.2020.

Из представленной ответчиком копии протокола заседания Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", составленного 20.03.2020, и пояснений представителя ответчика, данных в судебном заседании, арбитражным судом области было установлено, что по инициативе Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" на заседании Совета директоров общества 19.03.2020 в форме заочного голосования был рассмотрен вопрос "О предложениях общему собранию акционеров общества", на голосование были поставлены предложения общему собранию акционеров по вопросам: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", принять решения в формулировках, предложенных истцом; четыре из семи членов Совета директоров общества проголосовали "против", двое - "за", в итоге "решение не принято".

Согласно представленной истцом распечатке из Ленты новостей ООО "ИнтерфаксЦРКИ" от 11.03.2019 усматривается, что на заседании Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", состоявшемся 06.03.2019, оформленном протоколом N 9 от 07.03.2019, по предложению акционеров в повестку дня годового общего собрания акционеров общества были включены помимо прочих, вопросы: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность".

Ссылаясь на отсутствие оснований для отказа во включении в повестку дня годового общего собрания акционеров предложенных вопросов, нарушение прав акционера на участие в управлении обществом, а именно, права вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров, истец обратился в Арбитражный суд Воронежской области с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Разрешая настоящий спор по существу, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

Арбитражный суд апелляционной инстанции полагает выводы арбитражного суда области законными и обоснованными по следующим основаниям.

Согласно статье 225.1 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела по спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, в том числе, споры об обжаловании решений органов управления юридического лица.

В силу положений статей 64, 65, 68 ФЗ "Об акционерных обществах" Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся, в том числе, следующие вопросы:

- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 указанного Федерального закона;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- установление даты определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями главы VII настоящего Федерального закона и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров.

Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, если указанным Федеральным законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений.

При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом.

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол. Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляется не позднее трех дней после его проведения. В протоколе заседания указываются: место и время его проведения; лица, присутствующие на заседании; повестка дня заседания; вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним; принятые решения. Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

Акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Также, в соответствии с положениями статей 47, 48 ФЗ "Об акционерных обществах" высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

К компетенции общего собрания акционеров относятся, в том числе, принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 указанного Федерального закона; утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Согласно статье 53 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером) или их представителями. Акционеры (акционер) общества, не зарегистрированные в реестре акционеров общества, вправе вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров и предложения о выдвижении кандидатов также путем дачи соответствующих указаний (инструкций) лицу, которое учитывает их права на акции. Такие указания (инструкции) даются в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества. Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров может содержать формулировку решения по каждому предлагаемому вопросу.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных пунктами 1 и 2 указанной статьи. Вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, если: акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные пунктами 1 и 2 настоящей статьи; акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 настоящей статьи количества голосующих акций общества; предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 настоящей статьи; вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям указанного Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

Мотивированное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества направляется акционерам (акционеру), внесшим вопрос или выдвинувшим кандидата, не позднее трех дней с даты его принятия. Если данные предложения поступили в общество от лиц, которые не зарегистрированы в реестре акционеров общества и дали указание (инструкцию) лицу, осуществляющему учет их прав на акции, указанное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества направляется таким лицам не позднее трех дней с даты его принятия в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для предоставления информации и материалов лицам, осуществляющим права по ценным бумагам.

Пунктом 8.12 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" предусмотрено, что акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в Совет директоров общества, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания финансового года.

В пункте 8.13 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" закреплены положения, аналогичные положениям пункта 5 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах".

Как верно установлено арбитражным судом области, представленными в материалы дела доказательствами, в том числе, пояснениями представителей сторон, данным в ходе судебного разбирательства, подтверждается, что в установленные ФЗ "Об акционерных обществах" и уставом общества сроки от истца, владеющего более 2 процентами голосующих акций общества поступили предложения о выдвижении кандидатов для избрания в Совет директоров общества и в ревизионную комиссию общества, а также предложение о внесении в повестку дня годового общего собрания акционеров следующих вопросов:

1. "Определение количественного состава Совета директоров общества";

2. "Внесение изменений и дополнений в Устав общества";

3. "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж";

4. "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж";

5. "Распределение прибыли (убытков) общества за 2019 годы путем выплаты (объявления) дивидендов;

6. "Распределение прибыли (убытков) общества за 2008-2018 годы путем выплаты (объявления) дивидендов;

7. "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность";

8. "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность".

На заседании Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" 05.03.2020 большинство членов Совета директоров общества проголосовало против включения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества следующих предложенных истцом вопросов: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность".

Согласно представленным ответчиком особым мнениям членов Совета директоров общества, голосовавших против включения предложенных истцом в повестку дня годового общего собрания акционеров вопросов, предложенные истцом вопросы внесены с нарушением требований ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку решения по указанным вопросам принимаются общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров общества.

Ответчик 06.03.2020 направил истцу почтовой связью решение Совета директоров общества от 06.03.2020 об отказе во включении вопросов повестку дня годового общего собрания акционеров, с указанием, на то, что предложенные истцом следующие вопросы: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", не соответствуют требованиям ФЗ "Об акционерных обществах".

Указанные обстоятельства подтверждаются представленными копиями протокола заседания Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", составленного 06.03.2020, особых мнений членов Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", решения Совета директоров общества от 06.03.2020, кассового чека АО "Почта России".

Как верно указано арбитражным судом области, указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что Советом директоров общества в установленные ФЗ "Об акционерных обществах" сроки было рассмотрено предложение истца о включении в повестку дня годового общего собрания акционеров спорных вопросов, мотивированное решение Совета директоров общества об отказе во включении предложенных вопросов в повестку дня общего собрания акционеров было направлено истцу.

Представленной ответчиком копией протокола заседания Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", составленного 20.03.2020, и пояснениями представителя ответчика, данными в судебном заседании, подтверждается, что по инициативе Совета директоров общества на заседании Совета директоров общества 19.03.2020 в форме заочного голосования был рассмотрен вопрос "О предложениях общему собранию акционеров общества", на голосование были поставлены предложения общему собранию акционеров по вопросам: "Внесение изменений и дополнения в Положение о Совете директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "Внесение дополнений в Положение о генеральном директоре ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", "О последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", "О согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность", принять решения в формулировках, предложенных истцом; по итогам голосования указанные предложения не были приняты.

В силу положений статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах" акционер, владеющий не менее чем двумя процентами голосующих акций общества, в порядке и сроки, установленные законом, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров, относящиеся к компетенции общего собрания акционеров, а также соответствующие требованиям ФЗ "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации.

Вместе с тем, пунктом 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что решения по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14 - 19 пункта 1 статьи 48 указанного Федерального закона, в том числе, по вопросам о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; об утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.

Аналогичные положения установлены пунктом 8.11 Устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж".

Исходя из анализа положений статьи 53 и пункта 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" в их взаимосвязи, арбитражный суд области пришел к правомерному выводу о том, что акционеру общества не принадлежит право инициирования рассмотрения общим собранием акционеров ряда вопросов, предусмотренных пунктом 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе, вопросов о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; об утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, указанные вопросы могут быть включены в повестку дня общего собрания акционеров исключительно по инициативе Совета директоров (Наблюдательного совета) общества.

На основании изложенного арбитражный суд области пришел к правомерному выводу о том, что в силу пункта 5 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах" Совет директоров общества, действуя в пределах своей компетенции, был вправе отказать истцу во включении предложенных им вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров.

При этом довод истца о том, что ранее Совет директоров общества 06.03.2019 включил по предложению акционеров в повестку дня предыдущего годового общего собрания акционеров общества аналогичные вопросы обоснованно признан неправомерным арбитражным судом области, поскольку свидетельствует лишь о том, что Совет директоров общества в конкретном случае согласился с необходимостью обсуждения указанных вопросов на общем собрании акционеров.

Иных обстоятельств, свидетельствующих о допущенных существенных нарушениях Советом директоров общества при рассмотрении предложений истца, а также о нарушении прав истца, Boreas Asset Management (BAM) ltd не указано, судом также не установлено.

При таких обстоятельствах, исходя из заявленных требований и представленных доказательств, арбитражным судом области правомерно отказано в удовлетворении исковых требований.

Доказательства по делу судом первой инстанции оценены правильно, нарушений статей 67, 68, 71 АПК РФ не допущено. Оснований для иной оценки собранных по делу доказательств у суда апелляционной инстанции не имеется. Новых доказательств по делу, которые не были бы предметом рассмотрения арбитражного суда области, не представлено.

Доводы заявителя апелляционной жалобы по существу не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

При принятии решения на заседании Совета директоров, состоявшемся 05.03.2020, члены Совета директоров проголосовавшие "против" исходили из буквального толкования части 5 статьи 53 и части 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах".

В качестве основания отказа указано, что вопросы, предложенные для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества не соответствует требованиям ФЗ "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации (пункт 5 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах"), поскольку решения по указанным вопросам принимается общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров (пункт 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах").

Арбитражным судом области в оспариваемом решении сделан обоснованный вывод о том, что исходя из анализа положений статьи 53 и пункта 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" в их взаимосвязи, акционеру общества не принадлежит право инициирования рассмотрения общим собранием акционеров ряда вопросов, предусмотренных пунктом 3 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе, вопросов об о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; об утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, указанные вопросы могут быть включены в повестку дня общего собрания акционеров исключительно по инициативе Совета директоров (Наблюдательного совета) общества. В этой связи на основании пункта 5 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах" Совет директоров общества, действуя в пределах своей компетенции, был вправе отказать истцу во включении предложенных им вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров.

Судебная коллегия исходит также из того, что в материалах дела имеются Определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 16.06.2020 Центрального Банка России (л.д. 39 - 58 том 3) в отношении пяти членов совета директоров, которые проголосовали "против" по вопросам включения спорных вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров, в соответствии с которыми следует, что принятое Советом директоров решение об отказе во несении в повестку дня годовго общего собрания акционеров вопросов, указанных в пунктах 3, 4, 7, 8 Предложения от 29.01.2020, не противоречит нормам закона.

Иных убедительных доводов, основанных на доказательной базе, которые бы влияли на законность и обоснованность обжалуемого решения, либо опровергали выводы арбитражного суда области, в апелляционной жалобе не содержится.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Boreas Asset Management (BAM) ltd и отмены решения Арбитражного суда Воронежской области от 07.08.2020 не имеется.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, при подаче апелляционной жалобы на решения арбитражного суда государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

В силу подпункта 4 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2014 N 221-ФЗ) с 01.01.2015 при подаче иных исковых заявлений неимущественного характера, в том числе заявления о признании права, заявления о присуждении к исполнению обязанности в натуре государственная пошлина уплачивается в размере 6 000 руб.

Таким образом, при подаче апелляционной жалобы Boreas Asset Management (BAM) ltd должно было уплатить государственную пошлину в размере 3 000 руб.

Между тем, при обращении в суд апелляционной инстанции Boreas Asset Management (BAM) ltd уплатило государственную пошлину в размере 6 000 руб. (платежное поручение N 159 от 03.08.2020), в связи с чем, излишне уплаченная государственная пошлина в размере 3 000 руб. подлежит возврату Boreas Asset Management (BAM) ltd из доходов федерального бюджета.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Воронежской области от 07.08.2020 по делу N А14-4338/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу Boreas Asset Management (BAM) ltd - без удовлетворения.

Возвратить Boreas Asset Management (BAM) ltd из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной за рассмотрение апелляционной жалобы по платёжному поручению N 159 от 03.08.2020.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.А. Сурненков

Судьи

Е.В. Маховая Л.А. Серегина